АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-142911/18-72-1691

г. Москва

16 августа 2018 г.

Резолютивная часть решения объявлена 14 августа 2018 года. 

Полный текст решения изготовлен 16 августа 2018 года.

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю., 

при ведении протокола открытого судебного заседания Секретарем ФИО1

рассматривает в открытом судебном заседании дело по заявлению: Департамента государственного жилищного и строительного надзора Свердловской области 

к ответчику – ООО «ЛССТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения - 121471, 

<

...>, помещение VI)

о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.9.5 КоАП  РФ на основании  протокола об административном правонарушении  № 29-15-08/63  от 27.04.2018 г.

при участии: 

от заявителя: не явился, извещен

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 06.08.2018г.

УСТАНОВИЛ:

Департамент государственного жилищного и строительного надзора Свердловской области (далее – заявитель, департамент, административный орган) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ООО «ЛССТРОЙ» (далее – заинтересованное лицо, общество) на основании  протокола об административном правонарушении  № 29-15-08/63  от 27.04.2018 г. по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ. 

Заинтересованное лицо отзыв не представило, в судебное заседание не явилось.

Судебное заседание проводится в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ

Изучив материалы дела, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, суд считает, что требование заявителя подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 28.03.2018 в Департамент государственного жилищного и строительного надзора Свердловской области (далее - Департамент) поступило обращение группы граждан (вх. № 29-01-68-7266/1), содержащее сведения о том, что в городе Первоуральске Свердловской области по улице Рабочая вблизи жилого дома № 2 в отсутствие разрешения на строительство производятся земляные работы, являющиеся подготовительными для дальнейшего строительства вышки «ретранслятора» сотовой связи высотой 30 метров.

Рассмотрев указанное обращение, содержащее данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 03.04.2018 Департаментом вынесено определение № 29-15-10/1 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

В ходе административного расследования факт административного правонарушения подтвердился.

В ходе визуального осмотра 04.04.2018 административным органом установлено, что в марте 2018 года осуществлено строительство вышеуказанного объекта капитального строительства, по проектной документации ш. 2497.17-ОДН, 2017 год (положительное заключения  экспертизы, предусмотренное  статьёй 49 Кодекса отсутствует), а именно:

- выполнены земляные работы по устройству котлована фундамента (глубиной около 4,0 м);

- выполнены работы по устройству монолитного железобетонного фундамента размерами около 1,0x1,0 м в плане с установкой анкерного блока (закладная деталь фланцевого соединения).

Из полученной в ходе проведения административного расследования проектной документации ш. 2497.17-ОДН, 2017 год, построенный фундамент, являющийся частью объекта капитального строительства, предназначен для установки на него антенно-мачтового сооружения (металлическая опора двойного назначения высотой 29 метров) с размещением на ней передающего радиотехнического оборудования: ПРТО (параболические антенны РРС, секторные антенны, бустеры (удалённые блоки и мини-бтс).

Факт строительства объекта подтверждается протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 04.04.2018, приложенной к нему видеозаписью.

В соответствии с договором подряда № СТ-09-17 от 19.05.2017 заказчиком строительства объекта является ООО «Сервис-Телеком»», лицом, осуществляющим строительство - ООО «Л ОСТРОЙ». Выполнение ООО «ЛССТРОЙ» функций подрядчика на объекте также подтверждается разрешением (ордером) на производство земляных работ при строительстве, реконструкции и ремонте сетей инженерно-технического обеспечения и иных объектов № 65 от 07.03.2018.

В силу части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных указанной статьей.

Под исключения, когда выдача разрешения на строительство не требуется, согласно пункту 17 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, а также пункту 6 статьи 2 Закона Свердловской области от 15.07.2013 № 75-03 «Об установлении на территории Свердловской области случаев, при которых не требуется получение разрешения на строительство» (далее -Закон № 75-ОЗ) строительство антенно-мачтового сооружения связи в границах населённого пункта не относится по мнению административного органа на основании нижеизложенного.

Частью 27 статьи 2 Федерального закона от 7 июля 2003 года № 126-ФЗ «О связи» дано определение сооружения связи: «сооружения связи - объекты инженерной инфраструктуры (в том числе линейно-кабельные сооружения связи), созданные или приспособленные для размещения средств связи, кабелей связи».

В соответствии с требованиями п. 3.7 «Гигиенические требования к размещению и эксплуатации передающих радиотехнических объектов. СанПиН 2.1.8/2.2.4.1383-03», утвержденные Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 9 июня 2003 года (далее- Санитарные правила) утверждение проектной документации по строительству, реконструкции, техническому перевооружению, расширению и ввод в эксплуатацию построенных и реконструированных ПРТО допускается при наличии санитарно-эпидемиологических заключений.

В силу требований п. 3.17 Санитарных правил в целях защиты населения от воздействия электромагнитных полей, создаваемых антеннами ПРТО, устанавливаются санитарно-защитные зоны и зоны ограничения с учетом перспективного развития ПРТО и населенного пункта и, следовательно, требует проведения экспертизы проектной документации, предусмотренной статьёй 49 Кодекса и получения разрешения на строительство, разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в соответствии с требованиями Кодекса.

Разрешение на строительство, которое представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации градостроительному плану земельного участка и дающий право осуществлять строительство объекта капитального строительства «Сооружение связи» (антенно-мачтовое сооружение), расположенного по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, ул. Рабочая, вблизи жилого дома № 2, отсутствует, что подтверждается ответом Администрации ГО Первоуральск на запрос Департамента (вх. № 15100 от 11.04.2018).

Указанное обстоятельство,  по мнению административного органа, является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В связи с чем, главным специалистом отдела строительного надзора за линейными объектами Департамента ФИО3 действия ООО «ЛССТРОИ» квалифицированы по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ и в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении № 29-15-08/63 от 27.04.2018.

Состав административного правонарушения, предусмотренный частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, подлежит рассмотрению в арбитражном суде в соответствии с частью 2 статьи 23.1 КоАП РФ.

В соответствии с п. 6 ст. 205 АПК РФ судом установлено, что право прокурора на вынесение постановления о возбуждении дела об административном правонарушении предусмотрена ст. 28.4 КоАП РФ.

Часть 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусматривает, что строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, - влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Объективная сторона правонарушения состоит в совершении действий по строительству объекта при отсутствии разрешения на строительство.

Согласно абзацу 2 пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" застройщик (заказчик по договору строительного подряда) является субъектом ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство.

Частью 1 статьи 51 ГрК РФ установлено, что разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 17 статьи 51 ГрК РФ выдача разрешения на строительство не требуется в случае:

1) строительства гаража на земельном участке, предоставленном физическому лицу для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, или строительства на земельном участке, предоставленном для ведения садоводства, дачного хозяйства;

2) строительства, реконструкции объектов, не являющихся объектами капитального строительства (киосков, навесов и других); 

3) строительства на земельном участке строений и сооружений вспомогательного использования;

4) изменения объектов капитального строительства и (или) их частей, если такие изменения не затрагивают конструктивные и другие характеристики их надежности и безопасности и не превышают предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции, установленные градостроительным регламентом;

4.1) капитального ремонта объектов капитального строительства;

5) иных случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом, законодательством субъектов Российской Федерации о градостроительной деятельности получение разрешения на строительство не требуется.

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 39.33 Земельного кодекса РФ использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в случае размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации. 

В соответствии с ч. 3 ст. 39.36 Земельного кодекса РФ виды объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов (за исключением объектов, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи), устанавливаются Правительством Российской Федерации. Порядок и условия размещения указанных объектов устанавливаются нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации. 

Такими объектами в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 03.12.2014 № 1300 «Об утверждении перечня видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов», в том числе, являются: линии связи, линейно-кабельные сооружения связи и иные сооружения связи, для размещения которых не требуется разрешения на строительство (п. 11).

Из приведенных правовых норм следует, что законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами Свердловской области установлена возможность размещения линейно-кабельных сооружений связи на территории Свердловской области на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов.

В соответствии с ч. 3 ст. 39.36 ЗК РФ порядок и условия размещения указанных объектов устанавливаются нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации.

Постановлением Правительства Свердловской области от 10.06.2015 № 482-ПП утверждены порядок и условия размещения объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации, на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов (далее - Порядок).

Согласно указанному Порядку размещение объектов на территории Свердловской области осуществляется на основании разрешения на использование земель или земельных участков, выданного исполнительным органом государственной власти Свердловской области или органом местного самоуправления муниципального образования, расположенного на территории Свердловской области, осуществляющим распоряжение соответствующими землями или земельными участками (п. 2 Порядка). Разрешение выдается на основании заявления заинтересованного лица (п. 3 Порядка).

Таким образом, правовым актом, подтверждающим допустимость размещения линейно-кабельного сооружения связи на земельном участке, является не разрешение на строительство (ст. 51 ГрК РФ), а разрешение на использование земель или земельных участков, выданное уполномоченным органом (п. 2 Порядка).

В соответствии с п. 39 ч. 1 ст. 31 Устава городского округа Первоуральск (утв. Решением Первоуральского городского Совета от 23.06.2005 № 94) к полномочиям Администрации городского округа относится распоряжение земельными участками, находящимися в собственности городского округа.

В соответствии с Административным регламентом, утвержденным Постановлением Администрации городского округа Первоуральск от 28.08.2017 № 1734, муниципальная услуга по выдаче разрешений на использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитута, предоставляется Администрацией городского округа Первоуральск.

Таким образом, органом местного самоуправления, уполномоченным на выдачу разрешений на использование земель или земельных участков, находящихся в муниципальной собственности городского округа Первоуральск, является Администрация городского округа Первоуральск.

ООО «Сервис-Телеком» (заказчик работ по настоящему спору) в соответствии указанным выше Порядком обратилось 30.01.2018 г. в Администрацию городского округа Первоуральск с заявлением о выдаче разрешения на использование земель или земельных участков.

По результатам рассмотрения заявления Администрацией городского округа Первоуральск ООО «Сервис-Телеком» (заказчику) выдано разрешение от 09.02.2018 г. № 66336000-009-2018 (Приложение № 4) на использование земель или земельных участков по адресу: 

<

...> в кадастровом квартале № 6658:0105003, в целях размещения линейно-кабельного сооружения связи, сроком до 01.09.2019 года, в соответствии со ст. 39.33 ЗК РФ и Постановлением Правительства РФ от 03.12.2014 № 1300 «Об утверждении перечня видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов».

Таким образом, заказчику выдано разрешение, прямо предусмотренное Порядком и подтверждающее правомерность размещения объектов на земельном участке по адресу: 

<

...> в кадастровом квартале № 6658:0105003.

При этом в силу указанных выше обстоятельств, на основании п. 2, п. 5 ч. 17 ст. 51 ГрК РФ, ч. 10 ст. 2 Закона Свердловской области от 15.07.2013 № 75-03 для размещения сооружения связи получение разрешения на строительство не требуется.

Ссылки Заявителя на Постановление Администрации городского округа Первоуральск от 22.03.2018 № 660 об отмене выданного разрешения на использование земель или земельных участков № 66336000-009-2018 от 09.01.2018 по адресу: 

<

...> являются несостоятельными в связи со следующим.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 31.05.2018 года по делу № А60-25935/2018 по заявлению ООО «Сервис-Телеком» (заказчика работ по настоящему спору) действие указанного выше постановления Администрации городского округа Первоуральск от 22.03.2018 № 660 приостановлено в порядке принятия арбитражным судом обеспечительных мер.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 06.07.2018 года по делу № А60-25935/2018 Постановление Администрации городского округа Первоуральск от 22.03.2018 № 660 об отмене выданного разрешения признано недействительным.

Таким образом, разрешение на использование земель или земельных участков № 66336000-009-2018 от 09.01.2018 г. по адресу: 

<

...> выданное заказчику, является действительным и законным. Заказчик предпринял комплексные меры по защите своих прав, прибегнув к судебной форме их защиты, и подтвердил посредством правосудия правоту своей позиции.

В соответствии с п. 7.2.10 Правил благоустройства, обеспечения чистоты и порядка на территории городского округа Первоуральск, утвержденных решением Первоуральской городской Думы от 04.06.2009 № 89, работы, связанные с разрытием грунта, вскрытием дорожных покрытий (прокладка, реконструкция или ремонт водопроводных, канализационных, тепловых, электрических, телефонных, газовых сетей, строительство, реконструкции зданий и сооружений, забивка свай и шпунта, планировка грунта, буровые работы), нарушением внешнего благоустройства и озеленения производятся только при наличии письменного разрешения (ордера на проведение земляных работ), выданного Управлением жилищно-коммунального хозяйства и строительства городского округа Первоуральск или иной уполномоченной организацией.

Согласно п. 1.8. Порядка производства земляных работ на территории городского округа Первоуральск, утвержденного Постановлением Администрации городского округа Первоуральск от 27.09.2016 № 2113, разрешение на производство земляных работ - документ, выданный заместителем Главы Администрации городского округа Первоуральск по жилищно-коммунальному хозяйству, разрешающий проведение земляных работ, устанавливающий сроки их проведения, обязанности лица производящего земляные работы, по восстановлению нарушенных элементов благоустройства.

На основании указанных правовых актов Управлением жилищно-коммунального хозяйства и строительства городского округа Первоуральск выдано разрешение (ордер) № 65 от 07.03.2018 года на производство земляных работ по строительству линейно-кабельного сооружения связи с 12.03.2018 по 30.04.2018 г. по адресу: 

<

...>.

Таким образом, деятельность Общества по размещению сооружения связи по адресу: 

<

...> осуществляется по поручению заказчика в соответствии с полученными разрешениями органов местного самоуправления, необходимыми для размещения заявленного сооружения, и полностью соответствует приведенным выше нормам действующего законодательства Российской Федерации и нормативно-правовым актам Свердловской области.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 

Исходя из понятия административного правонарушения, данного в ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ, обстоятельств дела и действующего законодательства, арбитражный суд считает, что протокол об административном правонарушении составлен административным органом в отношении Общества при отсутствии установленных законом оснований. 

Закрепляя общие положения и принципы административно-деликтного законодательства КоАП РФ исходит из того, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. При этом лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (статья 1.5 КоАП РФ). 

Приведенные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии в действиях Общества события вменяемого правонарушения, что также в силу п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ является обстоятельством исключающим производство по делу об административном правонарушении

С учетом изложенного, у суда отсутствуют основания для удовлетворений требований заявителя о привлечении заинтересованного лица к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ

На основании изложенного, ст.ст. 1.5, 2.1, 4.4, 4.5, ч.2 ст.9,5, 25.1, 25.4, 25.5, 26.1, 26.2, 26.3, 26.11, 28.2-28.5 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст. 1-13, 27, 29, 34, 53, 64-68, 71, 75, 81, 88, 152- 155, 162, 164, 166-171, 176, 180, 181, 202-206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          О.Ю. Немова