ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-37669/2024-ГК

Дело № А40-275897/23

г. Москва

25 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 25 июля 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А. Судей Сергеевой А.С., Яниной Е.Н. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Замановым Т.А.  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

Общества с ограниченной ответственностью «Ольгор» на решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.04.2024 по делу № А40-275897/23 

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Проаптека» (ОГРН  

<

***>, 127282, г.Москва, вн.тер.г. Муниципальный Округ Северное  Медведково, ул.Чермянская, д.2 стр.1)  

к Обществу с ограниченной ответственностью «Ольгор» (ОГРН 

<

***>,  142100, 

<

...>, помещ.1)  

об обращении взыскания на заложенное имущество 

при участии в судебном заседании: от истца: ФИО1 по доверенности от 29.09.2023; от ответчика: не явился, извещен; 

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Общество с ограниченной  ответственностью «Проаптека» с исковым заявлением к Обществу с ограниченной  ответственностью «Ольгор» об обращении взыскания на заложенное имущество.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11 апреля 2024 года по делу   № А40-275897/23 исковые требования удовлетворены.  

Обращено взыскание на заложенное по Договору об ипотеке (залоге)  недвижимости от 02 февраля 2023 года имущество:  

1. Помещение, кадастровый номер: 77:17:0120114:11457; кадастровые  номера иных объектов недвижимости, в пределах которых расположен объект  

недвижимости: 77:17:0120114:11087, назначение: нежилое, общая площадь: 81,7 кв.м,  этаж № 1, адрес (местоположение): Российская Федерация, город Москва, вн.тер.г.  

<

...>, помещение 14Н, принадлежит  Залогодателю на праве собственности № 77:17:0120114:11457-77/017/2019-3 от  11.11.2019 г., документы- основания: Договор № ПИ78Н-10.1-VIII купли-продажи  недвижимого имущества от 23.10.2019г. и подтверждается записью в Едином  государственном реестре прав от "11" ноября 2019 г. № 77:17:0120114:11457- 77/017/2019-3, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра  недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект  недвижимости от 11 ноября 2019 года, выданной Управлением Федеральной службы  государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве.  

2. Нежилое помещение общественного назначения, кадастровый номер:  50:22:0040602:4918; кадастровые номера иных объектов недвижимости, в пределах  которых расположен объект недвижимости: 50:22:0040602:4301, назначение: нежилое,  общая площадь: 100,6 кв.м, этаж № 1, адрес (местоположение): Российская Федерация,  Московская область, городской округ Люберцы, поселок Мирный,  

микрорайон Мирный, улица академика Северина, дом 7/1, пом. 654, принадлежит  Залогодателю на праве собственности № 50:22:0040602:4918-50/215/2021-1 от  29.06.2021 г., документы-основания: Договор участия в долевом строительстве №  ТОМ-2/8/7Н-314 выдан 29.05.2020, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №  RU50-22-1739-2020 выдан 30.12.2020, Акт приема-передачи объекта долевого  строительства № 26Н/ТОМ2/2 выдан 17.05.2021, и подтверждается записью в  Едином государственном реестре недвижимости от «29» июня 2021 г. №  50:22:0040602:4918-50/215/2021-1, что подтверждается выпиской из Единого  государственного реестра недвижимости об основных характеристиках и  зарегистрированных правах на объект недвижимости от  29 июня 2021 года, выданной Управлением Федеральной службы государственной  регистрации в связи с неисполнением Ответчиком обеспеченного залогом  обязательства в пользу Истца.  

Взысканы с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "ОЛЬГОР" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПРОАПТЕКА"(ОГРН: 

<

***>,  ИНН: 

<

***>) расходы по уплате госпошлины в размере 12 000 руб.  

Возвращена ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "ПРОАПТЕКА"(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) из Федерального бюджета  государственная пошлина в размере 146 910 руб., уплаченную по платежному  поручению № 6833 от 17.11.2023г.  

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит  решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.  

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства,  имеющие значение для дела.  

Представитель истца в судебном заседании возражал против апелляционной  жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.  

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя ответчика,  извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в связи с  чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.  

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции  проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.  

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и  оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной  жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что  отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного  суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством  Российской Федерации и обстоятельствами дела.  

При исследовании материалов дела установлено, что 25 февраля 2019 года  между Обществом с ограниченной ответственностью «ПроАптека» (Поставщик) и  Обществом с ограниченной ответственностью «ОльГор» (Покупатель) был заключен  Договор поставки № 01538/19 (далее - Договор поставки) на условиях отсрочки  платежа (продажа товара в кредит).  

Истец по накладным и в сроки, указанные в расчёте к настоящему исковому  заявлению, поставил Покупателю товар. Ответчик товар не оплатил. Сумма  задолженности Покупателя перед Продавцом за поставленный товар составляет 37 975  673 рублей 12 копеек.  

В обеспечение исполнения обязательств по Договору поставки между истцом и  ответчиком заключен договор об ипотеке (залоге) недвижимости от 02 февраля 2023  года (далее - Договор об ипотеке), которым обеспечивается надлежащее исполнение  Ответчиком обязательств по Договору поставки № 01538/19 от 25 февраля 2019 г. с  протоколом разногласий от 25.02.2019 года, дополнительному соглашению № 1 от  12.01.2021 г., дополнительному соглашению № 2 от 12.12.2022 года в части оплаты  Товара, поставляемого Залогодержателем Должнику с 10.10.2021 г.  

Согласно Договору об ипотеке, предметом ипотеки (залога) является следующее  имущество:  

1. Помещение, кадастровый номер: 77:17:0120114:11457; кадастровые  номера иных объектов недвижимости, в пределах которых расположен объект  недвижимости: 77:17:0120114:11087, назначение: нежилое, общая площадь: 81,7 кв.м,  этаж № 1, адрес (местоположение): Российская Федерация, город Москва, вн.тер.г.  

<

...>, помещение 14Н (далее - Здание),  принадлежит Залогодателю на праве собственности № 77:17:0120114:1145777/017/2019-3 от 11.11.2019 г., документы-основания: Договор № ПИ78Н-10.1-УШ  купли-продажи недвижимого имущества от 23.10.2019г. и подтверждается записью в  Едином государственном реестре прав от "11" ноября 2019 г. № 77:17:0120114:11457-  77/017/2019-3, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра  недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект  недвижимости от II ноября 2019 года, выданной Управлением Федеральной службы  государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве.  

2. Нежилое помещение общественного назначения, кадастровый номер:  50:22:0040602:4918; кадастровые номера иных объектов недвижимости, в пределах  которых расположен объект недвижимости: 50:22:0040602:4301, назначение: нежилое,  общая площадь: 100,6 кв.м, этаж № 1, адрес (местоположение): Российская Федерация,  Московская область, городской округ Люберцы, 

<

...> улица академика Северина, дом 7/1, пом. 654 (далее -Здание), принадлежит  Залогодателю на праве собственности № 50:22:0040602:4918-50/215/2021-1 от  29.06.2021 г., документы-основания: Договор участия в долевом строительстве №  ТОМ-2/8/7Н-314 выдан 29.05.2020, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №  RU50-22-1739-2020 выдан 30.12.2020, Акт приема-передачи объекта долевого  строительства № 26НЯОМ2/2 выдан 17.05.2021, и подтверждается записью в Едином  государственном реестре недвижимости от «29» июня 2021 г. № 50:22:0040602:4918- 50/215/2021-1, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра  

недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект  недвижимости от 29 июня 2021 года, выданной Управлением Федеральной службы  государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области.  

Ограничение прав и обременение вышеуказанных объектов недвижимости были  зарегистрированы, что подтверждается выписками из Единого государственного  реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на  объект недвижимости.  

Согласно п. 8.1 договора об ипотеке предусмотрено право залогодержателя на  обращение взыскания на предмет ипотеки (залога), по причине неисполнения  обеспеченного ипотекой обязательства.  

Основное обязательство по Договору поставки № 0153 8/19 от 25 февраля 2019 г.  с протоколом разногласий от 25.02.2019 года, дополнительному соглашению № 1 от  12.01.2021 г., дополнительному соглашению № 2 от 12.12.2022 года в части оплаты  Товара, поставляемого Залогодержателем Должнику с 10.10.2021 г. в размере 37 975  673 рублей 12 копеек (тридцать семь миллионов девятьсот семьдесят пять тысяч  шестьсот семьдесят три) рубля 12 копеек не исполнено, что подтверждается Актом  сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2019-06.09.2023 между ООО  «ПроАптека» и ООО «ОльГор.  

Оснований для освобождения должника от ответственности не имеется. Договор  об ипотеке не препятствует обращению взыскания на заложенное имущество.  

Согласно п. 11.1. Договора поставки Поставщик вправе потребовать, а  Покупатель обязан уплатить неустойку в размере 0,12 % в день от стоимости  поставленного и неоплаченного Товара и в соответствии с п. 1. ст. 395 ГК РФ - проценты в размере ключевой ставки Банка России, начиная с момента истечения  срока на оплату Товара, установленного п. 2.2. Договора. И до полного исполнения  11окупателем обязательств по оплате Товара.  

По состоянию на 21 ноября 2023 года общая сумма задолженности ответчика  перед истцом составила 48 957 077 рублей 21 копейка, в том числе:  

-37 975 673 рублей 12 копеек основного долга, оплата за поставленный Товар; -1 436 199 рублей 73 копейки процентов по ст. 395 ГК РФ; -9 545 204 рублей 36 копеек неустойка, предусмотренная Договором. 

В соответствии с п. 1 ст. 50 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об  ипотеке (залоге недвижимости)" залогодержатель вправе обратить взыскание на  имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого  имущества названных в ст. 3 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об  ипотеке (залоге недвижимости)" требований, вызванных неисполнением или  

ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности  неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если  договором не предусмотрено иное.  

Согласно ст. 51 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге  недвижимости)" взыскание по требованиям залогодержателя обращается на  имущество, заложенное по договору об ипотеке, по решению суда, за исключением  случаев, когда в соответствии со ст. 55 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ  "Об ипотеке (залоге недвижимости)" допускается удовлетворение таких требований  без обращения в суд.  

Согласно п. 5.1 Договора об ипотеке по соглашению Сторон залоговая стоимость  Предмета ипотеки (залога) составляет:  

-11 719 000 рублей, в том числе НДС (помещение, кадастровый номер:  77:17:0120114:11457; назначение: нежилое, общая площадь: 81,7 кв.м, адрес  

(местоположение): Российская Федерация, город Москва, вн.тер.г. 

<

...>, помещение 14Н);  

-15 463 000 рублей, в том числе НДС (нежилое помещение общественного  назначения, кадастровый номер: 50:22:0040602:4918; назначение: нежилое, общая  площадь: 100,6 кв.м, адрес (местоположение): Российская Федерация, Московская  область, городской округ Люберцы, 

<

...> улица  академика Северина, дом 7/1 пом. 654).  

Общая стоимость Предмета ипотеки (залога) составляет 27 182 000 рублей, в том  числе НДС.  

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному  залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение  из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед  другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество  (залогодателя).  

Согласно п. 1 ст. 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на  заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть  обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником  обеспеченного залогом обязательства.  

В соответствии со ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или  договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту  удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков,  причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов  залогодержателя на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания  на предмет залога и его реализацией расходов.  

В соответствии с п. 1 ст. 349 ГК РФ обращение взыскания на заложенное  имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и  залогодержателя не предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на  заложенное имущество. Если соглашением сторон предусмотрен внесудебный  порядок обращения взыскания на заложенное имущество, залогодержатель вправе  предъявить в суд требование об обращении взыскания на заложенное имущество.  

Согласно п. 1 ст. 350 ГК РФ реализация заложенного имущества, на которое  взыскание обращено на основании решения суда, осуществляется путем продажи с  публичных торгов в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской  Федерации и процессуальным законодательством, если законом или соглашением  между залогодержателем и залогодателем не установлено, что реализация предмета  залога осуществляется в порядке, установленном абз. 2, 3 п. 2 ст. 350.1 Гражданского  кодекса Российской Федерации.  

Поскольку ответчиком не представлено документального подтверждения  исполнения обязанностей по оплате поставленного товара в сроки, предусмотренные  договором, требование истца об обращении взыскания суд первой инстанции  правомерно признал обоснованным и подлежащим удовлетворению.  

Довод Ответчика о том, что материалами дела не подтверждается досудебный  порядок урегулирования спора не находит своего подтверждения в материалах дела.  

Согласно п. 13.1. Договора поставки № 04260/20 от 08 июля 2020 г. (далее –  Договор поставки) заключенного Сторонами до обращения в суд споры, возникшие из  настоящего Договора, должны быть урегулированы в претензионном порядке.  

Во исполнения условий Договора и для урегулирования спора в досудебном  порядке Истец заказным письмом с описью вложения и уведомлением 16 мая 2023  

года направил в адрес Ответчика досудебную претензию, что подтверждается  квитанцией об отправке и описью вложения (приложение 11 к исковому заявлению).  

Исходя из отчета об отслеживании на сайте Почта России (трек номер  отправления 12728281243101) досудебная претензия прибыла в место вручения 18 мая  2023 года, однако почтовое отправление было возвращено отправителю из-за  истечения срока хранения.  

Также согласно п. 8.2. Договора об ипотеке (залоге) недвижимости от 02 февраля  2023 года в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Должником  обязательств по Договору поставки, а также возникновения оснований для досрочного  исполнения обязательств по Договору поставки, Залогодержатель направляет  Залогодателю письменное требования о погашении задолженности по Договору  поставки, содержащее уведомление о предстоящем обращении взыскания на Предмет  ипотеки (залога) в случае неисполнения данного требования.  

15 сентября 2023 года Истцом в адрес Ответчика было направлено Требование о  погашении задолженности по Договору поставки и уведомление о предстоящем  обращении взыскания на Предмет ипотеки (залога) в случае неисполнения данного  требования, что подтверждается квитанцией об отправке и описью вложения  (приложение 13 к исковому заявлению).  

Исходя из отчета об отслеживании на сайте Почта России (трек номер  отправления 12728286223290) требование прибыло в место вручения 21 сентября 2023  года, однако почтовое отправление было возвращено отправителю из-за истечения  срока хранения.  

Согласно п. 13.3. Договора поставки если в течение 10 (календарных) дней с даты  получения претензии Покупатель не направит Поставщику мотивированный ответ  либо не исполнит требование, изложенное в претензии, то считается, что Стороны  приняли меры по досудебному урегулированию спора, и что спор не удалось  урегулировать в претензионном порядке.  

В соответствии со ст. 165.1. ГК РФ заявления, уведомления, извещения,  требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка  связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица  такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его  представителю .  

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу,  которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не  было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.  

Таким образом, досудебный порядок урегулирования спора соблюден, что  подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.  

Довод Ответчика о том, что суд не удостоверился в наличии залога  недвижимого имущества на дату, близкую к дате рассмотрения спора и вынесения  решения по существу не находит своего подтверждения в материалах дела.  

05 февраля 2024 года судом направлен запрос (л.д. 104) в Филиал публично-правовой компании «Роскадастр» (111024, 

<

...>) о  предоставлении выписок из ЕГРН:  

на помещение с кадастровым номером 77:17:01201114:11457, расположенное по  адресу: город Москва, вн.тер.г. 

<

...>,  помещение 14Н, общая площадь 81,7 кв.м., этаж 1;  

на помещение с кадастровым номером 50:22:0040602:4918, расположенное по  адресу: г. Москва, городской округ Люберцы, 

<

...>, общая площадь 100,6 кв.м., этаж 1.  

28 февраля 2024 года Филиалом публично-правовой компании «Роскадастр»  направлен ответ на запрос и предоставлены выписки из ЕГРН по состоянию на  22.02.2024 года (л.д. 105-111).  

Таким образом, суд убедился в наличии зарегистрированного залога в ЕГРН  недвижимого имущества на дату, близкую к дате рассмотрения спора и вынесения  решения, по существу.  

Довод Ответчика, о ненадлежащем извещении о споре не соответствует  действительности.  

Согласно материалам дела (л.д. 96) 01 декабря 2023 года судом в адрес  Ответчика направлено определение о принятии искового заявления к производству  (почтовый идентификатор 14579190149552), исходя из отчета об отслеживании  отправления 04 декабря 2023 года данное отправление прибыло в место вручения,  однако из-за истечения срока хранения так и не было получено Ответчиком (д.д.98- 99).  

В соответствии со ст. 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники  арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу  судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный  суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии  искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по  делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными  доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о  начавшемся судебном процессе.  

Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также  считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если:  

2) несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии  судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем  организация почтовой связи уведомила арбитражный суд;  

Также следует отметить, что Генеральный директор ООО «ОльГор» ФИО2 присутствовал на судебных заседаниях 01.04.2024 г. (л.д. 113), 08.04.2024 года,  что подтверждается протоколом судебного заседания (л.д 114).  

Довод Ответчика о том, что выводы суда основаны исключительно на  составленном Истцом в одностороннем порядке акту сверки взаимных расчетов не  соответствует фактическим обстоятельствам дела.  

Пунктом 1 статьи 65 АПК РФ установлено, что каждое лицо, участвующее в  деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание  своих требований и возражений.  

Так Истцом предоставлены в материалы дела товарные накладные, подписанные  Сторонами, подтверждающие поставку Товара на указанную сумму задолженности,  при этом Ответчиком доказательств оплаты не представлено, наличие задолженности  в указанном размере не оспаривалось Ответчиком.  

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все  фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и  процессуального права, принято законное и обоснованное решение на основании  ст.ст. 8, 11, 12, 307, 308, 309, 310 ГК РФ и у суда апелляционной инстанции  отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.  

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных  доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной  жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом  первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для  вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность  

судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем  признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить  основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.  

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ. Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 апреля 2024 г. по делу № А40275897/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения .  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев  со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде  Московского округа.  

Председательствующий-судья Е.А.Сазонова  

Судьи А.С.Сергеева  

 Е.Н.Янина