Арбитражный суд Липецкой области

пл. Петра Великого, 7,  г. Липецк, 398019

 http://lipetsk.arbitr.ru, e-mail: info@lipetsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г.  Липецк                                                                      Дело № А36-2172/2020

Резолютивная часть решения оглашена 22 июля 2020 года 

Полный текст решения изготовлен 29 июля 2020 года

Арбитражный суд Липецкой области в составе судьи Тонких Л.С., 

при  ведении протокола судебного заседания помощником судьи Казариной Е.А., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 398007, 

<

...> Октября, д.37А. кв. 40)

к  заинтересованному лицу – Департаменту градостроительства и архитектуры администрации г. Липецка (398019, 

<

...>)

о признании недействительным и отмене предписания от 17.02.2020  № 755-19-01-08,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО1 (паспорт),

от Департамента: ФИО2 – ведущий юрисконсульт отдела правового обеспечения и муниципальных закупок МКУ «Городской центр рекламы» (доверенность от 22.01.2020 № 186-19-01-08, диплом о высшем юридическом образовании – л.д.78, 79),

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – ИП, заявитель) обратился в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании недействительным и отмене предписания от 17.02.2020  № 755-19-01-08, вынесенного в его адрес Департаментом градостроительства и архитектуры администрации г. Липецка (далее – Департамент, заинтересованное лицо). Оспариваемым документом установлено нарушение ст.19 ФЗ «О рекламе» в виде эксплуатации рекламных конструкций без разрешения на установку и эксплуатацию и заявителю предписано осуществить демонтаж рекламных конструкций: настенного панно со сменным изображением – информация на момент объезда «Двери+, линолеум, отделочные материалы…», светодиодное табло «Двери+, 71-54-96…», размещенные на фасаде здания по адресу: ул.Меркулова, д.16б.

По утверждению заявителя, указанные в предписании конструкции не являются рекламными, поскольку размещены в месте нахождения магазина, содержащаяся на них информация не является рекламой. 

Представитель Департамента возразил против заявленных требований, указав, что размещенная заявителем на панно и табло информация  не относится к информации, которая обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота; указанные конструкции не соответствуют определению «вывеска», предусмотренному ст.9 Закона РФ «О защите прав потребителей» и Порядку размещения и содержания информационных элементов на территории города Липецка», и размещены не в месте нахождения магазина предпринимателя, а на общем фасаде здания, являющимся общей собственностью собственников помещений, расположенных в данном здании. Кроме того, Департамент считает, что табло и панно содержат информацию рекламного характера, которая привлекает внимание потенциальных потребителей изображениями глаз, улыбки, поднятого вверх большого пальца, номера телефона; светодиодное табло в любом случае отнесено Положением о наружной рекламе в городе Липецке к рекламным конструкциям, на размещение которых требуется выдача соответствующего разрешения. По утверждению заинтересованного лица, такое разрешение заявителю не выдавалось. Помимо этого Департамент считает, что заявитель не представил доказательств нарушения своих прав и законных интересов оспариваемым предписанием. 

В настоящем судебном заседании заявитель и представитель Департамента  поддержали ранее изложенные доводы и возражения, представили дополнительные документы.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и дополнительно представленные доказательства, суд установил следующее.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Актом осмотра мест установки рекламных конструкций на территории города Липецка от 05.02.2020 установлено размещение рекламных конструкций: светодиодного табло и настенного панно  - на фасаде здания по ул.Меркулова, д.16б (см. л.д.47-54). Посчитав, что указанные рекламные конструкции установлены в нарушение ст.19 Закона о рекламе без соответствующего разрешения, Департамент выдал оспариваемое предписание их собственнику – заявителю по данному делу.

Согласно пункту 15.1 части 1 статьи 15 и пункту 26.1 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения муниципального района и городского округа относятся выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального района, городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального района, городского округа, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

Частью 1 статьи 19 Закона о рекламе предусмотрено, что распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе, установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются.

В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (часть 10 статьи 19 Закона о рекламе).

В силу положений части 21 статьи 19 Закона о рекламе, владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

В соответствии со ст.2 Положения о наружной рекламе в городе Липецке, утвержденного Решением Липецкого городского Совета депутатов от 29.04.2014 № 843 (далее – Положение о наружной рекламе), органом, уполномоченным на выдачу разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, является департамент градостроительства и архитектуры администрации города Липецка. Согласно названной норме  Департамент принимает решение о выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции или об отказе в его выдаче; выдает разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции; выдает предписания о демонтаже рекламной конструкции (см. л.д.69). Аналогичные полномочия Департамента закреплены также в п.49 Положения о Департаменте градостроительства и архитектуры Администрации города Липецка, утвержденного Решением Липецкого городского Совета депутатов от 27.08.2013 № 697 (л.д.45).

Следовательно, оспариваемое предписание выдано Департаментом в пределах своей компетенции. 

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Разъяснения по этому вопросу в пределах своей компетенции даны ФАС России в письме от 27.12.2017 № АК/92163/17 «О разграничении понятий вывеска и реклама». В данном письме указано, что согласно пункту 5 части 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» данный Закон не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Как следует из п.3 названного письма ФАС России, указание в месте нахождения предприятия коммерческого обозначения, в том числе несовпадающего с наименованием организации, также предназначено для идентификации предприятия (например, магазина) для потребителей и не является рекламой.

Кроме того, указание в месте нахождения организации профиля ее деятельности (аптека, кондитерская, ресторан) либо ассортимента реализуемых товаров и услуг (хлеб, продукты, мебель, вино, соки), может быть признано обычаем делового оборота, соответственно, на конструкции с такой информацией нормы Федерального закона «О рекламе» не распространяются.

Конструкция признается размещенной в месте нахождения организации в случае размещения на фасаде здания непосредственно рядом со входом в здание, в котором находится организация, либо в границах окон помещения, в котором осуществляет свою деятельность соответствующая организация, а также непосредственно над оконными проемами или под оконными проемами такого помещения, либо в пределах участка фасада здания, являющегося внешней стеной конкретного помещения в здании, в котором осуществляет свою деятельность соответствующая организация.

При этом в силу пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 58 от 08.10.2012 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» то обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.

Так, не является рекламой указание на конструкции в месте нахождения организации только ее наименования без указания адреса и режима работы такой организации или профиля ее деятельности.

Кроме того, с учетом позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 16.04.2013 № 15567/12 по делу № А59-2627/2012, размещение на конструкции на фасаде здания в месте нахождения организации сведений о наименовании общества, номере телефона и/или официальном сайте юридического лица в сети Интернет, если в этой информации не содержится конкретных сведений о товаре, об условиях его приобретения или использования, представляет собой размещение сведений о виде деятельности общества в целях доведения этой информации до потребителей. Такая информация не подпадает под понятие рекламы. Указанный вывод также подтверждается решениями судов по делам № А70-11815/2016, А51-32939/2013.

Обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке. Согласно пункту 15 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

Обозрев представленные Департаментом материалы, суд установил, что заявителем в месте осуществления деятельности размещено настенное панно, содержащее информацию следующего содержания: «Двери+ Отделочные материалы Линолеум арки ручки плинтус фурнитура пороги», а также изображение строительных инструментов в руках.  В здании, на котором размещено это панно, заявитель арендует помещение (см. договор аренды нежилого помещения № 2 от 01.12.2019 – л.д.10-11) для осуществления торговой деятельности в магазине «Двери+». Согласно техническому плану помещений и фотографиям панно размещено непосредственно справа от входной двери в магазин (см. л.д.9, 15).

Органы местного самоуправления вправе устанавливать порядок размещения конструкций, не подпадающих под понятие рекламных конструкций.

Согласно части 2 статьи 1 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» местное самоуправление в Российской Федерации - форма осуществления народом своей власти, обеспечивающая в пределах, установленных Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, а в случаях, установленных федеральными законами, - законами субъектов Российской Федерации, самостоятельное и под свою ответственность решение населением непосредственно и (или) через органы местного самоуправления вопросов местного значения исходя из интересов населения с учетом исторических и иных местных традиций.

Пунктом 19 части 1 статьи 14 данного Закона к вопросам местного значения отнесено утверждение правил благоустройства территории поселения, устанавливающих в том числе требования по содержанию зданий (включая жилые дома), сооружений и земельных участков, на которых они расположены, к внешнему виду фасадов и ограждений соответствующих зданий и сооружений, перечень работ по благоустройству и периодичность их выполнения; установление порядка участия собственников зданий (помещений в них) и сооружений в благоустройстве прилегающих территорий; организация благоустройства территории поселения (включая освещение улиц, озеленение территории, установку указателей с наименованиями улиц и номерами домов, размещение и содержание малых архитектурных форм), а также использования, охраны, защиты, воспроизводства городских лесов, лесов особо охраняемых природных территорий, расположенных в границах населенных пунктов поселения.

При этом согласно статье 2 данного Закона благоустройство территории поселения (городского округа) - комплекс предусмотренных правилами благоустройства территории поселения (городского округа) мероприятий по содержанию территории, а также по проектированию и размещению объектов благоустройства, направленных на обеспечение и повышение комфортности условий проживания граждан, поддержание и улучшение санитарного и эстетического состояния территории.

Таким образом, орган местного самоуправления в рамках полномочий, предоставленных ему Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», вправе определять порядок и возможность размещения конструкций, не подпадающих под понятие рекламных конструкций, указанное в статье 19 Федерального закона «О рекламе», на фасадах зданий, строений, сооружений и вне их, исходя из их размеров, типов и видов конструкций, их количества, в соответствующем нормативном акте.

Такой Порядок размещения и содержания информационных элементов на территории  города Липецка утвержден Постановлением Администрации города Липецка от 05.07.2017 № 1178 (далее – Порядок, см. л.д.55-61). 

Согласно п.1.1 Порядка он разработан в соответствии с Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», решением Липецкого городского Совета депутатов от 01.11.2016 № 268 «О Правилах благоустройства территорий города Липецка» и устанавливает единые и обязательные к исполнению требования к внешнему виду информационных элементов, являющихся частью фасада зданий, строений, сооружений и их размещению, определяет типы и виды информационных элементов, допустимых к размещению на фасадах зданий, строений, сооружений в целях формирования целостного архитектурно-градостроительного облика объекта и архитектурно-пространственного окружения.

Информационным элементом считается элемент благоустройства (вывески, информационные конструкции, указатели, информационные стенды, не содержащие сведения рекламного характера), размещаемый на фасаде зданий, строений и сооружений в месте фактического нахождения или осуществления деятельности заинтересованного лица в целях извещения неопределенного круга лиц о его фактическом местоположении (месте осуществления деятельности) (п.2.1.4 Порядка).

Информационной конструкцией является конструкция, размещаемая на фасадах, крышах зданий, строений, сооружений, включая витрины, внешних поверхностях нестационарных торговых объектов, предназначенные для размещения сведений о наименовании (фирменном наименовании, коммерческом обозначении) заинтересованного лица (в том числе, если такое указание осуществляется с использованием товарного знака или знака обслуживания), декоративного элемента, а также информации о типе предприятия, размещенные непосредственно в месте нахождения указанного заинтересованного лица либо в месте реализации товара, оказания услуг указанным заинтересованным лицом и не содержащие сведения рекламного характера (п.5.4 Порядка).

Разделом 5 Порядка установлены требования к размещаемым информационным конструкциям по характеру размещения, способу исполнения, высоте размещения и пр. 

В соответствии с п.1.2 Порядка его действие не распространяется на рекламные конструкции, требования к размещению которых определены Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» и решением Липецкого городского Совета депутатов от 29.04.2014 № 843 «О Положении о наружной рекламе в городе Липецке», а также на указатели с названием улиц и номерами домов, требования к размещению которых определены решением Липецкого городского Совета депутатов от 23.10.2007 № 673 «О Положении об организации освещения улиц и установки указателей с названием улиц и номерами домов в городе Липецке».

Рассматриваемое в данном деле панно по своему содержанию не является вывеской, поскольку объем его информации значительно превышает объем информации, достаточный для вывески и установленный ст.9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», а также разделом 4 Порядка (см. л.д.56).

В то же время, рассматриваемое панно  размещено на фасаде здания в месте нахождения организации, непосредственно со входом в магазин, содержит информацию о наименовании магазина, об ассортименте реализуемых в нем товаров; не содержит конкретных сведений об этих товарах, об условиях их приобретения или использования. Размещенные изображения товаров, инструментов, по мнению суда, соответствуют профилю деятельности магазина. В связи с этим суд не может расценить размещенную на панно информацию в качестве рекламной, а само панно рекламной конструкцией. По своему содержанию и способу размещения суд оценивает данное панно как информационную конструкцию. 

Оценивая размещенное заявителем панно как рекламную конструкцию, Департаментом в оспариваемом предписании несоответствие этого панно Порядку не проанализировано и не указано. В связи с этим, исходя из предмета рассмотрения данного дела, суд не находит оснований и возможности (в отсутствие соответствующих замеров в акте от 05.02.2020) для оценки рассматриваемого панно на соответствие указанному Порядку.  

Кроме того, названным Порядком не предусмотрено право Департамента выдавать предписания о сносе информационных конструкций, не соответствующих Порядку. Пунктом 1.4 Порядка предписано привести заинтересованными лицами размещенные информационные элементы в соответствие с Порядком.

С учетом изложенного суд приходит к следующим выводам: информация, содержащаяся на размещенном заявителем панно, не является рекламной; панно не является рекламной конструкцией. Следовательно, нормы Закона о рекламе к этому панно Департаментом применены необоснованно;   предписание о его демонтаже на основании ст.19 Закона о рекламе выдано необоснованно. 

Что касается светодиодного табло, судом установлено следующее.

Размещенная на нем информация содержит не только название магазина и наименование продаваемого в нем товара, но и номер телефона, а также изображение глаз, улыбки и поднятого вверх большого пальца (см. л.д.49-52).

При этом в абзаце 4 пункта 28 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями. Оценивая указанную рекламу, суд учитывает, что в общепринятом понимании жест руки с поднятым вверх большим пальцем означает «отлично», «превосходно».

Следовательно, использованные в светодиодном табло изображения улыбки и вверх поднятого пальца информируют потребителя о привлекательных условиях приобретения товара, способствующих его реализации; высоком качестве реализуемого товара.

Рассматриваемая информация призвана привлечь внимание потенциальных потребителей к объекту рекламирования – продаваемому товару, что не оспаривалось заявителем в процессе судебного разбирательства.

Вся информация на светодиодном табло находилась в открытом доступе, то есть была адресована неопределенному кругу лиц.

При таких обстоятельствах, учитывая, что спорная информация содержит как информационные сведения, так и информацию, направленную на привлечение внимание к объекту рекламирования, то есть рекламу, суд считает вывод Департамента о том, что светодиодное табло является рекламной конструкцией, соответствующим фактическим обстоятельствам.

Разрешение на размещение светодиодного табло на фасаде здания дано заявителю собственником арендуемого им помещения (см. л.д.83). Однако в установленном порядке, предусмотренном ст.19 Закона о рекламе и ст.7 Положения о наружной рекламе, за выдачей разрешения Департаментом ни заявитель, ни собственник помещения не обращались, такое разрешение на установку рекламной конструкции – светодиодного табло не выдавалось. Следовательно, размещение табло осуществлено заявителем с нарушением ст.19 Закона о рекламе, основания для выдачи ему предписания у Департамента имелись.

Довод заявителя о том, что светодиодное табло также является информационной конструкцией, не соответствует размещенной на нем информации. Кроме того, такой вид информационных конструкций, как светодиодное табло, не предусмотрен Порядком. Напротив, пунктом 3.10 Порядка запрещено размещение информационных элементов в виде электронных носителей (светодиодные экраны, табло, бегущие строки). Пунктом 4.6 Положения о наружной рекламе установлено, что светодиодные табло – это рекламные конструкции, размещаемые на фасаде здания. 

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения требований заявителя о признании незаконным предписания от 17.02.2020 № 755-19-01-08 в части демонтажа электронного табло и удаления размещенной на нем информации не имеется.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд                                         

РЕШИЛ:

Требования индивидуального предпринимателя ФИО1 удовлетворить частично.

Признать не соответствующим ст.19 ФЗ «О рекламе» предписание от 17.02.2020  № 755-19-01-08, вынесенное в адрес ИП ФИО1 Департаментом градостроительства и архитектуры администрации г. Липецка в части, касающейся демонтажа настенного панно, содержащего информацию «Двери+, линолеум, отделочные материалы…».

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Решение суда может быть обжаловано в течение одного месяца через Арбитражный суд Липецкой области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся в г.Воронеже.

Судья                              Л.С. Тонких