РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-307055/18-110-2430

03 марта 2020 года

город Москва

Резолютивная часть решения объявлена 25 февраля 2020 года 

Решение в полном объеме изготовлено 03 марта 2020  года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В.  /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М" (ОГРН 

<

***>, 107076 Москва город улица Бухвостова 3-я дом 4 помещение X комната 2) к  обществу с ограниченной ответственностью "РУСВЕКТОР" (ОГРН 

<

***>, 125367 Москва город проезд Полесский дом 16строение 1 этаж 2:i комн 55;56)  о взыскании 19 186 861,84 руб.,

Третье лицо - АО «ТД «Перекресток»(109029, 

<

...>), 

при участии:

от истца – ФИО2 по дов.  от  02.09.2019, ФИО3 по дов.  от  09.07.2019, ФИО4 по дов.  от  10.01.2020

от ответчика-  ФИО5 по дов.  от  20.05.2019, 

от третьего лица – ФИО6 по дов.  от  29.07.2019, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "РУСВЕКТОР", при участии третьего лица АО «ТД «Перекресток» (с учетом принятых изменений в порядке ст.49 АПК РФ) о взыскании 1 034 164,45 руб. задолженности за недопоставленные материалы, 10 192 012,43 руб. компенсации стоимости давальческого сырья, 5 344 978,49 руб. неотработанного аванса по Договору субподряда №51/08-2017 от 21.08.2017.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Третье лицо представило отзыв, доводы ответчика поддержало.

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам:

Как усматривается из материалов дела, между ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ–М» (Генподрядчик) и ООО «Русвектор» (Субподрядчик) был заключен Договор субподряда № 51/08-2017 от 21.08.2017, в соответствии с котором Субподрядчик принял на себя обязательства по выполнению комплекса по разработке проектной документации стадии "Рабочая документация" и устройству следующих систем и установок:

Автоматическая пожарная сигнализация (АПС);

Система оповещения и управления эвакуацией людей при пожаре (СОУЭ);

Автоматическая установка водяного пожаротушения (АУВПТ);

Внутренний противопожарный водопровод (ВПВ);

Автоматическая установка газового пожаротушения (АУГПТ);

Автоматическая установка порошкового пожаротушения (АУППТ);

Противопожарная автоматика (ППА),

в том числе работы по устранению недостатков/несоответствий/дефектов, выявленных в ходе производства Строительно-монтажных работ, и/или в период Гарантийной эксплуатации, а также в результатах принятых Генподрядчиком/Заказчиком Строительно-монтажных работ, на объекте по адресу: Московская область, г.Долгопрудный, мкр. Павельцево, Новое шоссе, д.40.

23.08.2018 между Сторонами заключено Дополнительное соглашение № 2 к Договору субподряда № 51/08-2017 от 21.08.2017 (далее Дополнительное соглашение № 2) на выполнение дополнительных работ по разработке проектной документации стадии "Рабочая документация".

Генподрядчиком в целях исполнения условий Договора субподряда № 51/08-2017 от 21.08.2017 перечислены платежи на общую сумму 25 934 729,56  рублей , в том числе НДС 18%.

Истец сослался на то,  что Субподрядчик работы не выполнил в установленный Договором срок, что привело к нарушению общего хода работ по Договору генерального подряда, и влечет за собой дальнейшее предъявление к ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ – М» со стороны Заказчика финансовых требований. 

В соответствии с п.20.1. Договора Генподрядчик вправе отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке, предварительно письменно уведомив об этом Субподрядчика.

В связи с не достижением результатов работ, Генподрядчик расторг Договор субподряда № 51/08-2017 от 21.08.2017 с 01.10.2018 года, письменно уведомив Субподрядчика.

Закупка материала у ООО «Русвектор» произведена согласно универсально передаточным документам (далее - УПД):

УПД№ 126 от 10.07.2018г. на сумму 409 229,50 руб.

УПД№ 153 от 26.07.2018г. на сумму 248 288,30 руб.

УПД№ 129 от 23.07.2018г. на сумму 819 294,00 руб.

УПД№ 156 от 02.07.2018г. на сумму 101 730,22 руб.

УПД № 88 от 05.06.2018г. на сумму 327 333,60 руб.

УПД №87 от 31.05.2018г. на сумму 1 677 856,80 руб.

УПД №71 от 17.05.2018г. на сумму 2 279 723,70 руб.

УПД № 72 от 17.05.2018г. на сумму 317 583,20 руб.

УПД № 69 от 15.05.2018г. на сумму 2 907 572,84 руб.

УПД№ 100 от 20.06.2018г. на сумму 1 103 400,27 руб. Таким образом отгружено материалов на сумму 10 192 012,43 руб.

Денежные средства за материалы оплачены ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М» в размере 11 226 176,88 руб., что подтверждается платежным поручением п/п № 47226 от 27.04.2018 г.

Таким образом, взысканию с Ответчика в пользу ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М» подлежит сумма за недопоставленные материалы в размере 1 034 164,45 руб.

Также истец сослался на то,  что ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М» в собственность Ответчика переданы материалы давальческим сырьем на общую сумму 10 192 012, 43 руб. в полном объеме, на основании следующих подтверждающих документов:

Накладная на отпуск материала № 1 от 15.05.2018 г.

Накладная на отпуск материала № 2 от 17.05.2018 г.

Накладная на отпуск материала № 3 от 31.05.2018 г.

Накладная на отпуск материала № 4 от 05.06.2018 г.

Накладная на отпуск материала № 5 от 20.06.2018 г.

Накладная на отпуск материала № 6 от 05.06.2018 г.

Накладная на отпуск материала № 7 от 10.07.2018 г.

Работы оплачены в пользу ООО «Русвектор» на общую сумму 14 964 386,68 руб., в установленный договором срок.

п/п № 5109 от 24.08.2017 г. на сумму 6 394 765,46 руб.

п/п № 7162 от 26.10.2017 на сумму 1 000 000,00 руб.

п/п № 8219 от 05.12.2017 на сумму 800 000,00 руб.

п/п № 8525 от 19.12.2017 на сумму 1 500 000,00 руб.

п/п № 8844 от 20.12.2017 на сумму 500 000,00 руб.

п/п № 191 от 16.01.2018 на сумму 200 000,00 руб.

п/п № 1118 от 16.02.2018 на сумму 1 328 971,22 руб.

п/п№ 1336 от 27.02.2018 на сумму 84 816,00 руб.

п/п № 2390 от 11.04.2018 на сумму 500 000,00 руб.

п/п № 2694 от 04.05.2018 на сумму 600 000,00 руб.

п/п № 3714 от 29.06.2018 на сумму 500 000,00 руб.

п/п № 3795 от 03.07.2018 на сумму 1 ООО 000,00 руб.

п/п № 4254 от 20.07.2018 на сумму 300 000,00 руб.

п/п №3910 от 09.07.2018 на сумму 124 884,00 руб.

п/п №3911 от 09.07.2018 на сумму 13 0950,00 руб.

В рамках Договора №51/08-2017 Истцом приняты работы по Актам выполненных работ по форме КС-2 на сумму 9 619 408,19 руб., что подтверждается :

Акт по форме КС-2 № 1 от 31.05.2018 г. на сумму 5 085 550,25 руб.

Акт по форме КС-2 № 2 от 02.07.2018 г. на сумму 4 155 357,94 руб.

Акт по форме КС - 2 № от 24.05.2018 на сумму 233 000,00 руб.

Акт по форме КС - 2 № от 24.05.2018 на сумму 145 500,00 руб.

Таким образом, у Ответчика, по мнению Истца, возникли обязательства по возврату неотработанного аванса на сумму 5 344 978,49

В соответствии с п.20.1. Договора Генподрядчик вправе отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке, предварительно письменно уведомив об этом Субподрядчика. 13.09.2019 Истцом направлено в адрес ООО "Русвектор" уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке №736/2.

На основании изложенного истец обратился с настоящим иском в суд.

Вместе с тем в соответствии с п. 20.1.14 Договора, в течение 5 (пяти) календарных дней с даты, указанной в уведомлении об отказе от исполнения Договора, сторона, направившая уведомление, формирует акт сверки расчетов по Договору и направляет его другой Стороне для подписания.

Как пояснил Ответчик, Истец, в нарушение вышеуказанного пункта Договора, Акт сверки расчетов не сформировал, Ответчику не направил, часть выполненных Ответчиком в рамках Договора работ на сумму 5 467 662руб. 02 коп. не оплатил. Более того, Истец проигнорировал требование Ответчика (исх. № 529 от 27.12.2018) о проведении выверки взаимных расчетов, и предъявил исковые требования о взыскании с Ответчика якобы неотработанного аванса по Договору в размере 5 344 978.49 руб.

Нарушение Истцом условий п.20.1.14 Договора и отказ Истца от проведения выверки взаимных расчетов сделал невозможным исполнение Ответчиком п.20.5 Договора в связи с тем. что не был определен объем материалов и оборудования, подлежащих передаче Истцу.

Также Ответчик  пояснил, что между сторонами шли длительные переговоры по урегулированию обоюдных задолженностей в рамках договора субподряда №51/08 - 2017 от 21.08.2017г. Именно поэтому Акт по форме КС-2 и справку по форме КС-3 от 10.10.2018 г. на сумму 3 066 002, 02 руб., а также отчет об использовании материалов за период с 15.05.2018г. по 10.10.2018г. в адрес Истца были направлены Ответчиком только по окончании переговоров.

В рамках формирования своей правовой позиции по заявленным исковым требованиям о взыскании с него 5 344 978,49 руб. Ответчик подтвердил, что работы в рамках договора № 51/08 - 2017 от 21.08.2017 г. им выполнены на сумму 5 467 662. 02. что подтверждается односторонне подписанными Ответчиком актами    КС-2 от 05.03.2018, 31.05.2018г. от 09.07.2018г.. и актом КС-2 № 3 от 10.10.2019г., Все вышеуказанные акты были переданы Ответчиком Истцу, что подтверждается сопроводительными письмами № 88/1 от 06.03.2018. № 179 от 01.06.2018. № 288 от 13.08.2018г.. № 304 от 24.08.2018г. и имеющейся на всех них отметкой о вручении, а также сопроводительным письмом № 428 от 16.07.2019г., с чеком об отправке корреспонденции в адрес Истца 

Комплект промежуточной исполнительной документации, а именно: исполнительные схемы №№ 13,14.15 (листы 1.2,3), промежуточный акт объемов выполненных работ № 3, акты освидетельствования скрытых работ №№ 10,13-16 был передан Истцу 05 сентября 2018г., и получен Истцом в тот же день, что подтверждается сопроводительным письмом исх. № 325/1 от 05.09.2018г и отметкой о вручении на нем.

Следует полагать, что вся корреспонденция и документация, поступающая в адрес Истца по Договору, принималась от имени Истца уполномоченным на то лицами, а именно: руководителем департамента управления проектами ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М», техническим директором и секретарем, что подтверждается расшифровками подписей на принимаемых документах

Исходя из обычаев делового оборота и сложившейся в строительной отрасли практики, такие должностные лица как руководитель департамента управления проектами и технический директор обладают всем необходимым объемом полномочий по приему документации в рамках проекта вне зависимости от места, где происходила передача документации - в офисе или на строительной площадке. При лом следует подчеркнуть, что передача документации, связанной с исполнением Договора, всегда происходила либо в офисе Истца, либо на строительной площадке по адресу: Московская область, т. Долгопрудный, мкр Павельцево. Повое шоссе, д. 40, подписывалась одними и теми же лицами. Сомневаться в том, что эти лица не имеют полномочий, у Ответчика оснований не было.

В Договоре сторонами не согласовывался особый порядок приема и отправки документации по исполнению Договора, не оговаривались специально уполномоченные на это лица со стороны Истца или Ответчика.

В том случае, если внутренними документами Истца был определен особый порядок приема какой-либо документации, связанной с исполнением Договора, он был обязан уведомить об этом Ответчика в момент подписания Договора.

Истец заявляет о невыполнении ООО «РУСВЕКТОР» работ по Договору. Однако, на 25 февраля 2020 г. в адрес Ответчика не были направлены мотивированные отказы от подписания актов. ООО «ОЛЕКС ХОЛДИИГ-М» не были возвращены указанные акты Ответчику с конкретными замечаниями по объему и качеству выполненных работ, что свидетельствует о надлежащей приемке Истцом результата работ, выполненных ООО «РУСВЕКТОР»

Подтверждением факта выполнения Ответчиком работ по договору № 51/08 - 2017 от 21.08.2017 г бесспорно, является и тот факт, что объект «Фабрика-кухня» расположенный по адресу: 

<

...>. Новое шоссе, д. 40. в декабре 2018 года принят в эксплуатацию и функционирует в настоящее время.

Истец не представил в суд доказательств, что объем работ на сумму 5 467 662 руб. 02 коп, указанный в Договоре, за Ответчика на данном объекте выполнило какое-либо третье лицо.

Учитывая вышеизложенное, аванс является полностью отработанным, и у Ответчика не возникло обязанности по возврату 5 344 978 руб. 49 коп.

Истец направил в адрес Ответчика письмо от 19.08.2019г, в котором немотивированно отказался от подписания акта КС-2 и справки КС-3 от 10.10.2018 на сумму 3 066 002. 02 руб.

Однако, данный отказ не содержит никаких доводов и причин отказа, не представлено замечаний относительно качества, объема и стоимости работ. Кроме того, передача актов была произведена в июле 2019 г. в связи с тем, что между Истцом и Ответчиком производились взаиморасчеты и решался вопрос о заключении мирового соглашения.

До 01.10.2018 г. (до момента получения от Истца уведомления о расторжении Договора) Ответчик продолжал выполнять свои обязательства по договору № 51 /08-2017 от 21.08.2017 г.

В своем отзыве на уточненные исковые требования Ответчик пояснил, что в августе 2018 года между АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» и ООО «РУСВЕКТОР» был заключен договор подряда № 376-РЦ-П-ЦО от 22.08.2018 г., но только на выполнение того объема работ, который был исключен из договора № 240-РЦ-ГП-ЦО от 20.05.2017г.

В сентябре 2018 года фактически был прекращен договор между ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М» и АО «Торговый Дом «ПЕРЕКРЕСТОК», в связи с чем 19 сентября 2018 г между ООО «РУСВЕКТОР» и ООО «Продлайн» (компанией, входящей в холдинг АО «Торговы дом «Перекресток») был заключен договор подряда № 392-РЦ-П-ЦО для выполнения Ответчиком оставшегося объема работ, являвшегося предметом договора № 240-РЦ-ГП-ЦО».

Объем работ, заявленный в акте КС-2 от 10.10.2018г. был выполнен Ответчиком в период действия договора № 51/08-2017 от 21.08.2017 г. Доказательство иного Истцом не представлено.

ООО «РУСВЕКТОР» частично признает требования ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М», а именно: задолженность в размере 1 034 164,45 рублей за недопоставленные материалы.

Как пояснил представитель третьего лица, между АО «Торговый дом «Перекресток» и ООО «ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М» был заключен договор генерального подряда № 240-РЦ-ГЦ-ЦО от 20.05.2017 на выполнение строительных работ на объекте по адресу: Московская область, мкр. Павельцево, Новое шоссе, д. 40 (далее - Договор) (приложение 1 - Договор генерального подряда № 240-РЦ-ГЦ-ЦО от 20.05.2017).

Для выполнения этих работ ОЛЕКС заключил с РУСВЕКТОР договор субподряда № 51/08-2017 от 21.08.2017.

В рамках данного договора РУСВЕКТОР должен был поставить ОЛЕКСУ материалы и оборудование на сумму 11 226 176, 88 рублей, которые в дальнейшем должны были использоваться РУСВЕКТОРОМ при выполнении работ.

Письмом № 352 от 25.04.2018 ОЛЕКС направил в адрес ПЕРЕКРЕСТКА просьбу оплатить поставляемые РУСВЕКТОРОМ материалы и оборудование на сумму 11 226 176,88 рублей.

Платежным поручением № 477226 от 27.04.2018 ПЕРЕКРЕСТОК оплатил поставляемые материалы и оборудование на сумму 11 226 176,88 рублей.

Таким образом, спорные материалы и оборудования были полностью оплачены ПЕРЕКРЕСТКОМ.

Согласно п.3.1. Договора в редакции Дополнительного соглашения № 10 от 16.07.2018 Заказчик имеет право во время проведения работ вносить в одностороннем порядке любые изменения в Техническую документацию, которые, по его мнению, необходимы, а именно:

увеличить или сократить объем любой части работ;

исключить любую часть работ;

изменить характер и вид любой части работ.

В соответствии с п.7 Дополнительного соглашения № 10 от 16.07.2018 стороны подтверждают, что исключаемые работы будут выполняться третьими лицами (подрядными организациями), привлеченными Заказчиком по прямым договорам с Заказчиком, на что Генподрядчик дает свое безусловное согласие.

На основании п.9 Дополнительного соглашения № 10 от 16.07.2018 Генподрядчик обязан передать, а Заказчик принять Материалы и Оборудование, закупленные для выполнения исключаемых объемов работ, при условии, что данные материалы надлежащего качества и соответствуют Техническому заданию и Рабочей документации, а также при условии, что данные материалы находятся на Строительной площадке.

В соответствии с п.3.1.3. Договора в редакции Дополнительного соглашения № 10 от 16.07.2018 в случае принятия Заказчиком решения об исключении/уменьшении объема выполняемых Генподрядчиком работ Заказчик за 2 рабочих дня направляет Генподрядчику в соответствии с п.19.4 Договора извещение о вызове полномочного представителя Генподрядчика на объект для фиксации работ, подлежащих исключению из Договора, с указанием времени явки, а также сроков проведения фиксации. По окончании фиксации исключаемых/уменьшаемых объемов, выполняемых Генподрядчиком работ, Заказчик формирует Акт об исключении объемов работ. В случае неявки полномочного представителя Генподрядчика в установленный срок, а также в случае отказа Генподрядчика от составления или подписания Акта об исключении объемов работ, Заказчик составляет односторонний Акт, являющийся документом, обязательным для сторон.

Уведомлениями №№ 007/8871 и 007/8874 от 16.08.2018 ПЕРЕКРЕСТОК уведомил ОЛЕКС об исключении следующих видов работ: «Автоматическая установка пожарной сигнализации. Система оповещения и управления эвакуацией людей (АПС и СЛУЭ)» и «Подсистема пожарной автоматики».

В Дополнительном соглашении № 14 от 20.08.2018 эти виды работ были исключены из перечня работ по Договору.

Уведомлением №007/9627 от 03.09.2018 ПЕРЕКРЕСТОК отказался от исполнения Договора в одностороннем порядке в связи с нарушением сроков выполнения работ со стороны ОЛЕКСа.

Таким образом, с момента исключения работ из перечня работ по Договору право собственности на оплаченные ПЕРЕКРЕСТКОМ материалы и оборудование перешло к ПЕРЕКРЕСТКУ и ОЛЕКС был обязан предать эти материалы и оборудование ПЕРЕКРЕСТКУ.

ОЛЕКС не передал спорные материалы по Актам приема-передачи, но фактически на момент исключения указанных видов работ из Договора все материалы и оборудование находилось на Строительной площадке, во владении третьего лица.

В соответствии со ст. 728 ГК РФ в случаях, когда заказчик на основании п.2 ст.715 или п.3 ст.723 настоящего Кодекса расторгает договор подряда, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным,  возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.

Для выполнения исключенных из Договора работ ПЕРЕКРЕСТОК заключил договор № 376-РЦ-П-ЦО от 22.08.2018 между АО «ТД «Перекресток» и ООО «РУСВЕКТОР», а также договор № 392-РЦ-П-ЦО от 19.09.2018 между ООО «Продлайн» и ООО «РУСВЕКТОР».

Спорные материалы были переданы ООО «РУСВЕКТОР» и ООО «Продлайн» в качестве давальческого сырья, что подтверждается Актами приема-передачи № 1 от 22.08.2018 и № 1 от 19.09.2019.

Таким образом, товар был полностью оплачен ПЕРЕКРЕСТКОМ, фактически находился на Строительной площадке и принадлежал на праве собственности ПЕРЕКРЕСТКУ.

При указанных обстоятельствах иск подлежит частичному удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123,156,169-171 АПК РФ,  

Р Е Ш И Л:

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью "РУСВЕКТОР"  в пользу  общества с ограниченной ответственностью "ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М"  1 034 164 руб.   45  коп. предоплаты  за материал, 6 606 руб.   в возмещение расходов по госпошлине.

В удовлетворении  остальной части иска отказать.

Возвратить  обществу с ограниченной ответственностью "ОЛЕКС ХОЛДИНГ-М" из федерального бюджета госпошлину в размере  13 078 руб.,  уплаченную по п/п № 6053 от 07.12.2018

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:               А.В. Мищенко