АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 

http://www.msk.arbitr.ru  

именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

 

19. 09. 2017 года. Дело № А40-126910/17-151-1112 

Резолютивная часть решения объявлена 15. 09. 2017 года.  

Решение изготовлено в полном объеме 19. 09. 2017 года. Арбитражный суд г. Москвы в составе председательствующего Чекмарёва Г.С., единолично, 

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Коробков К.А.,  рассмотрев в судебном заседании дело № А40-126910/17  

по иску ООО "ТРАНСМАШЭНЕРГО" (ИНН 

<

***>) к АО "РЖДСТРОЙ" (ИНН 

<

***>) 

о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору № 03-16-01-5032  от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73 руб. – 10% штрафа  от стоимости подлежащих оплате работ,  

с участием представителей: от истца – ФИО1, дов. от 02.08.2017 г., ФИО2,  дов. от 01.08.2017 г.;  

от ответчика – ФИО3, дов. от 20.12.2016 г. 

У С Т А Н О В И Л :

Иск заявлен о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору   № 03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73  руб. – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ, на основании статей 314,  702, 711, 740, 746, 753 ГК РФ.  

Истец направил в судебное заседание представителей, которые поддержали  заявленный иск, повторив доводы, изложенные в исковом заявлении.  

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который заявил  ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения, иск не признал по  доводам, изложенным в представленном отзыве.  

Протокольным определением суд отказал в удовлетворении ходатайства ответчика  об оставлении искового заявления без рассмотрения, учитывая, что истцом досудебный  порядок урегулирования спора был соблюден, что подтверждается материалами дела.  

Поскольку лица, участвующие в деле, заявили об отсутствии других доказательств,  заявлений и ходатайств, и не возражают против продолжения рассмотрения дела в  судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, руководствуясь ст. 136, ч. 4  ст. 137 АПК РФ, суд определил: завершить предварительное судебное заседание и  открыть судебное заседание в первой инстанции.  

Дело рассмотрено по имеющимся в деле документам, представленным истцом и  ответчиком.  

В обоснование заявленных требований истец ссылается на следующие  обстоятельства.  

29 сентября 2016 г. между ООО «ТрансМашЭнерго» (Подрядчик) и АО  «РЖДстрой» (Генподрядчик) в лице Строительно-монтажного треста № 3 - филиала  АО «РЖДстрой», заключен Договор № 03-16-01-5032, по условиям которого  Генподрядчик поручает, а Подрядчик принимает на себя подряд на выполнение  комплекса работ в рамках инвестиционного проекта "Реконструкция и развитие Малого  

кольца Московской железной дороги. Организация пассажирского железнодорожного  движения".  

В соответствии с п. 2.1. Договора общая стоимость Работ, подлежащих выполнению  Подрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего Договора, определена в Ведомости  договорной цены, и составляет 24 330 466 руб. 11 коп.  

В связи с уточнением объемов работ, выполненных в 2016 году, 30 сентября 2016г.  заключено дополнительное соглашение № 1. Общая стоимость работ, выполненных  Подрядчиком по Договору в 2016г., оформлена в виде Ведомости договорной цены, и  на момент его заключения составляет 20 632 666 руб. 00 коп.  

Сроки выполнения Работ по Объекту в 2016г. определены Календарным графиком  производства Работ к Дополнительному соглашению к Договору и должны быть  закончены в сентябре 2016г.  

В соответствии с п. 6.1. срок действия Договора 31 декабря 2016г.  

В соответствии с п. 3.2. Генподрядчик осуществляет оплату выполненных по  настоящему Договору работ в течение 60 календарных дней после подписания Акта о  приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справки о стоимости выполненных  работ и затрат (форма № КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной  цены Объекта, комплекта исполнительной документации. Оплата выполненных и  принятых Работ производится до 95% от стоимости выполненных Работ.  

Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных Работ производится  Генподрядчиком в соответствии с пунктом 3.3. настоящего Договора.  

Согласно п. 3.3. окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по  настоящему Договору производится Генподрядчиком после ввода объекта в  эксплуатацию; подписания Сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ,  включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ,  так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО «РЖД»)  и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60  (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного  строительством объекта приемочной комиссией (по форме № КС-14), с приложением к  нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы   № ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных  действующим законодательством Российской Федерации документов.  

Согласно п. 3.4. Подрядчик представляет счет-фактуру на выполненные Работы не  позднее 3 календарных дней с момента Подписания Сторонами акта КС-2, в  следующем порядке: - за январь-ноябрь отчетного года - по 3 число месяца следующего  за отчетным. Если указанная дата приходится на нерабочий день, днем окончания срока  представления считается следующий за ним рабочий день; - за декабрь отчетного года -  в течение 2 первых рабочих дней следующего года.  

Работы, предусмотренные договором, были полностью закончены в сентябре 2016г.  

30 сентября 2016г. в адрес Генподрядчика направлены Акты о приемке  выполненных работ (форма № КС-2), Справка о стоимости выполненных работ и затрат  (форма № КС-3).  

Общая стоимость выполненных работ составила 24 346 545 руб. 88 коп. В том числе  сумма гарантийного удержания 1 217 327 руб. 29 коп.  

В соответствии с разделом 10 сдача выполненных Подрядчиком Работ  осуществляется в следующем порядке. До 23-го числа отчетного месяца Подрядчик  представляет Генподрядчику завизированные инспектором технического надзора  Заказчика (ОАО «РЖД») Акты о приемке выполненных работ по унифицированной  форме № КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной  форме № КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение  (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с  распоряжением ОАО « РЖД» от 15 декабря 2008 г. № 2688р «Об утверждении альбома  форм первичной документации». Акт о приемке выполненных работ составляется на  

основании Журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а). Выполненные объемы  Работ должны быть документально подтверждены Подрядчиком и согласованы с  эксплуатирующим структурным подразделением ОАО «РЖД» (балансодержателем).  

На стоимость выполненного за месяц и принятого Генподрядчиком объема Работ  Подрядчик предъявляет Генподрядчику счет-фактуру.  

Работы по монтажу оборудования и их стоимость включаются в акты о приемке  выполненных работ формы № КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат  формы № КС-3 после оформления Акта о приемке смонтированного оборудования  формы № ФСУ-3. Акт о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3  прикладывается к акту о приемке выполненных работ формы № КС-2, оформляется в  целях промежуточных расчетов по настоящему Договору и не является основанием для  перехода риска случайной гибели оборудования с Подрядчика на Генподрядчика, (п.  10.1.).  

Генподрядчик в течение 5 рабочих дней осуществляет проверку выполненных  работ, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или  направляет Подрядчику обоснованный отказ от их подписания.  

При оформлении и подписании Генподрядчиком документов, подтверждающих  приемку выполненных Подрядчиком Работ (в том числе актов сдачи-приемки работ),  Генподрядчик сохраняет право ссылаться в последующем на любые недостатки в  принятых в соответствии с данными документами результатах Работ, в том числе и на  те, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные  недостатки), и требовать от Подрядчика безвозмездного устранения данных  недостатков, либо возврата денежных средств, уплаченных Генподрядчиком за работы,  содержащие указанные недостатки, а также возмещения иных убытков Генподрядчика,  связанных с устранением выявленных недостатков, (п. 10.2.)  

В предусмотренные договором сроки Генподрядчик представленные в его адрес  первичные документы не подписал и Субподрядчику не направил, мотивированный  отказ от приемки выполненных работ с перечнем подлежащих устранению замечаний и  сроков их устранения не представил, оплату в установленные договором сроки не  произвел. 19 октября на электронную почту Подрядчика поступила фотокопия  подписанной Генподрядчиком справки о стоимости выполненных работ и затрат  формы № КС-3 на общую сумму 24 346 545 руб. 88 коп. От подписания Актов о  приемке выполненных работ формы № КС-2 Генподрядчик необоснованно уклонился.  

На основании изложенных выше обстоятельств, истец обратился в суд с настоящим  иском и просит взыскать с ответчика 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по  договору № 03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121  732, 73 руб. – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ.  

Ответчик в отзыве иск не признал, ссылаясь на то, что истцом не соблюдены  требования, установленные п. 4.2 договора, в судебном заседании также пояснил, что  истцом не представлены доказательства ввода Объекта в эксплуатацию, что  предусмотрено п. 3.3 Договора.  

Суд, с учетом позиций сторон, в соответствии с имеющимися в материалах дела  доказательствами, пришёл к следующим выводам.  

Действительно, 29 сентября 2016 г. между истцом и ответчиком был заключен  Договор № 03-16-01-5032, по условиям которого Генподрядчик поручает, а Подрядчик  принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ в рамках инвестиционного  проекта "Реконструкция и развитие Малого кольца Московской железной дороги.  Организация пассажирского железнодорожного движения".  

Согласно п. 3.3. Договора окончательный расчет за выполненные Работы  производится Генподрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию.  

Истец не представил в материалы дела доказательств того, что Объект введен в  эксплуатацию.  

Также согласно п. 4.2 Договора, Подрядчик обязан передать Генподрядчику  

исполнительную документацию на выполненный объем Работ одновременно с  подписанием актов сдачи-приемки этих работ.  

Договором предусмотрен конкретный перечень исполнительной документации,  подлежащей передаче подрядчиком заказчику (п.4.2.23.).  

Истец не представил ответчику исполнительную документацию, указанную в  п.4.2.23 Договора.  

Согласно Приказу Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1128, исполнительная  документация, то есть текстовые и графические материалы, отражающие фактическое  исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального  строительства и их элементов (например, акты испытания и опробования технических  устройств, результаты экспертиз, обследований и т.д.), предоставляется в орган  государственного строительного надзора для проведения итоговой проверки, по  результатам которой выдается заключение о соответствии объекта требованиям  технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной  документации (ЗОС).  

ЗОС наряду с документами, предусмотренными ст. 55 Градостроительного кодекса  РФ, служит основанием для принятия решения о вводе объекта в эксплуатацию.  

Таким образом, в отсутствии исполнительной документации объект не может быть  введен в эксплуатацию. Из чего следует, что формирование акта ввода объекта в  эксплуатацию зависит от действий Истца по предоставлению исполнительной  документации в полном объеме и оформленной в соответствии с требованиями  законодательства.  

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в  соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов,  а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового  оборота или иными обычно предъявляемыми  

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и  одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев,  предусмотренных законом.  

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений.  

Требование истца о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания не  подлежит удовлетворению, поскольку истец не доказал исполнение своих обязательств  в полном объеме и надлежащим образом, следовательно, не доказал и факт  наступления у ответчика обязательства по оплате.  

В удовлетворении требования истца о взыскании штрафа суд также отказывает, так  как оно является акцессорным от основного, которое судом оставлено без  удовлетворения.  

Расходы по уплате госпошлины подлежат распределению в соответствии со ст.ст.  110,112 АПК РФ.  

Руководствуясь статьями 4, 41, 65, 66, 71, 75, 81, 102-104, 110, 112, 121-124, 155,  156, 162, 166-171, 176, 177, 180-182 АПК РФ, арбитражный суд  

Р Е Ш И Л :

Иск ООО "ТРАНСМАШЭНЕРГО" (ИНН 

<

***>) к АО "РЖДСТРОЙ" (ИНН  

<

***>) о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору №  03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73 руб.  – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ, оставить без удовлетворения.  

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия. 

Судья Г.С. Чекмарёв