239/2020-31749(2) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ 

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6  

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru http://astrahan.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А06-15269/2019

г. Астрахань

10 июня 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 05 июня 2020 года  

Полный текст решения изготовлен 10 июня 2020 года Арбитражный суд Астраханской области в составе: судьи: Ковальчук Т.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Прокофьевой Ю.В.  

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Федерального государственного  бюджетного учреждения "Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного  водоснабжения по Астраханской области" к Управлению Федеральной антимонопольной  службы по Астраханской области  

- о признании незаконным и отмене предписания Управления федеральной антимонопольной  службы по Астраханской области № 030/06/24-1502/2019 от 09.12.2019 года об устранении  нарушений законодательства о контрактной системе  

- о признании незаконным и отмене решение Управления федеральной антимонопольной  службы по Астраханской области № 030/06/24-1502/2019 от 09.12.2019 года по делу о  нарушении законодательства о контрактной системе, в части: признания государственного  заказчика ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз» нарушившим ч.5 ст. 24 Федерального  закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг  для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при проведении открытого  конкурса на право заключить контракт на расчистку подводящего канала к насосной станции  и Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской  области с ПК00+00 по ПК231+10 (номер извещения: 0325100002419000035); выдачи  государственному заказчику ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз» предписания об  аннулировании открытого конкурса на право заключить контракт на расчистку подводящего  канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в  Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10 (номер извещения:  0325100002419000035); передачи материалов дела должностному лицу Астраханского  УФАС России, уполномоченному на составление протокола об административном  правонарушении, для рассмотрения вопроса о возбуждении административного  производства  

- об обязании УФАС по Астраханской области осуществить действия по разблокировке  открытого конкурса в электронном виде в части заключения (подписания) контракта на  выполнение работ по «Реализации нормативных правовых актов Президента Российской  Федерации и Правительства Российской Федерации по расчистке мелиоративных каналов и  водных трактов по объекту: "Расчистка подводящего канала к насосной станции и  

Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской  

области с ПКОО+00 по ПК231 + 10" (номер извещения: 0325100002419000035)  Третьи лица: АО «Бест-Строй», ООО «ЮМакс», ООО «СтройГазСпецМонтаж»  при участии в судебном заседании:  

от заявителя: Терпугов С.Ю., представитель по доверенности от 02.11.2018 

от УФАС по АО: Русскина И.В., представитель по доверенности от 14.01.2020  от третьих лиц:  

АО «Бест-Строй»: Бакаева Н.В., представитель по доверенности от 10.03.2020г (диплом); ООО «ЮМакс»: не явился, извещен; ООО «СтройГазСпецМонтаж»: не явился, извещен. 

Федеральное государственное бюджетное учреждение "Управление мелиорации  земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Астраханской области" ( далее ФГБУ  «Управление «Астраханмелиоводхоз», Учреждение, заявитель) обратилось в арбитражный  суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской  области ( далее УФАС по АО, Управление, антимонопольный орган) о признании  незаконным и отмене предписания № 030/06/24-1502/2019 от 09.12.2019 об устранении  нарушений законодательства о контрактной системе,  

- о признании незаконным и отмене решение № 030/06/24-1502/2019 от 09.12.2019  по делу о нарушении законодательства о контрактной системе, в части: признания  государственного заказчика ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз» нарушившим ч.5  ст. 24 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при  проведении открытого конкурса на право заключить контракт на расчистку подводящего  канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в  Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10 (номер извещения:  0325100002419000035); выдачи государственному заказчику ФГБУ «Управление  «Астраханмелиоводхоз» предписания об аннулировании открытого конкурса на право  заключить контракт на расчистку подводящего канала к насосной станции и Камышово- Караваненского водного тракта (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской области с  ПК00+00 по ПК231+10 (номер извещения: 0325100002419000035); передачи материалов дела  должностному лицу Астраханского УФАС России, уполномоченному на составление  протокола об административном правонарушении, для рассмотрения вопроса о возбуждении  административного производства;  

- об обязании УФАС по Астраханской области осуществить действия по  разблокировке открытого конкурса в электронном виде в части заключения (подписания)  контракта на выполнение работ по «Реализации нормативных правовых актов Президента  Российской Федерации и Правительства Российской Федерации по расчистке  мелиоративных каналов и водных трактов по объекту: "Расчистка подводящего канала к  насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в Лиманском районе  Астраханской области с ПКОО+00 по ПК231 + 10" (номер извещения:  0325100002419000035).  

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в  заявлении и пояснениях суду.  

Представитель заинтересованного лица просил отказать в удовлетворении заявления  по основаниям, изложенным в отзыве и пояснениях суду в судебном заседании.  

Представитель АО «Бест-Строй» поддержала позицию заявителя. 

В судебное заседание иные участники явку представителей не обеспечили, извещены  надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

С учетом мнения сторон, в соответствии со ст. 156 АПК РФ суд  рассматривает дело в отсутствие участвующих в деле лиц.  

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела суд 

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, в Астраханское УФАС России 02.12.2019 поступила  жалоба ООО «СТРОЙГАЗСПЕЦМОНТАЖ» на действия конкурсной комиссии  государственного заказчика ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз» (далее - Заказчик)  при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключить контракт на  расчистку подводящего канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного  тракта (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10 (номер  извещения: 0325100002419000035) (далее - открытый конкурс).  

Решением Управления от 09.12.2019 № 030/06/24-1502/2019 жалоба Общества была  признана необоснованной. При этом, Заказчик; был признан нарушившим ч. 5 ст. 24  Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -  Закон о контрактной системе).  

Одновременно антимонопольным органом выдано предписание об устранении  нарушений законодательства РФ о контрактной системе по делу от 09.12.2019.  

Полагая решение и предписание Комиссии УФАС по Астраханской области  незаконными, Учреждение обратилось в арбитражный суд.  

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ определено, что граждане, организации и иные  лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия)  государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных  лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие  (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и  нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают  иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической  деятельности.  

При этом, ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и  действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а  именно не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав  и законных интересов граждан и юридических лиц.  

Из оспариваемого решения Управления усматривается, что Учреждению вменяется  нарушение требований части 5 статьи 24 и части 2 статьи 59 Федерального закона от  05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44- ФЗ), выразившееся в неверно выбранном способе определения поставщика открытый  конкурс вместо электронного аукциона.  

Частью 1 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ установлено, что заказчики при  осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков  (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика  (подрядчика, исполнителя).  

При этом конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков,  исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием,  двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием,  закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также -  

электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть  2 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).  

Согласно части 5 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик выбирает способ  определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями  настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой  необоснованное сокращение числа участников закупки.  

В силу части 2 статьи 59 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик обязан проводить  электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг,  включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в  дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом  государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, за  исключением случаев закупок товаров, работ, услуг путем проведения запроса котировок,  запроса предложений, осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика,  исполнителя) с учетом требований настоящего Федерального закона.  

Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик  обязан проводить аукцион в электронной форме, утвержден Распоряжением Правительства  Российской Федерации от 21.03.2016 N 471-р и содержит наименования объектов закупки,  кодов ОКПД2 (коды Общероссийского классификатора продукции по видам экономической  деятельности).  

Данный классификатор продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2)  предназначен для обеспечения информационной поддержки задач, связанных, в том числе, с  размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ (оказание услуг) для  государственных и муниципальных нужд.  

В названный Перечень, среди прочего, включены сооружения и строительные работы  в области гражданского строительства (код 42 по ОКВЭД), за исключением работ по  строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных  и уникальных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных  сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или  межмуниципального, местного значения.  

С учетом требований, предусмотренных статьей 33 Федерального закона № 44-ФЗ»  конкурсной документации объектом закупки является выполнение работ по «Реализации  нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Правительства  Российской Федерации по расчистке мелиоративных каналов и водных трактов по объекту:  «Расчистка подводящего канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного  тракта (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10;  способом закупки является открытый конкурс в электронной форме; ОКПД2 81.29.19.000  (услуги по чистке и уборке прочие, не включённые в другие группировки).  

Определение понятий «объект капитального строительства», «строительство»,  «реконструкция», «капитальный ремонт объекта капитального строительства» приведены в  статье 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Так, объектом капитального  строительства признается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не  завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных  построек (пункт 10).  

Реконструкция объектов капитального строительства (за исключением линейных  объектов) - изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты,  количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение  объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих  строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены  отдельных элементов так их конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели  

таких конструкций элементы и (или) восстановления указанных элементов (пункт  14). Капитальный ремонт объектов капитального строительства (за исключением линейных  объектов) - это замена и (или) восстановление строительных конструкций объектов  капитального строительства или элементов так их конструкций, за исключением несущих  строительных конструкций, замена и (или) восстановление систем инженерно-технического  обеспечения и сетей инженерно- технического обеспечения объектов капитального  строительства или их элементов, а также замена отдельных элементов несущих  строительных конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких  конструкций элементы и (или) восстановление указанных элементов (пункт 14.2).  

Содержания работ по объекту определены как: «Расчистка подводящего канала к  насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в Лиманском районе  Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10».  

Комиссией было принято решение о применении ОКПД 2 81.29.19.000 (услуги по  чистке и уборке прочие, не включённые в другие группировки). Данный код объекта закупки  даёт возможность выбрать способ определения поставщика. При аукционе победителем  признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта. При  проведении открытого конкурса победителем признается участник закупки, предложивший  лучшие условия исполнения контракта.  

Принимая во внимание, что данное мероприятие имеет большое социальное значение  и проводится в рамках реализации федерального проекта «Оздоровление Волги»,  реализуемого в рамках государственной программы «Воспроизводство и использование  природных ресурсов», утвержденной постановлением Правительства РФ от 15.04.2014 г.   № 322, финансируемых за счет средств федерального бюджета, учреждением было принято  решение о выборе конкурентного способа определения поставщика путем проведения  открытого конкурса в электронной форме.  

Согласно пункту 1.1, контракта, «В целях реализации федерального проекта  «Оздоровление Волги», реализуемого в рамках государственной программы  «Воспроизводство и использование природных ресурсов», утвержденной постановлением  Правительства РФ от 15.04.2014 г. № 322, Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя  обязательства по «Реализации нормативных правовых актов Президента РФ и Правительства  РФ по расчистке мелиоративных каналов и водных трактов по объекту: "Расчистка  подводящего канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта  (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10 ".  

В соответствии с п. 1.3 контракта, подрядчик обязуется выполнить работы,  предусмотренные настоящим Контрактом на свой риск, собственными и привлеченными  силами и средствами работы на объекте в соответствии с Техническим заданием  (Приложение № 1 к Контракту) и иными условиями Контракта».  

В техническом задании указаны следующие виды работ:  

разработка грунта с перемещением до 10 м бульдозерами мощностью: 79 кВт (108  л.с);  

устройство каналов, дамб обвалования одноковшовыми экскаваторами с ковшом  вместимостью: 0,65 (0,5~0,8)м3;  

разравнивание кавальеров (отвалов) при перемещении грунта до 10м бульдозерами  мощностью: 79 кВт(108 л.с);  

разработка грунта 2 группы плавучими землесосными снарядами: дизельными  производительностью 140-200 м3/ч (расчистка ложа русла канала)  

разработка грунта 2 группы плавучими землесосными снарядами: дизельными  производительностью 140-200 м3/ч  

вспомогательные работы при разработке и укладке грунта плавучими  землесосными снарядами безэстакадным способом в профильное сооружение, в отвал с  устройством обвалования и в штабель, производительность землесосных снарядов (по  грунту):200мЗ/ч.  

Спорные работы осуществляются с помощью специализированной землеройной техники и  вспомогательных средств: экскаватор, дизельный секционный плавучий землесосный снаряд  производительностью 140м3/ч, бульдозер мощностью 08 л.с., комплект геодезических приборов.  

Таким образом, перечень приведенных работ полностью охватывает работы,  являющиеся предметом рассматриваемой закупки.  

При этом ОКПД2 81.29.19.000 (услуги по чистке и уборке прочие, не включённые в  другие группировки), не входит в перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления  закупок, которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме.  

Следовательно, проведение открытого конкурса на выполнение работ по расчистке  подводящего канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта  (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10 по категории  ОКПД2 81.29.19.000 не противоречит Федеральному закону от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О  контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд».  

Доказательств обратного в материалы дела не представлено. 

Указанный перечень работ, составляющих в своей совокупности расчистку  подводящих каналов реки, предусмотренных конкурсной документацией по объекту:  «расчистка подводящего канала к насосной станции и Камышово-Караваненского водного  тракта (ККВТ) в Лиманском районе Астраханской области с ПК00+00 по ПК231+10», не  относятся к работам по строительству, реконструкции и капитальному ремонту,  применительно к указанным терминам, предусмотренным Градостроительным кодексом  Российской Федерации.  

Таким образом, предметом закупки является выполнение работ, которые не относятся  к работам по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального  строительства, указанные работы представляют собой комплекс мер, направленных на  расчистку русла каналов реки.  

На основании изложенного, суд приходит к выводу об отсутствии у заказчика  обязанности проводить электронный аукцион по рассматриваемым видам услуг.  

Оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам статей 71 и 162 АПК РФ,  арбитражный суд приходит к выводу, что решение Комиссии Астраханского УФАС России о  нарушении ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз» части 5 статьи 24 Закона о защите  конкуренции является бездоказательным и противоречит Закону о защите конкуренции.  

Недействительность решения антимонопольного органа свидетельствует и о  незаконности выданного Учреждению предписания.   

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый  ненормативный правовой акт органа, осуществляющего публичные полномочия не  соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные  интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической  деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта  недействительным.  

Учитывая изложенное, оспариваемые решение и предписание на основании части 2  статьи 201 АПК РФ подлежат признанию недействительными.  

Общество также просит обязать УФАС по Астраханской области осуществить  действия по разблокировке открытого конкурса в электронном виде в части заключения  

(подписания) контракта на выполнение работ по «Реализации нормативных правовых актов  Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации по расчистке  мелиоративных каналов и водных трактов по объекту: "Расчистка подводящего канала к  насосной станции и Камышово-Караваненского водного тракта (ККВТ) в Лиманском районе  Астраханской области с ПК00+00 по ПК231 + 10" (номер извещения: 0325100002419000035).  

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации в резолютивной части должно содержаться указание на  признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в  части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя  либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.  

Обжалуемое ненормативные акты не содержит указание на блокировку открытого  конкурса в электронном виде, следовательно, суд не может обязать административный  орган осуществить действия по его разблокировке.  

В соответствии с частью 8 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации со дня принятия решения арбитражного суда о признании  недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт  или отдельные его положения не подлежат применению.  

Решение суда заключается в констатации факта незаконности (недействительности)  оспариваемого акта уполномоченного органа, принятие принудительных мер по исполнению  таких решений не предполагается.  

Следовательно, в данной части заявителя следует отказать.  

В связи с вышеизложенным, требования заявителя подлежат частичному  удовлетворению в соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ.  

В связи с удовлетворением заявленных требований на основании статьи 110  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы заявителя  по оплате госпошлины в размере 6 000 относятся на антимонопольный орган.  

Руководствуясь статьями 167-170,176,201 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

Признать недействительными решение Управления антимонопольной службы по  Астраханской области № 030/06/24-1502/2019 от 09.12.2019 и предписание № 030/06/241502/2019 от 09.12.2019года  

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской  области в пользу Федерального государственного бюджетного учреждения «Управление  мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Астраханской области»  госпошлину в размере 6000 рублей.  

В остальной части заявления отказать. Решение подлежит немедленному исполнению. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в  Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через  Арбитражный суд Астраханской области.  

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте  Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru  

Судья Электронная подпись действительна.ФИО1  

Данные ЭП:Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ Судебного 

 департамента

Дата 19.04.2019 4:53:21

 Кому выдана ФИО1