АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-7000/2019

г. Петропавловск-Камчатский

21 октября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 октября 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 21 октября 2019 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Лебедевой Е.Ю., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Новицкой С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению

первого заместителя прокурора города Петропавловска-Камчатского 

о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)                                        к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии:

от заявителя:

ФИО2 – представитель по доверенности от 14.10.2019 № 7/11-716-2019 (сроком до 14.10.2020);

от  лица, привлекаемого 

к административной ответственности:

 Губка Д.Е. – представитель по доверенности от 14.10.2019 № б/н (сроком на один год), диплом ВСБ 0427189, рег. номер 1389/30 от 10.06.2003

установил:

первый заместитель прокурора города Петропавловска-Камчатского (далее – заявитель, прокуратура, административный орган) обратился в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – ИП ФИО1, предприниматель) к административной ответственности                         по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

До начала предварительного судебного заседания от ИП ФИО1 поступило письменное мнение, в котором предприниматель требования административного органа не признал. ИП ФИО1 в обоснование возражений ссылается на то, что в настоящее время проводятся восстановительные работы в кафе «Смотровая» после пожара. Предприниматель полагает, что для проведения восстановительных работ не требуется получение разрешения на строительство, поскольку кафе не является объектом капитального строительства, что подтверждается Техническим заключением ТЗ-167-08/19 по результатам технического обследования строительного объекта в придорожной полосе федеральной дороги Петропавловск-Камчатский – Морской порт. Также предприниматель ссылается на заключение от 10.09.2019 № 418 на существующее здание кафе «Смотровая», выданное ГУП Камчатского края «Камчатскгражданпроект».

 В предварительном судебном заседании представитель заявителя поддержала требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель предпринимателя заявленные требования не признал, поддержал правовую позицию по письменному мнению. 

Суд признал дело подготовленным к рассмотрению по существу и в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, перешел в порядке части 4  статьи 137 АПК РФ к рассмотрению дела в судебном  заседании арбитражного суда первой инстанции.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали ранее изложенные правовые позиции.

Выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, на основании решения прокурора города от 15.07.2019 № 779-р/7 проведена проверка в отношении ИП ФИО1 на предмет исполнения требований земельного и градостроительного законодательства при строительстве объекта по ул. Высотная в г. Петропавловске-Камчатском.

Основанием для проведения проверки послужили обращения межрегиональной общественной организации «Комиссия по противодействию коррупции» от 31.05.2019 № 134 (вх. от 03.06.2019 № ПК_ОЮЛ-2778ПК-2019), от 12.07.2019 № 163 (вх. от 15.07.2019 № ПК_ОЮЛ-3556ПК-2019) по проверке законности строительства кафе в районе «смотровой площадки»                                        в г. Петропавловске-Камчатском.

В ходе проверки прокуратурой установлено, что 12.07.2006 между государственным учреждением «Федеральной управление автомобильных дорог «Дальний Восток Федерального дорожного агентства» (орган управления) и ИП ФИО3 (владелец объекта) заключен договор № 164 на размещение кафе в придорожной полосе федеральной автомобильной дороги Петропавловск-Камчатский – Морской порт, автомобильный проезд до аэропорта от г. Петропавловск-Камчатский на км 2+800 м, слева.

К указанному договору приложены выданные государственным учреждением «Федеральной управление автомобильных дорог «Дальний Восток Федерального дорожного агентства» технические условия от 10.07.2006 № 126 на согласование размещения кафе в придорожной полосе федеральной автомобильной дороги Петропавловск-Камчатский – Морской порт, автомобильный подъезд до аэропорта от г. Петропавловск-Камчатский на км 2+800 м, слева. Указанными техническими условиями предусмотрено размещение кафе капитального типа.

01.08.2006 между ИП ФИО3 (продавец) и ИП ФИО1 (покупатель) заключен договор купли-продажи движимого имущества – стационарного торгового и складского помещения № 084, расположенного по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, объездная дорога, смотровая площадка.

Письмом федерального казенного учреждения «Федеральное управление автомобильных дорог «Дальний Восток» Федерального дорожного агентства» за исходящим от 23.07.2012 № 7/3495 ИП ФИО1 сообщено, что в связи с изменением собственника указанного кафе с ИП ФИО3 на ИП ФИО1 все обязанности, предусмотренные техническими условиями от 10.07.2006 № 126 на согласование размещения кафе переходят ИП ФИО1   

Срок действия технических условий от 10.07.2006 № 126 истек 05.09.2014.

19.07.2019 прокуратурой города с участием специалиста Управления Росреестра по Камчатскому краю проведена выездная проверка, по результатам которой установлено, что ИП ФИО1 в районе «смотровой площадки» по ул. Высотная в г. Петропавловске-Камчатском осуществляется строительство здания кафе.

Проверкой установлено, что возводимое ИП ФИО1 в районе «смотровой площадки» по ул. Высотная в г. Петропавловске-Камчатском здание является объектом капитального строительства, для осуществления строительства которого в силу части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации требуется выдача разрешения на строительство.

По факту выявленных нарушений 09.09.2019 первым заместителем прокурора города в отношении ИП ФИО1 вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, действия предпринимателя квалифицированы по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ. 

В соответствии с положениями главы 25 АПК РФ постановление прокурора от 09.09.2019 направлено в Арбитражный суд Камчатского края для решения вопроса о привлечении предпринимателя к административной ответственности.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1                   статьи 9.5 КоАП РФ, заключается в фактическом строительстве (реконструкции) объекта капитального строительства при отсутствии соответствующего разрешения.

  Объективной стороной правонарушения в данном случае является посягательство на установленный государством порядок строительства зданий и сооружений производственного и непроизводственного назначения, в том числе жилых зданий, а также объектов индивидуального строительства, приемки и ввода указанных объектов строительства в эксплуатацию, то есть объектов капитального характера.

Согласно части 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.

В силу части 1 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка, и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 2 статьи 51 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Следовательно,  строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство.

Разрешение  на  строительство выдается органом местного самоуправления по месту  нахождения земельного участка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 настоящей статьи и другими федеральными законами (часть 4 статьи 51 ГрК РФ).

Таким образом, объективной стороной административного правонарушения является совершение действий по реконструкции объекта капитального строительства при отсутствии соответствующего разрешения.

В соответствии с положениями частей 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными названным Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Из материалов дела усматривается, что предприниматель в отсутствие разрешения на строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства осуществляет строительство объекта – кафе в районе «смотровой площадки» по ул. Высотная в г. Петропавловске-Камчатском. 

Из представленной административным органом информационной справки Инспекции государственного строительного надзора Камчатского края от 02.09.2019 следует, что возводимый строительством объект, расположенный в районе «смотровой площадки» по ул. Высотная в г. Петропавловске-Камчатском на земельных участках с кадастровыми номерами 41:01:0010122:375, 41:01:0010122:1, имеет все признаки капитального строительства в совокупности следующих критериев, указывающих на это, а именно:

– не является киоском, навесом и другим подсобным строением, сооружением;

– имеет один из основных критериев капитальности – прочную связь с землей в виде устроенных в проектное положение конструктивных элементов в виде монолитной железобетонной плиты;

– имеет конструктивные характеристики в виде устроенных в проектное положение элементов металлического каркаса (колонны, балки, связи) закрепленных к фундаментной плите и между собой на монтажной сварке и которые не позволяют осуществить перемещение, демонтаж объекта без несоразмерного ущерба и без изменения основных характеристик рассматриваемого объекта в целом как строения;

– имеет временные инженерные коммуникации и стационарные инженерные сети, подключенные к объекту по временной или постоянной схеме.

Согласно указанному заключению на основании наличия у объекта всех вышеперечисленных основных признаков и критериев, можно сделать вывод, что возводимое предпринимателем здание является объектом капительного строительства и не имеет отношения к некапитальным строениям, сооружениям, равно как и к временным зданиям (сооружениям) или к постройкам вспомогательного назначения.  

Имеющиеся в материалах дела доказательства (постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.09.2019, информационная справка Инспекции государственного строительного надзора Камчатского края от 02.09.2019, фототаблицы), подтверждают в своей совокупности факт возведения предпринимателем здания кафе без разрешения на строительство. 

Учитывая изложенное, вывод прокурора о наличии в действиях предпринимателя события административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, является правильным.

Факт осуществления строительства спорного сооружения предпринимателем не оспаривается, вместе с тем предприниматель указывает на то, что данное сооружение не является капитальным строением. 

Довод предпринимателя о некапитальном характере возводимого строения и отсутствии необходимости получения разрешения на строительство судом отклоняется по следующим основаниям.

 Частью  17 статьи 51 ГрК  РФ  предусмотрено, что выдача разрешения на строительство не требуется в случае:

1) строительства гаража на земельном участке, предоставленном физическому лицу для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, или строительства на земельном участке, предоставленном для ведения садоводства, дачного хозяйства;

2) строительства, реконструкции объектов, не являющихся объектами капитального строительства (киосков, навесов и других);

3) строительства на земельном участке строений и сооружений вспомогательного использования;

4) изменения объектов капитального строительства и (или) их частей, если такие изменения не затрагивают конструктивные и другие характеристики их надежности и безопасности и не превышают предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции, установленные градостроительным регламентом;

4.1) капитального ремонта объектов капитального строительства;

5) иных случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом, законодательством субъектов Российской Федерации о градостроительной деятельности получение разрешения на строительство не требуется.

«ГОСТ 27751-2014. Межгосударственный стандарт. Надежность строительных конструкций и оснований. Основные положения», введенный в действие приказом Росстандарта от 11.12.2014 № 1974-ст, (далее – ГОСТ 277451-2014) устанавливает общие принципы обеспечения надежности строительных конструкций и оснований. Настоящий стандарт следует применять при проектировании, расчете, возведении, реконструкции, изготовлении и эксплуатации строительных объектов, а также при разработке нормативных документов и стандартов (пункты 1.1, 1.2 ГОСТ 277451-2014).

В разделе 2 ГОСТ 277451-2014 даются определения таким понятиям, как:

– строительная конструкция: часть сооружения, выполняющая определенные функции несущих или ограждающих конструкций или являющаяся декоративным элементом (пункт 2.1.14);

– строительное изделие: изделие, предназначенное для применения в качестве элемента строительных конструкций сооружений (пункт 2.1.15);

– строительное сооружение: результат строительной деятельности, предназначенный для осуществления определенных потребительских функций (пункт 2.1.16).

В соответствии с пунктом 1.1 Сборника сметных затрат на строительство временных зданий и сооружений ГСН 81-05-01-2001 (утв. постановлением Госстроя России от 07.05.2001 № 45) к временным зданиям и сооружениям относятся специально возводимые или приспосабливаемые на период строительства производственные, складские, вспомогательные, жилые и общественные здания и сооружения, необходимые для производства строительно-монтажных работ и обслуживания работников строительства.

Кроме того, Федеральным законом от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» (части 7–10 статьи 4) установлены правила идентификации зданий и сооружений по признаку уровня ответственности, то есть характеристикам здания или сооружения, определяемым в соответствии с объемом экономических, социальных и экологических последствий его разрушения. 

Положения части 7 статьи 4 указанного закона устанавливают три уровня ответственности, характеристика которых дана в последующих частях 8–10 статьи 4. Третий, пониженный, уровень ответственности присущ зданиям и сооружениям временного (сезонного) назначения. 

К временным зданиям и сооружениям относятся специально возводимые или приспособляемые на период строительства производственные, складские, вспомогательные, жилые и общественные здания и сооружения, необходимые для производства строительно-монтажных работ и обслуживания работников строительства. 

Временные здания и сооружения подразделяются на титульные, возводимые для обеспечения нужд строительства в целом, и нетитульные – для обеспечения нужд отдельного объекта (письмо Госстроя РФ от 29.12.1993 № 12-349 «О Порядке определения стоимости строительства и свободных (договорных) цен на строительную продукцию в условиях развития рыночных отношений»). По окончании строительства здания или сооружения, временные (сезонные) здания или сооружения подлежат передислокации на новое место или ликвидации.

Таким образом, временный характер сооружений выражается в их сезонности и вспомогательном значении.

Учитывая  функциональное назначение спорной постройки и цель ее постройки – длительное использование как кафе-шашлычная, в связи с чем довод предпринимателя о некапитальном характере строения является ошибочным.

Ссылки предпринимателя на заключение ГУП «Камчатгражданпроект» от 10.09.2019 № 418 судом отклоняются поскольку отсутствие необходимых для строительства документов не подтверждает некапитальный характер строения. 

Кроме того, к представленному техническому заключению ТЗ-167-08/19 суд относится критически, поскольку предметом исследования был фотоматериал, сделанный в более ранний период, чем фотоматериал, приложенный прокуратурой к постановлению о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.09.2019. 

При таких обстоятельствах доводы предпринимателя о недоказанности материалами дела события вмененного административного правонарушения признаются необоснованными.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть (часть 2 статьи 2.2 Кодекса).

Учитывая, что ИП ФИО1 мог предвидеть возможность наступления вредных последствий своих действий (бездействия), но не принял достаточные меры для соблюдения установленных законодательством Российской Федерации градостроительных норм и правил, то в силу части 2 статьи 2.2 КоАП РФ он признается виновным в совершении вмененного ему административного правонарушения по неосторожности.

Следовательно, у прокурора имелись законные основания для возбуждения в отношении предпринимателя по факту выявленных нарушений дела об административном правонарушении, квалифицирующего его действия (бездействия) по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о наличии в действиях предпринимателя состава вмененного административного правонарушения по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ. Имеющиеся в деле доказательства суд находит допустимыми, относимыми, достоверными и достаточными для признания предпринимателя виновным в совершении выявленного административного правонарушения.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено. 

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, на дату рассмотрения дела арбитражным судом не истек. 

В соответствии со статьей 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с названным Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Санкция части 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, – от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Оснований для квалификации выявленного правонарушения малозначительным и применения положений статьи 2.9 КоАП РФ судом не установлено.

Кроме того, суд не усматривает оснований для снижения размера административного штрафа или для замены его предупреждением ввиду того, что материалы дела не подтверждают наличие в данном случае исключительных обстоятельств, как это предусмотрено частью 2.2 статьи 4.1, а также статьи 4.1.1 КоАП РФ. 

Обстоятельств, смягчающих и (или) отягчающих вину предпринимателя, судом не установлено.

Вменяемое предпринимателю административное правонарушение посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок в области государственного строительного надзора, который должен носить устойчивый характер и соблюдение которого является обязанностью каждого участника данных правоотношений, в связи с чем, в рассматриваемом случае правонарушение не может быть признано малозначительным.

На основании изложенного, принимая во внимание характер совершенного правонарушения, отсутствие обстоятельств как смягчающих, так и отягчающих административную     ответственность,   суд     считает      возможным       назначить 

ИП  ФИО1 административное наказание в виде административного штрафа в минимальном размере, установленном санкцией части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27–29, 167–170, 176, 206  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

решил:

привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 (ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения: Дагестанская АССР, Хасавюртовский район, с. Костек; место регистрации: 683032, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему наказание в виде административного штрафа в размере 20 000  рублей.

Информация о получателе штрафа, необходимая в соответствии с правилами заполнения расчетных документов на перечисление суммы административного штрафа:

Управление Федерального казначейства Министерства финансов по Камчатскому краю (Прокуратура Камчатского края, л/с 

<

***>)

ИНН 

<

***>

КПП 410101001

р/счет 

<

***>

Отделение Петропавловск-Камчатский г. Петропавловск-Камчатский 

КБК 415 116 900 4004 6000 140

БИК 043002001

ОКТМО 30701000

Подлинный документ, свидетельствующий об оплате штрафа, представить в Арбитражный суд Камчатского края.

Разъясняется, что в случае отсутствия документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении шестидесяти дней со дня вступления в законную силу решения суда, арбитражным судом направляется копия настоящего решения на взыскание штрафа судебному приставу-исполнителю по месту жительства (нахождения) лица, привлекаемого к административной ответственности. Неуплата штрафа в установленный срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, и принудительное исполнение производится непосредственно на основании такого решения.

Решение может быть обжаловано в  Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий десяти дней со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                             Е.Ю. Лебедева