АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А78-18286/2018

г.Чита

15 марта 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 марта 2019 года

Решение изготовлено в полном объёме 15 марта 2019 года

Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Е.А. Переваловой 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску

индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Комитету градостроительной политики администрации городского округа "Город Чита" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью "Компьютер плюс" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью "Престиж" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью "Сфера" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью "Современные рекламные системы" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконными условий открытого конкурса на приобретение права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, организованного Комитетом градостроительной политики администрации городского округа "Город Чита", результаты которого оформлены протоколом о результатах открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках находящихся в собственности городского округа "Город Чита" от 13.07.2018 г., 

о признании недействительным открытого конкурса на приобретение права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, результаты которого оформлены протоколом о результатах открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках находящихся в собственности городского округа "Город Чита" от 13.07.2018 г., в связи с существенными нарушениями правил его проведения,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО3, представителя по доверенности от 12.09.2018,

от ответчика  1 (Комитета градостроительной политики администрации городского округа "Город Чита"): ФИО4, представителя по доверенности от 24.05.2018, ФИО5, представителя по доверенности от 18.12.2018;

от ответчика 2 (общества с ограниченной ответственностью "Компьютер плюс"): представитель не явился, извещен,

от ответчика 3 (общества с ограниченной ответственностью "Престиж"): ФИО6, представителя по доверенности от 23.05.2018;

от ответчика 4 (общества с ограниченной ответственностью "Сфера"): представитель не явился, извещен,

от ответчика 5 (общества с ограниченной ответственностью "Современные рекламные системы"): ФИО7,  представителя по доверенности от 04.05.2018.

 

             Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее ИП ФИО2, истец) обратился в суд с иском  к Комитету градостроительной политики администрации городского округа "Город Чита" (далее- Комитет, ответчик-1), обществу с ограниченной ответственностью "Компьютер плюс" (далее- ООО «Компьютер плюс», ответчик-2), обществу с ограниченной ответственностью "Престиж" (далее –ООО «Престиж», ответчик-3), обществу с ограниченной ответственностью "Сфера" (далее- ООО «Сфера», ответчик-4), обществу с ограниченной ответственностью "Современные рекламные системы" (далее- ООО «Современные рекламные системы», ответчик-5) о признании незаконными условий открытого конкурса на приобретение права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, организованного Комитетом градостроительной политики администрации городского округа "Город Чита", результаты которого оформлены протоколом о результатах открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках находящихся в собственности городского округа "Город Чита" от 13.07.2018 г.; о признании недействительным открытого конкурса на приобретение права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, результаты которого оформлены протоколом о результатах открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках находящихся в собственности городского округа "Город Чита" от 13.07.2018 г., в связи с существенными нарушениями правил его проведения.

            Представители ответчиков-2, 4 явку в судебное заседание не обеспечили, уведомлены в соответствии со ст.123 АПК РФ.

            Заявление рассматривается в порядке ст.156 АПК РФ.

Истец требования поддержал, по основаниям, изложенным в заявлении, ссылается на противоречие положений конкурсной документации нормам ст.447 ГК РФ, Федерального закона №38-ФЗ «О рекламе» и интересам городского округа «Город Чита».

Представители Комитета, требования оспорили по доводам, приведенным в отзыве на иск (л.д.5-13 т.2) и дополнении к нему, поступившем в материалы дела 06.03.2019, открытый конкурс на право размещения рекламных конструкций на земельных участках, находящихся в собственности городского округа «Город Чита» проведен в строгом соответствии с действующим законодательством, согласно установленным полномочиям.

Представитель ответчика -3, поддержал доводы Комитета, указал, что истец не доказал нарушение его прав, проведенным конкурсом. Заявитель являлся участником конкурса только по лотам №№1, 21, 22, по всем остальным лотам оспаривание конкурса не нарушает его прав, а следовательно, не может повлечь восстановление таках прав.

Представитель ответчика-5 поддержал доводы Комитета, указав на отсутствие правовых оснований для признания условий проведенного конкурса недействительными. Доводы ответчика-5 приведены в письменных пояснениях (л.д.16-19 т.2, л.д.11-15 т.4) и дополнениях к ним, приобщенных к материалам дела 11.03.2019.   

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 14 часов 00 минут 15.03.2019, о чем сделано публичное извещение на сайте суда в сети интернет по адресу: http://www.chita.arbitr.ru.

После перерыва представители ответчиков-2, 4 не явились, уведомлены в соответствии со ст.163 АПК РФ.

После перерыва представители сторон поддержали ранее озвученные доводы.

Рассмотрев заявленные требования, заслушав лиц, участвующих в деле, суд установил следующие обстоятельства.

26 апреля 2018 года на официальном сайте Администрации городского округа «Город Чита» (http://www.admin.chita.ru) Комитетом градостроительной политики администрации городского округа «Город Чита» было опубликовано извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках, находящихся в собственности городского округа «Город Чита», конкурс проводится по 30 лотам. Конкурсная документация  размещена на официальном сайте организатора конкурса.

В тексте извещения указано, что конверты с заявками принимаются и регистрируются организатором конкурса в рабочие дни в период с 10.00 часов 27 апреля 2018 года до 16.00 часов 28 мая 2018 года (с понедельника по пятницу с 10.00 часов до 16.00 часов, перерыв на обед с 13.00 часов до 14.00 часов, за исключением субботы 28 апреля 2018 года, которая является рабочим днём и понедельника 30 апреля 2018 года, который является выходным днем) по адресу: г. Чита, ул. Шестиперова, д. 66, каб.306.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие к открытом конкурсе от 29.06.2018г. (л.д.120-142 т.1) на участие в конкурсе на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках, находящихся в собственности городского округа «Город Чита»,  было подано 69 заявок. 

Из материалов дела следует, что предпринимателем ФИО2 поданы заявки на участие в конкурсе по лотам №№1, 21, 22.    

При рассмотрении заявок согласно протоколу о результатах открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций от  13 июля 2018г. (л.д.143-160 т.1)  победителями конкурса  признаны Общество с ограниченной ответственностью «Престиж», Общество с ограниченной ответственностью «Современные рекламные системы», Общество с ограниченной ответственностью «Компьютер плюс», Общество с ограниченной ответственностью «Сфера».

Предприниматель ФИО2 обратился с требованием о  признании незаконными условия открытого конкурса  на приобретение права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, объявленного 26 апреля 2018г., и о признании недействительным конкурса на приобретение права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, результаты которого оформлены протоколом от 13.07.2018г.

В качестве оснований заявленных требований приведены следующие доводы: - извещение было опубликовано только на сайте администрации,  предприниматели не имели возможности  своевременно оформить заявку и  принять участие в  торгах; - отсутствовала информация о наличии обременений в отношении рекламных конструкций, являющихся предметом торгов; - в проекте договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций отсутствовала информация о наличии на разыгрываемых местах незаконно установленных конструкций и информации о вынесенных предписаниях о демонтаже незаконно установленных рекламных конструкций; - конкурсная документация не предусматривает возможность внесения задатка путем независимой гарантии, что может привести к ограничению конкуренции; - условие о необходимости проведения благоустройства и озеленения  города незаконное, поскольку это обязанность муниципалитета и не может быть возложена на участников конкурса; - в составе конкурсной документации представлена Схема размещения рекламных конструкций в устаревшей редакции; - отсутствует в свободном доступе Единый план озеленения территории городского округа «Город Чита», что делает невозможным подачу заявки; - организатором конкурса неправомерно установлены  Критерии социальной рекламы и информации, предусматривающие  объем социальной рекламы в размере, превышающем 5%; - требования конкурсной документации о наличии проектных предложений по размещению рекламных конструкций на каждую рекламную конструкцию в отдельности в составе лота не основаны на законе.   

В соответствии с нормами пункта 5.1 статьи 19 Закона "О рекламе" заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

Статьей 449 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Как разъяснено в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 25.12.2012 N 11237/12 (сохраняющем правовые позиции), в отсутствие специальных правил регулирования законность организуемых органами государственной власти или местного самоуправления торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций должна определяться судами исходя из положений статей 447 - 449 Гражданского кодекса, статьи 19 Закона о рекламе, статей 15 - 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

В соответствии с положениями Федерального от 06.10.2003 № 131 -ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в муниципальной собственности, в том числе и выдача разрешений на установку рекламных конструкций, относятся к вопросам о местного значения.

Решением Думы городского округа «Город Чита» от 03 июля 2008 года № 127 «Об установлении формы проведения торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на муниципальных земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящимся в муниципальной собственности городского округа «Город Чита» Комитет определен организатором торгов в форме конкурса.

Постановлением Администрации городского округа «Город Чита» от 25.12.2017 №352 были утверждены изменения в постановление администрации городского округа «Город Чита» от 22.08.2014 №132 «Об утверждении Схемы размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности Забайкальского края или муниципальной собственности, на территории городского округа «Город Чита» и в новой редакции опубликована Карта размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности.

Постановлением Администрации городского округа «Город Чита» от 06.04.2018 №105 (далее - постановление №105) утверждено Положение о порядке проведения торгов в форме открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, размещаемых на земельных участках, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа «Город Чита» (далее — Положение о проведении торгов).

На основании Положения о проведении торгов организатором торгов подготовлена и утверждена конкурсная документация о проведении открытого конкурса на право размещения рекламных конструкций на земельных участках, находящихся в собственности городского округа «Город Чита».

Функции организатора конкурса установлены пунктом 3.5 Положения о проведении торгов, согласно которому Организатор Конкурса при подготовке и проведении Конкурса: определяет размер годовой платы за установку и эксплуатацию рекламнойконструкции в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации обоценочной деятельности; готовит конкурсную документацию; осуществляет прием заявок на участие в Конкурсе; определяет место, дату и время начала и окончания приема заявок на участие в Конкурсе, место, дату и время проведения Конкурса, место и срок подведения итогов Конкурса; организует подготовку и обеспечивает публикацию извещения о проведении Конкурса или об отказе в его проведении на официальном сайте.

С учетом правовой позиции, приведенной в Постановлении Президиума ВАС РФ N 11237/12, при рассмотрении исков о признании  торгов недействительными следует исходить из общих критериев, выработанных судебной практикой, и устанавливать, являются ли допущенные нарушения существенными, способными повлиять на число участников торгов или результат определения их победителя.

В соответствии с п.3.6 Положения о проведении торгов извещение о проведении конкурса опубликовывается (размещается) организатором конкурса на официальном сайте не позднее чем за тридцать дней до даты окончания подачи заявок на участие в конкурс.

Порядок опубликования муниципальных правовых актов установлен Постановлением Администрации городского округа «Город Чита» от 20.01.2015г. № 6 «Об утверждении положения о порядке направления муниципальных правовых актов, принятых органами местного самоуправления городского округа «Город Чита», для официального опубликования».

Согласно пункту 8 указанного Порядка официальным опубликованием (обнародованием) нормативного правового акта считается первая публикация его полного текста в печатном средстве массовой информации, являющемся официальным источником опубликования нормативных правовых актов городского округа, или на официальном сайте администрации городского округа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, размещенном по адресу:  www.admin.chita.ru.

Из материалов дела следует, что извещение о проведении торгов было опубликовано Комитетом не позднее, чем за тридцать дней до их проведения на официальном сайте администрации городского округа по адресу:  www.admin.chita.ru.

По заявлению истца организатором конкурса был нарушен порядок размещения информации о проведении торгов на официальном сайте Российской Федерации в сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов - www.torgi.gov.ru.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2012 №909 «Об определении официального сайта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов и внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» утвержден перечень видов торгов, которые обязательны для публикации на сайте www.torgi.gov.ru.

Требование о размещении информации  о проведении торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности, утвержденным перечнем не  предусмотрено, и  правых основания для признания нарушений процедуры  проведения торгов, установленной Законом о рекламе,  не имеется.

Данные обстоятельства также были предметом исследования Забайкальского  УФАС России при рассмотрении жалоб на действия организатора  торгов, и в решении  от 07.06.2018г. (л.д.20-24 т.2) указано, что организатором конкурса представлены доказательства публичных обсуждений проектов нормативных актов,  организатором торгов принято 65 заявок  на участие в открытом конкурсе, что  свидетельствует об отсутствии  ограничения конкуренции.

         На основании части 5 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются

Из приведенной нормы следует, что допускается установка и эксплуатация рекламной конструкции по договору с арендатором недвижимого имущества, поскольку арендатор, заключая такой договор с третьим лицом, предоставляет ему только лишь право на размещение рекламной конструкции, а переход прав владения или пользования находящимся у него в аренде имуществом такой договор не предусматривает.

В рассмотренном случае установка рекламной конструкции на арендуемом земельном участке производится по договору между арендатором и лицом, желающим разместить конструкцию на нем. Заключение такого договора осуществляется в соответствии с требованиями Закона о рекламе.

В соответствии с частью 5.6 статьи 19 Закона о рекламе аукцион или конкурс на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, которое находится в государственной или муниципальной собственности и на котором на основании договора между, соответственно, органом государственной власти, органом местного самоуправления и владельцем рекламной конструкции установлена рекламная конструкция, проводится по истечении срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Закон о рекламе предусматривает проведение торгов (аукциона или конкурса) на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, которое находится в государственной или муниципальной собственности и на котором на основании договора между органом государственной власти, органом местного самоуправления и владельцем рекламной конструкции установлена рекламная конструкция, непосредственно по истечении срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции и без учета наличия (либо отсутствия) рекламных конструкций на разыгрываемых местах.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 448 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором не позднее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

Таким образом, исходя из совокупного анализа положений Федерального закона «О рекламе», а также Гражданского кодекса Российской Федерации, подготовка к проведению торгов на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, в том числе размещение извещения о проведении торгов, может осуществляться до истечения срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, но таким образом, чтобы непосредственно проведение торгов (определение победителя торгов) осуществлялось не ранее чем по истечении срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Размещение рекламных конструкций на земельном участке, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании полученного разрешения.

Разрешение на размещение рекламной конструкции подтверждает факт согласования Схемы размещения рекламных конструкций с указанием в ней места размещения рассматриваемой конструкции.

Согласно разъяснениям, содержащимся в письме ФАС России от 07.12.2017 № АК/85673/17 «О торгах на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций», указано, что под обременением имущества собственника понимается наличие именно законных прав на имущество собственника, в случае если торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции проводятся в отношении места, на котором фактически установлена рекламная конструкция, однако действующие договор и разрешение на установку и эксплуатацию данной рекламной конструкции отсутствуют, не приведение в извещении о проведении торгов сведений о данной фактически установленной рекламной конструкции не является основанием для аннулирования торгов.

Согласно условиям предоставленных в материалы дела договоров №№ 55/13рк, 56/13рк, 58/13рк, 59/13рк, 61/13рк, 62/13рк, 64/13рк  на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (л.д.145-150 т.2, л.д.3-32 т.3) срок их истекает 01 июля 2018 года. Разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции по адресам, указанным в договорах, уполномоченным органом не выдавалось, указанные договоры заключены Департаментом государственного имущества и земельных отношений Забайкальского края.

Таким образом, на момент проведения процедуры оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе в период с 02 июля 2018 года  по 11 июля сроки действия договоров, на которые ссылается истец, истекли, в связи с чем, довод истца о наличии обременений в отношении предмета торгов, суд полагает несостоятельным. Также несостоятельным, суд полагает довод истца о необходимости в конкурсной документации указывать информацию  о вынесенных предписаниях о демонтаже незаконно установленных конструкций, поскольку такой обязанности, предусмотренной законом, у организатора торгов,   не имеется.

В соответствии с пунктами 5 и 6 статьи 448 ГК РФ участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Если иное не установлено законом, обязательства организатора и участников торгов по заключению договора по результатам торгов могут обеспечиваться независимой гарантией. Если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, уклонившееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения.

Законодательством предусмотрено два варианта обеспечения обязательств для участников торгов - задаток и независимая гарантия.

Задатком в соответствии с условиями конкурсной документации обеспечивается следующие обязательства заявителя (пункт 2.7. Конкурсной документации):

«2.7. Обязательства заявителей, связанные с подачей заявок, обеспечиваются только задатком в размере, установленном настоящей конкурсной документацией. Задаток в полном размере обеспечивает следующие обязательства заявителя перед организатором конкурса:

а) обязательство не представлять заведомо ложные сведения или намеренно неискажать информацию или документы в составе заявки;

б) обязательство подписать протокол о результатах конкурса в установленномнастоящей конкурсной документацией порядке в случае признания участника конкурсапобедителем конкурса и должного его уведомления об этом;

в) обязательство   заключить   договор   в   установленном   настоящей   конкурсной документацией порядке»

В  то  же  время  независимой  гарантией  обеспечиваются  только  обязательства организатора и участников торгов по заключению договора по результатам торгов.

В связи с этим требования конкурсной документации, изложенные в пунктах 2.6 и 2.7. «обязательства заявителей, связанные с подачей заявок, обеспечиваются только задатком» не противоречат требованиям статьи 448 ГК РФ, поскольку в конкурсной документации не содержится запрета на обеспечение обязательства участника торгов по заключению договора по результатам торгов путем предоставления независимой гарантии.

Относительно довода истца о незаконном возложении организатора конкурса на предпринимателей обязанности муниципалитета по благоустройству и озеленению города (п.10.1.3 Конкурсной документации л.д.96 т.1), суд указывает следующее.

Постановлением № 105 установлен порядок организации и проведения торгов в форме открытого конкурса на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций с использованием земельных участков, зданий или иного недвижимого имущества, находящегося в собственности городского округа «Город Чита».

В установленном действующим законодательством порядке, в целях оценки регулирующего воздействия указанного выше проекта постановления администрации городского округа «Город Чита» в период с 21 сентября 2017 года по 10 октября 2017 года Комитетом градостроительной политики администрации городского округа «Город Чита» проводились публичные консультации. По итогам публичных консультаций 13 октября 2017 года проведена согласительная процедура по замечаниям, поступившим от Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Забайкальском крае и Некоммерческого партнерства «Содружество рекламных фирм города Читы и Забайкальского края», от других заинтересованных лиц, в том числе и от ФИО2, замечаний не поступало.

Проект Положения о проведении торгов и перечень вопросов по нему были размещены на официальном сайте администрации городского округа «Город Чита», уведомление о проведении публичных консультаций направлялось в Торгово-промышленную палату Забайкальского края, Забайкальское региональное отделение Общероссийской общественной организации малого и среднего предпринимательства «ОПОРА России», Забайкальскую региональную общественную организацию «Союз предпринимателей Забайкальского края». Некоммерческое партнерство «Забайкальский союз предпринимателей». Уполномоченному по защите прав предпринимателей в Забайкальском крае, Некоммерческое партнерство «Содружество рекламных фирм города Читы и Забайкальского края», Ассоциацию производителей и распространителей рекламы Забайкальского края. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора  определяется диспозитивной нормой.

Условия по проведению работ по благоустройству установлены Положением о порядке проведения торгов. Как было указано выше, проект указанного положения проходил в установленном порядке публичные консультации, возражений от участников торгов (69 заявок), в том числе от истца, не поступало. 

Довод об отсутствии ограничения конкуренции, условиями конкурсной документации по проведению благоустройства подтвержден решением Забайкальского УФАС России от 07.06.2018.

В силу части 11 статьи 3 Закона о рекламе, социальная реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства.

Согласно части 3 статьи 10 Закона о рекламе заключение договора на распространение социальной рекламы является обязательным для рекламораспространителя в пределах пяти процентов годового объема распространяемой им рекламы (в том числе общего времени рекламы, распространяемой в теле- и радиопрограммах, общей рекламной площади печатного издания, общей рекламной площади рекламных конструкций).

Положения части 3 статьи 10 Закона о рекламе, устанавливая предел годового объема распространяемой рекламы распространителем, регулируют отношения только в части заключения договора в обязательном порядке за плату.

Между тем, данная норма не содержит запрета на принятие на себя распространителем добровольного обязательства по возмездному либо безвозмездному распространению социальной рекламы в объеме, превышающем пять процентов годового объема распространяемой им рекламы.

Иное толкование данной нормы, в отсутствие прямого запрета, следовало бы рассматривать, в том числе, как нарушение общего принципа свободы договора.

При установлении такого критерия как "доля социальной рекламы, размещаемой безвозмездно" орган местного самоуправления, реализуя интерес публично-правового образования, устанавливает конкурсный критерий для добровольного принятия участниками конкурса на себя дополнительного обязательства по безвозмездному распространению социальной рекламы и предоставляет такому участнику конкурса дополнительные преимущества.

Органы местного самоуправления наделены правом самостоятельно определять условия проведения процедур торгов, в том числе критерии оценки и количество начисляемых по ним баллов. Данное право ограничено лишь тем, что установление соответствующих критериев должно было направлено на создание условий, обеспечивающих наиболее полное удовлетворение потребностей органов местного самоуправления и населения.

Ссылку истца на то, что введением такого критерия (п.10.1.4 документации) и условий договора о размещении социальной рекламы, организатор торгов фактически осуществляет процедуру муниципальной закупки с нарушением порядка, установленного Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ), суд находит несостоятельной.

Федеральный закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Муниципальный заказчик - муниципальный орган или муниципальное казенное учреждение, действующие от имени муниципального образования, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени муниципального образования и осуществляющие закупки (пункт 6 статьи 3 Федерального закона N 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Федерального закона N 44-ФЗ закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд - совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 11237/12 от 25.12.2012 и определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.10.2012 N ВАС-11237/12 по делу N А41-10785/11, для применения положений Федерального закона N 44-ФЗ в любом случае необходима совокупность трех условий: контракт заключается в интересах специального субъекта (государственного или муниципального образования, бюджетного учреждения); целью его заключения выступает удовлетворение государственных или муниципальных потребностей; финансирование этих потребностей осуществляется за счет средств соответствующих бюджетов.

Между тем обязанность органов государственной власти, органов местного самоуправления или уполномоченных ими организаций проводить торги на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по своему выбору в форме аукциона или конкурса предусмотрена частью 5.1 статьи 19 Закона о рекламе и корреспондирует с полномочиями названных органов, определенных иными законодательными актами.

Исходя из характера и субъектного состава, подлежащих урегулированию отношений, торги на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций проводятся в целях предоставления равных возможностей участия лицам, ведущим бизнес в сфере рекламы, развития между ними добросовестной конкуренции; соблюдения требований законодательства о конкуренции и рекламе; обеспечения гласности и прозрачности, предотвращение коррупции при предоставлении мест для размещения рекламных конструкций на объектах недвижимости, находящихся в публичной собственности. В отличие от торгов, проводимых на основании Федерального закона N 44-ФЗ, результаты торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций формируют не расходы, а доходы бюджетов, поскольку денежные средства в оплату выигранного на торгах права поступают в бюджет.

Торги на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций проводятся органами местного самоуправления не в качестве муниципальных заказчиков, в отсутствие муниципальных нужд, по результатам этих торгов не предполагается удовлетворение интересов муниципальных образований в получении товаров, работ и услуг и выделение бюджетных средств на их приобретение.

Следовательно, названные торги и торги, связанные с размещением заказов для государственных (муниципальных) нужд, имеют принципиальные отличия и не могут оцениваться как отношения сходного характера, допускающие применение по аналогии положений Федерального закона N 44-ФЗ.

Критерии оценки заявок участников, содержащиеся в Федеральном законе N 44-ФЗ, не подходят при организации конкурсов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций.

Следовательно, включение в конкурсную документацию такого критерия, как "Критерии социальной рекламы и информации" является правом организатора торгов и не нарушает положения Закона о рекламе, Закона о защите конкуренции и Гражданского кодекса РФ, в то же время у рекламораспространителя наличествует право, установить в заявке минимально установленный размер социальной рекламы 5%, либо предложить более высокий процент.

Довод истца о том, что в составе конкурсной документации представлена Схема размещения рекламных конструкций  в устаревшей редакции, опровергается материалами дела, в частности скриншотом с сайта Администрации о размещении постановления от 25.12.2017 №352 о внесении изменений в постановление №132 от 22.08.2014 (л.д.25 т.2).

Схема размещения рекламных конструкций и порядка применения схемы размещения рекламных на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности Забайкальского края или муниципальной собственности, на территории городского округа «Город Чита», утверждена постановлением Администрации городского округа «Город Чита» от 22.08.2014 г. №132 (далее- Постановление №132).

Постановлением Администрации городского округа «Город Чита» от 25.12.2017 №352 были утверждены изменения в постановление №132 и в новой редакции опубликована Карта размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности.

Из пояснений представителей Комитета следует, что Единый план озеленения территории городского округа «Город Чита», утвержденный распоряжением Администрации городского округа «Город Чита» №695-р от 01.06.2017г. использовался организатором конкурса только в части источника для формирования примечания 2 к таблице оценки по критерию благоустройства (№3) пункта 10.4 Конкурсной документации (в части перечня допустимых для посадки пород древесно-кустарниковых растений), а так же  описания в проекте договора работ по озеленению (пункт 2.3.19.1. проекта договора), с указанием действующих сводов правил которыми необходимо руководствоваться при высадке саженцев (пункты 9.6. и 11.16. СП 42.13330.2016 Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01-89*).

Довод истца о невозможности подачи заявки на участие в конкурсе обусловленной отсутствием Единого плана озеленения, судом отклоняется, поскольку  отсутствие в свободном доступе Единого плана озеленения, с учетом подробного описания в конкурсной документации, в том числе перечня допустимых для посадки пород древесно-кустарниковых растений, не нарушает прав участника конкурса.

Помимо прочего, согласно п.3.9. конкурсной документации заявитель вправе направить в письменной форме организатору конкурса запрос о даче разъяснений положений конкурсной документации, однако таким правом, ФИО2, не воспользовался.

Суд также не усматривает нарушение прав участника конкурса установлением организатором торгов в конкурсной документации критерия оценки конкурсных предложений наличие проектных предложений по размещению рекламных конструкций на каждую рекламную конструкцию в отдельности в составе лота, в определенных точках мест их размещения, предусмотренных схемой размещения рекламных конструкций (п.10.12 Конкурсной документации).

Подпунктом 2 пункта 2.6.2 административного регламента по предоставлению муниципальной услуги «Выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории городского округа "Город Чита», утвержденному Постановлением администрации городского округа "Город Чита" от 26.07.2016 N 236 (ред. от 30.03.2017) помимо прочих документов, к заявлению о выдаче разрешения на рекламную конструкцию необходима проектная документация на рекламную конструкцию (внешний вид, габариты, используемые материалы, фундамент, расчет ветровых нагрузок, договор авторского надзора или гарантийное письмо владельца рекламной конструкции об обеспечении безопасности установки и эксплуатации рекламной конструкции). 

Органы местного самоуправления городских округов вправе определять типы и виды рекламных конструкций, допустимых и недопустимых к установке на территории соответствующего муниципального образования или части его территории, в том числе, требования к таким рекламным конструкциям, с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселений или городских округов.

Таким образом, суд полагает, что организатором торгов законно и обоснованно установлен данный критерий, ввиду необходимости сохранения внешнего архитектурного облика города, а наличие 69 заявок на участие к открытом конкурсе, свидетельствуют об отсутствии со стороны организатора торгов ограничения конкуренции и как следствие  круга потенциальных участников.

В силу положений ст.449 Гражданского кодекса РФ торги могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, если они проведены с нарушением правил, установленных законом.

 Согласно п.70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015г. №50 с иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо (п.1 ст.449,  часть 1 ст.449.1 ГК РФ). В частности, такими лицами могут быть: участники торгов, лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения.  

С  учетом положений ст.12 ГК РФ условием признания судом результатов торгов недействительными является нарушение установленного порядка проведения торгов и нарушение вследствие этого прав и законных интересов заявителя. При этом реализация права на признание недействительными торгов должна повлечь восстановление нарушенных прав заявителя.

В данном случае, предприниматель ФИО2, ссылаясь на наличие у него намерения участвовать в оспариваемых торгах,  заявки на участие в конкурсе по лотам №№2, 5, 9, 11, 15, 16, 20, 25, 26 не подавал, и  не является  лицом, незаконно не допущенным к участию в торгах из-за нарушений, по его мнению,  правил проведения торгов в указанной части.

Следовательно, его права или законные интересы не могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов в указанной части.

Как следует из разъяснений, приведенных в п.1, 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.12.2005г N101,   лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

         В соответствии с ч.1 ст.4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Следовательно, предъявление любого иска должно быть направлено на восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

В данном случае вся информация по проведению конкурса была своевременно размещена в установленном порядке, и  в случае необходимости уточнения информации в отношении объекта торгов каждый потенциальный участник мог направить в адрес организатора торгов запрос об уточнении информации. 

При изложенных обстоятельствах, правовых оснований для признания недействительными результатов конкурса  по протоколу  от 13.07.2018г.   не имеется,  в иске надлежит отказать. 

        Расходы по оплате госпошлины относятся на истца по правилам ст.110 АПК РФ.

        Руководствуясь статьями 110, 167, 168, 169, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В иске  индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), отказать.

        На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья                                                                                               Е.А. Перевалова