АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-23815/2024

27 марта 2025 года

город Омск

 

Резолютивная часть решения объявлена 13 марта 2025 года

В полном объеме решение изготовлено 27 марта 2025 года

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Шмакова Г.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ребрий Л.А., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу «Транснефть-Западная Сибирь» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании действий незаконными,

при участии в деле акционерного общества «Альфа-Банк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 директор (паспорт), ФИО2 по доверенности от 05.03.2025 (паспорт, диплом);

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 25.10.2023 (паспорт, диплом); ФИО4 по доверенности от 25.02.2025 (паспорт, диплом);

от общества с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания»: ФИО5 по доверенности от 28.12.2024 (паспорт, диплом);

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» (далее – ООО «Смарт Фактори», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Транснефть-Западная Сибирь» (далее – АО «Транснефть-Западная Сибирь», ответчик) о признании незаконными действий по направлению в адрес гаранта требований от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 о платеже по банковской гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ, от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 о платеже по банковской гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X.

Определением от 09.01.2025 исковое заявление принято к производству суда, назначено предварительное судебное заседание, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Альфа-Банк» (далее – АО «Альфа-Банк»).

Определением суда от 30.01.2025 дело назначено к судебному разбирательству, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания» (далее – ООО «Кинельская ТЭК»).

В ходе рассмотрения дела ответчиком представлен отзыв на исковое заявление, согласно которому истцом избран ненадлежащий способ защиты; обязанность истца по возврату суммы незачтенного аванса предусмотрена пунктом 6.9 контракта; действия ответчика по направлению гаранту требований соответствуют требованиям законодательства и условиям гарантий; истцом дано неверное толкование обязанности сторон, закрепленной статьями 6.3, 6.9 и 26 контракта.

АО «Альфа-Банк» отметило, что в обеспечение исполнения контракта на выполнение строительно-монтажных работ от 27.01.2023  № ТЗС-162-2023 им выдана независимая гарантия от 19.06.2023 № 0ELA9X; 27.09.2024 гарантом получено письменное требование бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии в размере 21 540 294 руб. в связи с невыполнением принципалом своих обязательств перед бенефициаром по контракту; 01.10.2024 гарантом принципалу направлено уведомление о получении от бенефициара требования платежа по гарантии в размере 21 540 294 руб. с датой платежа по гарантии 04.10.2024, и о необходимости обеспечить по состоянию на 04.10.2024 перечисление на корреспондентский счет банка денежных средств в размере суммы требований, указанной в уведомлении; учитывая то, что гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также факт отсутствия оснований, предусмотренных статьей 376 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), банком осуществлена выплат по требованию от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 в размере 21 540 294 руб., что подтверждается платежным поручением от 04.10.2024 № 944682; в обеспечение исполнения контракта на выполнение строительно-монтажных работ от 27.01.2023 № ТЗС-162-2023 АО «Альфа-Банк» выдана независимая гарантия от 05.06.2023 № 0E4T3X; 27.09.2024 гарантом получено письменное требование бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии в размере 21 518 753 руб. 71 коп. в связи с невыполнением принципалом своих обязательств перед бенефициаром по контракту; 01.10.2024 гарантом принципалу направлено уведомление о получении от бенефициара требования платежа по гарантии в размере 21 518 753 руб. 71 коп. с датой платежа по гарантии 04.10.2024, и о необходимости обеспечить по состоянию на 04.10.2024 перечисление на корреспондентский счет банка денежных средств в размере суммы требований, указанной в уведомлении; учитывая то, что гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также факт отсутствия оснований, предусмотренных статьей 376 ГК РФ, банком осуществлена выплата по требованию от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 в размере 21 518 753 руб. 71 коп., что подтверждается платежным поручением от 04.10.2024 № 953847.

ООО «Кинельская ТЭК» в отзыве на исковое заявление исковые требования поддержало.

В судебном заседании представители сторон и ООО «Кинельская ТЭК» поддержали свои процессуальные позиции, АО «Альфа-Банк» явку представителя не обеспечило, в связи с чем суд счел возможным рассмотреть дело по имеющимся доказательствам (статья 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд установил следующее.

Между ООО «Смарт-Фактори» (подрядчик) и АО «Транснефть-Западная Сибирь» (заказчик) заключен контракт на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта от 27.01.2023 № ТЗС-162-2023 (далее – контракт).

В соответствии с пунктом 3.1 подрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном настоящим контрактом и рабочей документацией, а также обеспечит страхование объекта в соответствии со статьей 27 контракта, предоставит обеспечение исполнения обязательств по контракту в виде безусловных и безотзывных независимых гарантий и/или обеспечительного платежа в соответствии со статьей 26 контракта (если иной способ обеспечения исполнения обязательств по контракту не согласован сторонами, в том числе путем заключения дополнительных соглашений в соответствии с условиями контракта) и выполнит все иные требования, установленные контрактом.

Согласно пунктам 26.1, 26.2 контракта подрядчик предоставляет заказчику безусловную и безотзывную независимую гарантию в обеспечение возврата аванса по форме приложения 18 одного из банков-гарантов (либо их региональных филиалов, действующих от имени банка), указанных в сети Интернет на сайте ПАО «Транснефть», на сайте оператора электронной торговой площадки, на сумму в размере 33,3 % (тридцать три целых и три десятых процента) от общей суммы авансов, указанных в пункте 6.3 контракта, либо письменно уведомляет заказчика об отказе от аванса. Срок действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса должен превышать на 30 (тридцать) календарных дней последнюю дату зачета общей суммы выданного аванса согласно приложению 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования».

Подрядчик предоставляет заказчику безусловную и безотзывную независимую гарантию исполнения условий контракта по форме Приложения 19 одного из банков-гарантов (либо их региональных филиалов, действующих от имени банка), указанных в сети Интернет на сайте ПАО «Транснефть», на сайте оператора электронной торговой площадки, на сумму в размере 10 % (десять процентов) от контрактной цены в срок:

· не позднее 50 (пятидесяти) календарных дней с даты подписания контракта в случае начала выполнения работ по контракту согласно приложению 2 «График выполнения работ» не позднее 2 (двух) месяцев с даты подписания контракта;

· не позднее 10 (десяти) календарных дней до начала выполнения работ по контракту согласно приложению 2 «График выполнения работ» в случае начала выполнения работ по контракту согласно приложению 2 «График выполнения работ» через 2 (два) и более месяца с даты подписания контракта.

Срок действия безусловной и безотзывной независимой гарантии исполнения условий  контракта должен превышать срок завершения работ по контракту на 60 (шестьдесят) календарных дней.

Во исполнение указанных условий в обеспечение обязательств по контракту выданы две банковские гарантии:

- банковская гарантия в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ, выдана АО «АЛЬФА-БАНК» в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ.

 В соответствии с условиями независимой гарантии АО «Альфа-Банк» (гарант), по поручению ООО «Смарт Фактори», именуемого в дальнейшем «принципал», безотзывно обязуется выплатить АО «Транснефть-Западная Сибирь», именуемому в дальнейшем «бенефициар», любую сумму или суммы в пределах 21 518 753,71 (двадцать один миллион пятьсот восемнадцать тысяч семьсот пятьдесят три российских рубля 71 копейка) (далее -сумма гарантии), в случае невыполнения принципалом обязательств по возврату авансового платежа или какой-либо его части в соответствии с условиями контракта на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта № ТЗС-162-2023 от 27.01.2023 г., заключенного между принципалом и бенефициаром (далее - «Контракт») и/или законодательством Российской Федерации. Гарантия вступает в силу с 05.06.2023 и действует по 03.10.2024 включительно;

 - банковская гарантия от 19.06.2023 № 0ELA9X, выдана АО «Альфа-Банк» (далее по тексту - гарант).

В соответствии с условиями гарантии гарант, по поручению ООО «Смарт Фактори», именуемого в дальнейшем «принципал», дает в пользу АО «Транснефть-Западная Сибирь», именуемого в дальнейшем «бенефициар», следующее обязательство:

1. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения принципалом обязательств предусмотренных статьей контракта на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации Программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта № ТЗС-162-2023 от 27.01.2023 г., (далее - «Контракт»), заключенного между принципалом и бенефициаром на основании закупки по лоту №0001-204-К-У02-00581-2023 «28-ТЗС/ТПР/01/04/05/07-03.2023 работы по техническому перевооружению СИКН» (далее - «контракт»).

Гарант по первому письменному требованию бенефициара уплачивает бенефициару любую денежную сумму, не превышающую предельную сумму гарантии, включая, но не ограничиваясь, любые штрафы, неустойки, пени и иные виды штрафных санкций, предусмотренные условиями договора, а также любые расходы на юридические услуги, связанные с предъявлением требований к принципалу по основаниям, предусмотренным договором, и любые иные расходы и убытки, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением принципалом обязательств, предусмотренных договором.

Для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании п. 1 настоящей гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными(-м) на то лицами(-ом) и скрепленное печатью бенефициара, с приложением надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование.

В требовании должно быть указано, что затребованная сумма причитается в связи с тем, что принципал не выполнил свои обязательства по договору, и содержаться ссылка на соответствующий пункт статьи договора, положения которого нарушены принципалом и за нарушение которого договором установлена ответственность принципала.

2. Гарант по письменному требованию бенефициара уплачивает любую денежную сумму, не превышающую предельную сумму гарантии, указанную в п. 6 настоящей гарантии, в случаях, когда бенефициар расторгает договор в соответствии с условиями, предусмотренными договором.

Для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании п. 2 настоящей гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными(-м) на то лицами(-ом) и скрепленное печатью бенефициара, с приложением надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование.

В требовании должно быть указано, что затребованная сумма причитается в силу наступления одного из условий, предусмотренных соответствующим пунктом договора.

Обязательства гаранта перед бенефициаром по настоящей гарантии ограничиваются суммой 21 540 294 руб. Гарантия вступает в силу с 19.06.2023 и действует по 01.11.2024 включительно.

На основании требования АО «Транснефть - Западная Сибирь» от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 о платеже по гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ банковская гарантия была раскрыта.

В обоснование данного требования АО «Транснефть - Западная Сибирь» сослалось на наличие незачтенного аванса в сумме 62 421 692 руб. 04 коп., указало на истечение сроков выполнения работ, которые должны были быть полностью завершены не позднее 01.09.2024, а также отметило, что письмо АО «Транснефть - Западная Сибирь» от 30.08.2024 о необходимости возврата аванса 62 421 692 руб. 04 коп. оставлено без удовлетворения.

На указанное требование о выплате денежных средств по гарантии ООО «Смарт Фактори» было заявлено мотивированное возражение от 01.102.2024 № 124, однако несмотря на это сумма в размере 21 518 753 руб. 71 коп. была выплачена АО «Альфа-Банк» в пользу АО «Транснефть - Западная Сибирь».

На основании требования АО «Транснефть - Западная Сибирь» от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 по гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X банковская гарантия была раскрыта.

В обоснование данного требования АО «Транснефть - Западная Сибирь» сослалось на наличие незачтенного аванса в сумме 62 421 692 руб. 04 коп., а также указало на истечение сроков выполнения работ, которые должны были быть полностью завершены не позднее 01.09.2024.

На указанное требование о выплате денежных средств по гарантии ООО «Смарт Фактори» в банк было заявлено мотивированное возражение от 01.10.2024 № 123, однако несмотря на это сумма в размере 21 540 294 руб. была выплачена АО «Альфа-Банк» в пользу АО «Транснефть - Западная Сибирь».

3.  В связи с выплатой денежных средств по банковским гарантиям АО «Альфа-Банк» обратилось к ООО «Смарт Фактори» с требованиями возмещения выплаченных в пользу АО «Транснефть-Западная Сибирь» сумм:

- по банковской гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ суммы в размере 15 062 481 руб. (поскольку сумма в размере 6 456 272 руб. 55 коп. была списана банком в счет погашения с депозитного счета ООО «Смарт Фактори» (21 518 753 руб. 71 коп. - 6 456 272 руб. 55 коп.).

- по банковской гарантии № 0ELA9X от 14.06.2023г. суммы в размере 21 540 294 руб., уплаченной АО «Транснефть-Западная Сибирь» (бенефициару) по гарантии.

В ответ на данные требования в Банк были направлено мотивированные возражения от 22.10.2024 №№ 171, 172, однако банк с данными возражениями не согласился, обратился в суд для принудительного взыскания выплаченных сумм, неустойки с ООО «Смарт Фактори» и поручителя Общество с ограниченной ответственностью «Кинельская теплоэнергетическая компания».

Таким образом, в силу необоснованного раскрытия банковских гарантий ООО «Смарт Фактори» были причинены убытки, поскольку общество лишилось суммы в размере 6 456 272 руб. 55 коп., списанной с депозитного счета, а также стало должником АО «Альфа-Банк» на суммы, выплаченные в пользу АО «Транснефть - Западная Сибирь», а также неустойки.

4. ООО «Смарт Фактори» полагает, что действия АО «Транснефть - Западная Сибирь», связанные с направлением требований о раскрытии банковских гарантий, являются незаконными, заявлены безосновательно, основания для предъявления в банк требований о раскрытии банковских гарантий отсутствовали.

Так, по банковской гарантии от 14.06.2023 № 0ELA9X для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании пункта 3 настоящей гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными(-м) на то лицами(-ом) и скрепленное печатью бенефициара, с приложением надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование, содержащее следующую информацию:

•  причины, по которым бенефициар истребует предельную сумму гарантии или часть суммы (ссылка на номер статьи/пункта договора, положения которой(-ого) нарушены принципалом);

• расчет суммы, включаемой в требование по настоящей гарантии.

По банковской гарантии в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ для получения предельной суммы гарантии бенефициар направляет в адрес гаранта письменное требование, подписанное уполномоченным(-и) на то лицом(-ами) и скрепленное печатью бенефициара, в котором бенефициар указывает следующие обстоятельства:

• бенефициар произвел авансовый платеж в соответствии с контрактом;

• в соответствии с условиями контракта наступили основания для возврата не зачтенного аванса бенефициару;

• принципал не вернул бенефициару сумму авансового платежа или какую-либо ее часть в срок, установленный контрактом.

Однако указанные выше обстоятельства, являющиеся основанием для выплаты средств по банковским гарантиям, не наступили.

5. Статьей 6.9 контракта стороны установили, что подрядчик обязан возвратить заказчику           незачтенный           аванс           в           течение            10           (десяти) календарных дней с момента наступления даты завершения работ на объекте (по приложению 2 «График выполнения работ»), но в любом случае не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней до даты окончания срока действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса или в течение 15 (пятнадцать) календарных дней с даты расторжения контракта и/или с даты получения письменного уведомления заказчика в соответствии со статьей 34 контракта.

Однако в случае если подрядчик не завершил работы на дату завершения работ на объекте, установленную приложение 2 «График выполнения работ», и стороны не заключили дополнительное соглашение, предусматривающее перенос срока завершения работ подрядчик по согласованию с заказчиком и при условии наличия предоставленной подрядчиком безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечении возврата аванса со сроком ее действия, соответствующим требованиям пункта 26.1.5 контракта, вправе не исполнять обязанность по возврату незачтенного аванса, установленного настоящим пунктом контракта.

Между тем АО «Транснефть-Западная Сибирь» были заключены с ООО «Смарт Фактори» ряд дополнительных соглашений, изменяющих объем и сроки выполняемых работ по контракту:

Дополнительное соглашение от 01.06.2023 № ТЗС-162-2023-ДС1, в соответствии с которым в связи с корректировкой ПСД, внесением изменений в список субподрядчиков с увеличением контрактной стоимости на 4734441, 13 руб., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) - 946888, 22 руб. внесены изменения в п.4.1. статьи 4 «Контрактная цена».

Дополнительное соглашение № ТЗС-162-2023-ДС2, в соответствии с которым в связи с корректировкой сроков выполнения работ, разукрупнением позиций РКЦ по объекту 08-ТПР-ОО 1-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)», внесением изменений в список субподрядчиков, выплатой дополнительного аванса (письмо ООО «Смарт Фактори» № 550 от 21.11.2023г) в размере 5 131 907 руб. 94 коп., без изменения контрактной стоимости, внесением изменений в типовой текст контракта внесены изменения в п.5.1 ст. 5 «Срок выполнения работ».

Дополнительное соглашение от 06.03.2024 № ТЗС-162-2023-ДСЗ, в соответствии с которым в связи с исключением объемов работ для передачи на исполнение альтернативному подрядчику, корректировкой сроков выполнения  работ  по  объекту   08-ТПР-004-024461   «СИКН  452.   Дооснащение  РСУ. Красноярское РНУ. Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение», выделением объемов работ во второй этап 08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)», корректировкой проектно-сметной документацией с снижением контрактной стоимости на 8626737, 07 руб., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) -1725347, 41 руб. внесены изменения в п.4.1. статьи 4 «Контрактная цена», а также в пункт 5.1. ст. 5 «Срок выполнения работ» работы, предусмотренные Контрактом должны быть полностью завершены не позднее 25.10.2024 г., в том числе пообъектно:

08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)» не позднее 10.11.2023г., завершение Этапа 2 -не позднее 25.10.2024г.

08-ТПР-004-024461 «СИКН 452. Дооснащение РСУ. Красноярское РНУ. Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение» не позднее 01.09.2024 г.

Дополнительное соглашение от 06.06.2024 № ТЗС-162-2023-ДС4,  в соответствии с которым в связи с исключением объемов работ для передачи альтернативному подрядчику со снижением контрактной стоимости на 64907890, 28 руб., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) - 12981578, 06 руб. внесены изменения в п.4.1. статьи 4 «Контрактная цена».

Дополнительное соглашение от 14.08.2024 № ТЗС-162-2023-ДС5, в соответствии с которым в связи с исключением объемов работ для передачи альтернативному подрядчику со снижением контрактной стоимости на 19915480,25 руб., кроме того НДС по ставке в соответствии с действующим законодательством (20%) -3983096,05руб. внесены изменения в п.4.1. статьи 4 «Контрактная цена».

Также необходимо отметить, что ссылку бенефициара АО «Транснефть - Западная Сибирь» в обоснование раскрытия банковской гарантии на то, что его требование от 30.08.2024  № ТЗС-01-55-18-20/25522 о возврате суммы незачтенного аванса по объемам в размере 62 421 692 руб. 04 коп. в срок до 18.09.2024 не было удовлетворено, нельзя признать обоснованной.

Данное требование от 30.08.2024 № ТЗС-01-55-18-20/25522 не может быть использовано в качестве надлежащего доказательства, поскольку оно было направлено в адрес ООО «Смарт Фактори» лишь 03.10.2024 и получено 23.10.2024, что подтверждается квитанцией службы доставки СДЭК. Соответственно, на момент получения данного требования банковские гарантии уже были раскрыты.

Контракт от 27.01.2023 № ТЗС-162-2023  не расторгнут (действующий), уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта, претензии по неисполнению контракта в адрес ООО «Смарт Фактори» не поступали.

Следует отметить, что статьей 26.1.2 контракта предусмотрено, что в случае заключения сторонами дополнительного соглашения к контракту, предусматривающего продление срока окончания зачета выплаченного подрядчику аванса, подрядчик в течение 20 (двадцати) рабочих дней с даты заключения указанного дополнительного соглашения, представляет заказчику дополнительное обеспечение в виде новой/дополнительной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса или оригинала изменений к действующей безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса. Срок действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса должен превышать на 30 (тридцать) календарных дней последнюю дату зачета общей суммы выданного аванса согласно Приложению 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования» в редакции дополнительного соглашения к контракту. Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения соответствующего дополнительного соглашения к контракту об изменении сроков окончания зачета выплаченного подрядчику аванса, в случае непредставления подрядчиком новых безусловных и безотзывных независимых гарантий в соответствии с настоящим пунктом.

Указанным правом заказчик не воспользовался.

Кроме того, статьей 26.2.1 контракта установлено, что при изменении срока выполнения          работ          и/или          контрактной          цены,          подрядчик          в срок не позднее 20 (двадцати) рабочих дней с даты подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения к контракту предоставляет заказчику новую/ дополнительную безусловную и безотзывную независимую гарантию исполнения условий контракта или оригинал изменений к действующей безусловной и безотзывной независимой гарантии исполнения условий контракта, предусматривающие изменение срока действия и/или суммы безусловной и безотзывной независимой гарантии с учетом таких изменений контракта.

Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения соответствующего дополнительного соглашения к контракту об изменении срока выполнения работ и/или контрактной цены в случае непредставления подрядчиком новых/дополнительных/измененных безусловных и безотзывных независимых гарантий в соответствии с настоящим пунктом.

Указанным правом заказчик не воспользовался.

Более того, АО «Транснефть-Западная Сибирь» у ООО «Смарт Фактори» из заключенного контракта были исключены все работы по 1 этапу (указанные выше дополнительные соглашения). Выполнение работ по 1 этапу было передано альтернативному подрядчику, в ведении ООО «Смарт Фактори» осталось только выполнение работ по 2 этапу.

При этом приступить к выполнению работ по 2 этапу невозможно до окончания работ по 1 этапу. Поскольку работы по 1 этапу альтернативными подрядчиками в полном объеме так и не выполнены нарушение итоговых сроков по выполнению работ по контракту вызвана обстоятельствами, за которые ООО «Смарт Фактори» не отвечает.

Таким образом, в силу указанных выше обстоятельств требования АО «Транснефть -Западная Сибирь» о раскрытии банковской гарантии в обеспечение возврата аванса от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ и банковской гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X по выполнению работ были заявлены АО «Транснефть - Западная Сибирь» неправомерно, основания для предъявления в банк требования о раскрытии банковской гарантии отсутствовали. Соответственно, подобные данные действия АО «Транснефть - Западная Сибирь» являются незаконными.

Оценив представленную совокупность доказательств в порядке статьи 71 АПК РФ, суд не усматривает оснований для удовлетворения исковых требований, руководствуясь следующим.

В силу положений части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 ГК РФ судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права.

Защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными статьей12 ГК РФ.

Избранный заявителем способ защиты должен быть не только предусмотрен законом, но и соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения, а в результате применения соответствующего способа защиты нарушенное право должно быть восстановлено.

В соответствии с пунктом 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Пунктом 1 статьи 376 ГК РФ установлено, что гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.

При этом предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (статья 370 ГК РФ).

Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ), а также отсутствием у гаранта права на отказ в выплате при предъявлении ему повторного требования (пункты 2, 5 статьи 376 ГК РФ), что неоднократно отмечалось высшими судебными инстанциями (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.03.2012 № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий», пункт 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» (далее - информационное письмо № 27), пункт 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019 (далее - Обзор от 05.06.2019).

Отход от принципа независимости гарантии допускается только при злоупотреблении бенефициаром своим правом на безусловное получение выплаты. Для применения норм о злоупотреблении правом в споре о взыскании долга по независимой гарантии необходимо, чтобы из обстоятельств дела явно следовало намерение бенефициара, получившего вне всяких разумных сомнений надлежащее исполнение по основному обязательству, недобросовестно обогатиться путем истребования платежа от гаранта (пункт 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019).

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что требованияАО «Транснефть - Западная Сибирь» от 23.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27796 по гарантии от 19.06.2023 № 0ELA9X и от 24.09.2024 № ТЗС-01-22-33/27881 по гарантии от 05.06.2023 № 0Е4ТЗХ заявлены необоснованно.

Между тем ООО «Смарт Фактори» не учтено следующее.

Согласно пункту 5.1 контракта работы, предусмотренные контрактом по объекту, должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно приложению 2 «График выполнения работ» и полностью завершены не позднее 01.09.2024г., в том числе пообъектно:

- 08-ТПР-001-026295 «Линейная часть МН. Замена запорной арматуры. Красноярское РНУ. Техническое перевооружение (2023)» не позднее 17.10.2023г;

- 08-ТПР-004-024461 «СИКН 452. Дооснащение РСУ. Красноярское РНУ.Ачинская ЛПДС. Техническое перевооружение» не позднее 01.09.2024г

В соответствии с пунктом 6.9 подрядчик обязан возвратить заказчику незачтенный аванс в течение 10 (десяти) календарных дней с момента наступления даты завершения работ на объекте (по приложению 2 «График выполнения работ»), но в любом случае не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней до даты окончания срока действия безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса или в течение 15 (пятнадцать) календарных дней с даты расторжения контракта и/или с даты получения письменного уведомления заказчика в соответствии со статьей 34 контракта.

В силу пункта 29.11.1 контракта в случае нарушения подрядчиком сроков возврата аванса, предусмотренных пунктом 6.9 контракта, заказчик вправе предъявить подрядчику неустойку в размере 0,05 % (ноль целых пять сотых процента) от суммы невозвращенного аванса за каждый день просрочки.

По мнению истца, абзац второй пункта 6.9 предусматривает право подрядчика не исполнять обязанность по возврату аванса в случае если подрядчик не завершил работы на дату завершения работ на объекте, установленную приложением 2 «График выполнения работ», и стороны не заключили дополнительное соглашение, предусматривающее перенос срока завершения работ подрядчик по согласованию с заказчиком и при условии наличия представленной подрядчиком безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса со сроком ее действия, соответствующим требованиям пункта 26.1.5 контракта.

При этом пунктом 26.1.5 контракта установлено, что в случае, если в срок, установленный приложением 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования», не произведено 100 % зачитывание аванса в счет оплаты выполненных работ, подрядчик обязан не позднее чем за 10 календарных дней до истечения срока действия ранее представленной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса представить заказчику новую/дополнительную безусловную и безотзывную независимую гарантию в обеспечение возврата аванса в размере 33,3% от незачтенной суммы аванса и сроком её действия 30 (тридцать) календарных дней начиная с даты следующей за датой окончания срока действия ранее представленной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса.

В случае, если за 20 (двадцать) календарных дней до окончания срока действия представленной новой/дополнительной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса не будет произведено 100 % зачитывание аванса в счет оплаты выполненных работ, подрядчик обязан не позднее чем за 10 календарных дней до истечения срока действия ранее представленной безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса представить заказчику следующую новую/дополнительную безусловную и безотзывную независимую гарантию в обеспечение возврата аванса в размере 33,3 % от незачтенной суммы аванса и сроком её действия 30 (тридцать) календарных дней начиная с даты следующей за датой окончания срока действия ранее представленной такой безусловной и безотзывной независимой гарантии в обеспечение возврата аванса.

Представление подрядчиком новых/дополнительных безусловных и безотзывных независимых гарантий в обеспечение возврата аванса в установленном настоящим пунктом порядке продолжается до полного зачитывания аванса.

Доказательств исполнения указанных условий и предоставления истцом новых независимых гарантий материалы дела не содержат.

Соответственно, истец утратил право на удержание незачтенного аванса в размере 62 421 692 руб. 04 коп.

Равным образом не подтверждаются доводы ООО «Смарт-Фактори» о невозможности выполнения объемов второго этапа работ в целях зачета аванса до завершения работ первого этапа.

Так, между сторонами контракта были заключены дополнительные соглашения от 06.03.2024 № 3, от 06.06.2024 № 4, от 14.08.2024 № 5, по условиям которых часть объемов работ первого этапа была исключена для передачи на исполнение другому подрядчику.

Кроме того, на дату заключения сторонами дополнительного соглашения от 06.03.2024 № 3 просрочка истца по выполнению исключаемых видов работ уже составляла более пяти месяцев.

Доказательств, бесспорно свидетельствующих о злоупотреблении правами со стороны бенефициара (АО «Транснефть-Западная Сибирь»), истцом, вопреки статье 65 АПК РФ, не представлено.

По общему же правилу гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного (обеспеченного) обязательства, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в самой гарантии (пункт 2 статьи 370 ГК РФ).

Сказанное согласуется с актуальной судебной практикой высшей судебной инстанции, сформированной при рассмотрении конкретных дел (определения Верховного Суда Российской Федерации от 20.05.2015 № 307-ЭС14-4641, от 25.11.2016 № 305-ЭС16-10078, от 30.01.2017 № 305-ЭС16-15440).

Это означает, что даже если кредитор в обеспечительном правоотношении (бенефициар) потребовал от гаранта исполнения в большем объеме, чем ему причитается от должника в основном (обеспеченном) правоотношении, гарант по общему правилу не может отказать в выплате, если требование бенефициара заявлено в срок действия гарантии и соответствует требованиям гарантии по форме и приложенным документам (пункт 4 статьи 368, статья 374, пункты 2 и 3 статьи 375 ГК РФ, пункт 9 Обзора от 05.06.2019).

При этом гарант, произведший платеж по гарантии, обладает правом безусловного взыскания с принципала в порядке регресса уплаченной бенефициару суммы (статья 379 ГК РФ), поскольку неакцессорность гарантии должна быть последовательной, и отношения по основному обязательству не могут противопоставляться гаранту ни при исполнении им обязанности по выплате, ни при реализации им права по регрессу. Сказанное в числе прочего следует из пункта 12 Обзора от 05.06.2019, согласно которому денежные суммы, уплаченные гарантом бенефициару по независимой гарантии, возмещаются принципалом в порядке, предусмотренном статьей 379 ГК РФ. Соответствующее возмещение не может быть квалифицировано в качестве неосновательного обогащения гаранта, если он произвел выплату по гарантии согласно ее условиям.

Таким образом, институт независимой гарантии направлен на обеспечение бенефициару возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений принципала-должника, в тех случаях, когда кредитор (бенефициар) полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых выдано обеспечение, наступили (пункт 30 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017).

В то же время закон содержит механизм защиты прав принципала от необоснованных требований бенефициара, удовлетворенных гарантом в связи с неакцессорным характером гарантии, предусмотренный статьей 375.1 ГК РФ и разъясненный в определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.10.2021 № 306-ЭС21-9964 (далее - определение № 306-ЭС21-9964).

В соответствии с указанной нормой бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным. То есть принципал вправе взыскать с бенефициара превышение суммы, полученной бенефициаром по независимой гарантии от гаранта, над действительным размером обязательств принципала перед бенефициаром (пункт 16 Обзора от 05.06.2019).

По смыслу правовой позиции, изложенной в определении № 306-ЭС21-9964, принципал получает право взыскания с бенефициара убытков в порядке статьи 375.1 ГК РФ только после реального возмещения затрат гаранту в порядке регресса (пункт 1 статьи 379 ГК РФ), а именно, убытки могут быть взысканы в пользу принципала в той части, в которой требование об их взыскании охватывается фактически исполненной принципалом в пользу гаранта регрессной обязанности и составляет разницу между объемом исполнения по основному (обеспеченному) обязательству, на который бенефициар мог претендовать, и суммой, компенсированной принципалом банку.

Экстраполируя приведенные правовые позиции на обстоятельства дела, следует прийти к выводу, что принципал не вправе оспаривать требование бенефициара о платеже по гарантии как сделку, поскольку предоставление принципалу такой возможности блокировало бы независимый характер гарантии и нивелировало ее ценность как максимально быстрого и удобного средства обеспечения исполнения обязательств.

На основании вышеизложенных норм, при необоснованности требований бенефициара, закон прямо устанавливает способ защиты нарушенного права - возможность взыскания убытков.

Требование о выплате денежных средств по банковской гарантии не является ни сделкой, ни ненормативным правовым актом, оспаривание требования законом не предусмотрено.

Исходя из характера возникших между сторонами правоотношений, ООО «Смарт Фактори» вправе требовать защиты его прав и законных интересов путем предъявления материально-правового требования в порядке статьи 375.1 ГК РФ (о взыскании убытков), а не путем признания незаконным требования о выплате денежных средств по банковской гарантии.

Более того, в настоящем случае имеет место нарушение истцом обязательств по контракту (пункты 6.9, 26.1.5), что влечет право ответчика на раскрытие банковской гарантии на аванс. Ввиду недостаточности суммы по данной банковской гарантии для покрытия аванса и ненадлежащим исполнением обязательства ответчиком правомерно раскрыта банковская гарантия в отношении исполнении обязательств истца в целом.

Иного из материалов дела не следует.

Таким образом, исковые требования удовлетворению не подлежат.

По правилам статьи 110 АПК РФ, учитывая отказ в удовлетворении исковых требований и предоставление истцу отсрочки по уплате государственной пошлины, 100 000 руб. государственной пошлины подлежат взысканию с истца в доход федерального бюджета.

руководствуясь статьями 110, 123, 137, 156, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении  исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Смарт Фактори» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета 100 000 руб. государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня изготовления решения в полном объеме и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Омской области.

Решение в полном объеме изготавливается в течение десяти дней, выполняется в соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в форме электронного документа путем подписания усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Омской области разъясняет, что в соответствии со статьёй 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»

Судья                                                                                                         Г.В. Шмаков