/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень                                                                Дело № А46-2347/2017

 

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 16 октября 2018 года.

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                     Туленковой Л.В.,

судей                                                    Куклевой Е.А.,

                                                             Мальцева С.Д.,

при протоколировании судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» на решение                   от 09.04.2018 Арбитражного суда Омской области (судья Ильина Л.Д.)                       и постановление от 27.06.2018 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Дерхо Д.С., Рожков Д.Г., Солодкевич Ю.М.) по делу № А46-2347/2017 по иску общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (644024, Омская область, город Омск, улица Пушкина, дом 17 корпус 1, ИНН 5506066492, ОГРН 1065506041127)                            к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Омск» (644100, Омская область, город Омск, проспект Королева, дом 1 корпус А, ИНН 5501174543, ОГРН 1165543076478) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договоров поставки газа.

В судебном заседании принял участие представитель общества                            с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» - Белов К.В. по доверенности от 16.05.2018.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (далее – общество «Омсктехуглерод») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),                              к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Омск» (далее – общество «Газпром межрегионгаз Омск») о разрешении разногласий, возникших при заключении договоров поставки газа                                от 19.12.2016 № 36-4-0004, от 19.12.2016 № 36-4-1002.

Решением от 01.06.2017 Арбитражного суда Омской области, оставленным без изменения постановлением от 25.08.2017 Восьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением от 09.11.2017 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа решение и постановление отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела решением от 09.04.2018 Арбитражного суда Омской области урегулированы разногласия между обществами «Омсктехуглерод» и «Газпром межрегионгаз Омск», возникшие                               при заключении договоров поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002                                       и от 19.12.2016 №36-4-004, пункты договоров изложены в следующей редакции:

- Пункт 2.1 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции поставщика согласно дополнительному соглашению от 23.01.2017 к договору поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002: «Поставщик обязуется поставлять                              с 01.01.2017 по 31.12.2017 газ горючий природный и/или сухой отбензиненный, добытый организациями, не являющимися афиллированными лицами ПАО «Газпром» и (или) организаций – собственников региональных систем газоснабжения либо созданными                         во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 17.11.1992                       № 1403 (далее – газ), а Покупатель обязуется принимать и оплачивать газ.»;

- Пункт 8.1 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции поставщика согласно дополнительному соглашению от 23.01.2017 к договору поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002: «Настоящий договор считается заключённым с даты его подписания обеими сторонами и действует                          до полного исполнения Сторонами своих обязательств. Обязательства                       в части поставки и получения (отбора) газа по Договору подлежат исполнению Сторонами с 01.01.2017 по 31.12.2017.»;

- Пункт 2.1.1 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции поставщика согласно дополнительному соглашению от 23.01.2017 к договору поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002: «Годовой объём поставки газа                        в 2017 г. составляет 128 533,000 тыс. куб. м.»;

 - Пункт 2.1.2 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции поставщика согласно дополнительному соглашению от 23.01.2017 к договору поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002: «Поставка газа в 2017 году производится в следующих объёмах: 

Таблица № 1

2017 год

1 квартал

2 квартал

3 квартал

4 квартал

128 533,000

39 390,000

38 220,000

34 639,000

16 230,000

 

январь

февраль

март

апрель

май

июнь

июль

август

сентябрь

октябрь

ноябрь

декабрь

 

7 700,

000

15 861,

000

15 829,

000

14 640, 000

11 940,

000

11 640,000

10 739, 00

12 100, 00

11 800, 00

3830,

00

5510, 00

6890, 00

 

- Пункт 2.3 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции поставщика согласно дополнительному соглашению от 23.01.2017 к договору поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002: «Места передачи объёмов газа,                   от Поставщика к Покупателю указаны в таблице № 2

 

 

Таблица № 2                                                                      тыс. куб. метров

Место передачи газа от ГРС-4 г. Омска

Точка подключения: оборудование по адресу: г. Омск, ул. Барабинская, 20 после задвижки Ду400 на отводе газопровода к предприятию у ПК71+55,00 газопровода от ГРС-4 до котельной Омского шинного завода, договорной объём 93 733,000 тыс. куб. м

1 квартал

21 090,000

2 квартал

35 720, 000

3 квартал

34 693,000

4 квартал

2 230,000

Январь

700,000

Апрель

12 140,000

Июль

10 793,000

Октябрь

830,000

Февраль

8 861,000

Май

11 940,000

Август

12 100,000

Ноябрь

510,000

Март

11 529,000

Июнь

11 640,000

Сентябрь

11 800,000

Декабрь

890,000

 

Место передачи газа: ГРС-4 г. Омска

Точка подключения: (ТФК№2) оборудование по адресу: г. Омск, ул. Барабинская, 20 после задвижки Ду600 у ПК83+59,0 газопровода от ГРС-4 до котельной Омского шинного завода Договорной объём 34 800,000 тыс. куб. м

1 квартал

18 300,000

2 квартал

2 500,000

3 квартал

0, 000

4 квартал

14 000,000

Январь

7 000,000

Апрель

2 500,000

Июль

0, 000

Октябрь

3 000,000

Февраль

7 000,000

Май

0,000

Август

0,000

Ноябрь

5 000,000

Март

4300,000

Июнь

0,000

Сентябрь

0,000

Декабрь

6 000,000

 

В случае замещения газа в соответствии с пунктом 2.1 договора, местом передачи газа считать непосредственно выход соответствующей ГРС.»;

 - Пункт 2.7 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции Покупателя: «Изменение месячных объёмов газа, поставляемых                                   по настоящему договору, осуществляется по соглашению сторон путём обмена письмами, в том числе направленными посредством факсимильной связи, либо путём оформления Дополнительного соглашения к настоящему договору, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и/или законодательством РФ. Заявки на изменение месячных объёмов поставки газа предоставляются Покупателем не позднее 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа в котором будут произведены изменения, при этом изменение месячных объёмов поставки газа                                  по инициативе Покупателя допускается не более 1 раза в месяц:

- на увеличение объёмов;

Перераспределение и увеличение объёмов возможно при наличии совокупности следующих условий:

а) ресурсов газа у Поставщика;

б) технологических возможностей системы газоснабжения.

- на уменьшение объёмов – при этом, уменьшение производится с даты, указанной в заявке, но не ранее даты получения заявки.

При подаче заявки на изменение объёмов поставки газа Покупателем указывают номер и дату действующего договора.»;

 - Пункт 3.2 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции Покупателя: «При перерасходе газа свыше максимального суточного объёма Покупателем Поставщик вправе проводить принудительное ограничение поставки до установленной Договором суточной нормы поставки газа                    по истечении 24 часов с момента предупреждения об этом Покупателя                        и органов исполнительной власти субъекта РФ.»;

- Пункт 2.7 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-0004 в редакции Покупателя: «Изменение месячных объёмов газа, поставляемых                            по настоящему договору, осуществляется по соглашению сторон путём обмена письмами, в том числе направленными посредством факсимильной связи, либо путём оформления Дополнительного соглашения к настоящему договору, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и/или законодательством РФ. Заявки на изменение месячных объёмов поставки газа предоставляются Покупателем не позднее 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа в котором будут произведены изменения, при этом изменение месячных объёмов поставки газа                            по инициативе Покупателя допускается не более 1 раза в месяц:

- на увеличение объемов;

Дополнительные объёмы газа, превышающие договорные объёмы                2007 года (без учёта дополнительных объёмов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями), предоставляются Поставщиком                            по отдельному договору.

Увеличение объёмов возможно при наличии совокупности следующих условий:

а) ресурсов газа у Поставщика;

б) технологических возможностей систем газоснабжения.

- на уменьшение объёмов – при этом уменьшение производится с даты, указанной в заявке.

При подаче заявки на изменение объёмов Покупатель указывает номер      и дату настоящего договора.»;

- Пункт 3.2 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-0004 по протоколу разногласий в редакции Покупателя: «При перерасходе газа свыше максимального суточного объёма Покупателем Поставщик вправе проводить принудительное ограничение поставки до установленной Договором суточной нормы поставки газа по истечении 24 часов с момента предупреждения об этом Покупателя и органов исполнительной власти субъекта РФ».

Постановлением от 27.06.2018 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции от 09.04.2018 изменено в части урегулирования разногласий по пунктам 2.7 договоров поставки газа                       от 19.12.2016 № 36-4-1002 и от 19.12.2016 № 36-4-0004. 

С учётом изменения пункт 2.7 договора поставки газа от 19.12.2016                     № 36-4-1002 изложен в редакции продавца: «Изменение месячных объёмов газа, поставляемых по настоящему договору, осуществляется по соглашению сторон путём обмена письмами, в том числе направленными посредством факсимильной связи. Либо путём оформления дополнительного соглашения к настоящему договору, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и (или) законодательством РФ. Заявки на изменение месячных объёмов поставки газа представляются покупателем не позднее 20 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа в котором будут произведены изменения, при этом изменение месячных объёмов поставки газа по инициативе Покупателя допускается не более 1 раза в месяц:

- на увеличение объёмов;

Перераспределение и увеличение объёмов возможно при наличии совокупности следующих условий:

а) ресурсов газа у Поставщика;

б) технологических возможностей системы газоснабжения.

- на уменьшение объёмов – при этом, уменьшение производится с даты, указанной в заявке, но не ранее даты получения заявки.

При подаче заявки на изменение объёмов поставки газа Покупателем указывают номер и дату действующего договора.

Заявка на изменение месячных объёмов поставки газа предоставляется Покупателем с указанием каждой конкретной точки подключения,                             по которой планируется корректировка».

Пункт 2.7 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-0004 изложен                   в редакции продавца: «Изменение месячных объёмов газа, поставляемых                 по настоящему Договору, осуществляется по соглашению сторон путём обмена письмами, в том числе направленными посредством факсимильной связи, либо путём оформления дополнительного соглашения к настоящему договору, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и/или законодательством РФ. Заявки на изменение месячных объёмов поставки газа представляются Покупателем не позднее 20 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа, в котором будут произведены изменения, при этом изменение месячных объёмов поставки газа                                  по инициативе покупателя допускается не более одного раза в месяц:

- на увеличение объёмов;

Дополнительные объёмы газа, превышающие договорные объёмы                2007 года (без учёта дополнительных объёмов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями), поставляются Поставщиком                                по отдельному договору.

Увеличение объёмов возможно при наличии совокупности следующих условий:

а) ресурсов газа у Поставщика;

б) технологических возможностей системы газоснабжения.

- на уменьшение объёмов – при этом, уменьшение производится с даты, указанной в заявке. При подаче заявки на изменение объёмов Покупатель указывают номер и дату настоящего договора».

В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, общество «Омсктехуглерод» обратилось в суд с кассационной жалобой и дополнением к ней, просит отменить обжалуемые решение и постановление в части разрешения разногласий по пункту 2.1 договора поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002, в указанной части требование оставить без рассмотрения; постановление отменить в части разрешения разногласий по пунктам 2.7 договоров поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 и № 36-4-0004,                               в указанной части оставить в силе решение суда первой инстанции.

В обоснование кассационной жалобы заявителем приведены следующие доводы: суды в нарушение норм процессуального права вышли за пределы заявленных требований, поскольку пункт 2.1 договора поставки газа                          от 19.12.2016 № 36-4-1002 не был предметом спора; отменяя решение суда первой инстанции в части пунктов 2.7 договоров поставки газа от 19.12.2016 № 36-4-1002 и № 36-4-004, апелляционный суд нарушил баланс прав сторон в части ценообразования на газ для потребителей; апелляционным судом необоснованно отвергнут довод об особенностях и сроках планирования продаж и производства продукции, которое определяет необходимое                            к потреблению количество газа и сроки, когда становится известен объём потребления; установление в договорах срока корректировки до 20 числа, лишает истца возможности приобрести газ на сырьевой бирже (сроки проведения которой с 20 по 24 число) по более низкой цене без нарушений условий договоров по выборке газа; апелляционным судом не принято                            во внимание то обстоятельство, что Федеральной антимонопольной службой (далее – ФАС России) установлены в действиях ответчика признаки нарушения антимонопольного законодательства, попытка недопущения приобретения потребителем более дешёвого биржевого газа, навязывание условий договоров в редакции поставщика, являющееся ущемлением интересов покупателя в сфере предпринимательской деятельности.

Обществом «Омсктехуглерод» посредством электронного сервиса подачи документов «Мой арбитр» вместе с дополнениями к кассационной жалобе представлены дополнительные доказательства на одиннадцати листах (предупреждение ФАС России от 18.09.2018 № АГ/74850/18, отзыв                             от 13.09.2018 № 09/73487/18 от ФАС России на заявление по делу                                         № А40-6516/2018), в приобщении которых судом округа отказано, поскольку на стадии кассационного производства дополнительные доказательства                      не приобщаются к делу и не исследуются (статья 286 АПК РФ), в связи с чем они возвращаются истцу. В целях реализации принципа правовой определённости все доказательства и доводы должны представляться в суд первой инстанции. 

В отзыве, приобщённом судом округа к материалам дела (статья                              279 АПК РФ), общество «Газпром межрегионгаз Омск» возражает против доводов заявителя, просит оставить обжалуемые судебные акты                                без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Проверив в соответствии с положениями статей 284, 286 АПК РФ правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, заслушав в судебном заседании пояснения представителя общества «Омсктехуглерод», суд кассационной инстанции пришёл к выводу о наличии оснований для отмены постановления апелляционного суда и оставления в силе решения суда первой инстанции.

Из материалов дела следует и судами установлено, что обществом «Газпром межрегионгаз Омск» (поставщик) 19.12.2016 направлены обществу «Омсктехуглерод» (покупатель) проекты договоров поставки газа                                от 19.12.2016 № 36-4-0004, от 19.12.2016 № 36-4-1002 (далее – договор                      от 19.12.2016 № 36-4-0004, договор от 19.12.2016 № 36-4-1002, совместно договоры), которые подписаны последним с протоколами разногласий                          и возвращены поставщику сопроводительным письмом от 28.12.2016.

В последующем, на протоколы разногласий ответчиком 25.01.2017 направлены протоколы согласования разногласий, подписанные                                     и согласованные им в редакции проектов договоров поставки газа, направленных истцу 19.12.2016, и дополнительное соглашение                          от 19.01.2017 к договору от 19.12.2016 № 36-4-1002.

Дополнительным соглашением от 23.01.2017 к договору от 19.12.2016           № 36-4-1002, заключение которого со стороны поставщика обусловлено                 при направлении оферты (проектов договоров поставки на первый квартал 19.12.2016), что следует из сопроводительного письма от 19.12.2016, которым направлены проекты договоров для подписания покупателю, срок договора пролонгирован до 31.12.2017.

Таким образом, предложение о заключении договоров изначально направлено с обязательством пролонгации договора от 19.12.2016                                   № 36-4-1002 – сроком до одного года (после решения вопроса о цене). Дополнительное соглашение общество «Омсктехуглерод» не подписало, ввиду того, что, по мнению истца, нельзя заключить дополнительное соглашение к незаключенному договору, что следует из текста письма                           от 06.02.2017.

Разногласия сторон по заключению договоров от 19.12.2016                                  № 36-4-0004, от 19.12.2016 № 36-4-1002 сводятся, по сути,  к согласованию фактического объёма поставки газа за 2017 год, изменению месячных объёмов газа и периода согласования объёмов поставки газа. Данные разногласия послужили основанием для обращения общества «Омсктехуглерод» в арбитражный суд с настоящим иском.

При новом рассмотрении дела суд первой инстанции руководствовался положениями статей 420, 421, 422, 426, 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). 

Суд установил, что условиями договора от 19.12.2016 № 36-4-1002                    в редакции дополнительного соглашения от 23.01.2017 применительно                       к объёмам поставки газа на 2017 год права и законные интересы истца                       не нарушены и увеличение объёмов поставки газа до значений, изложенных истцом, как по протоколу разногласий, так и по уточнённым объёмам поставки газа (заявление от 15.03.2018) не приведёт к восстановлению прав        и законных интересов истца. Также судом установлено отсутствие между сторонами разногласий относительно срока действия договора от 19.12.2016 № 36-4-1002 и согласие сторон с обстоятельствами его пролонгации сроком до 31.12.2017. Установление указанных обстоятельств позволило суду первой инстанции прийти к выводу о признании договора от 19.12.2016                    № 36-4-1002 заключённым по пунктам 2.1 и 8.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.3 на условиях поставщика в редакции дополнительного соглашения от 23.01.2017.

Кроме того, суд первой инстанции, исходя из наличия объективной                   и реальной возможности для общества «Газпром межрегионгаз Омск» принимать корректировки объёмов в срок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа, поскольку последняя основана                  на предыдущем опыте взаимоотношений сторон (договоры на 2015 год); отсутствия влияния установления данного срока на исполнение обществом «Газпром межрегионгаз Омск» обязательств перед своими поставщиками; согласования поставщиком покупателю в 2016, 2017 годах уведомлений                     о корректировке в более поздние сроки (24, 26, 28 и 29 числа), указал                    на отсутствие у поставщика материально-правового интереса в защите нарушенного права в данной части.

Оценивая доводы истца об особенностях его производственного                                и технологического процесса, сроках планирования продаж, после которых определяется необходимое к потреблению количество природного газа, учитывая сложившиеся ранее взаимоотношения сторон, суд пришёл                             к выводу, что установление в договоре срока «до 20 числа» ограничивает реальные возможности общества «Омсктехуглерод» приобретать                                 у альтернативных поставщиков газ на бирже по более выгодной цене, поскольку торги на товарно-сырьевой бирже проходят с 20 по 24 число,                  при том, что деятельность покупателя связана также и с предоставлением коммунальных услуг, в связи с этим признал в этой части договор заключённым в редакции покупателя.

Руководствуясь положениями статей 329 - 332, пункта 2 статьи 541, статьи 544 ГК РФ, постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и её пределах» суд первой инстанции, исходя из того, что установление                             в договоре неустойки за невыборку газа возможно только при условии достижения сторонами обоюдного согласия об этом, не нашёл оснований                 включить в договоры от 19.12.2016 № 36-4-1002 и № 36-4-004 пункты 3.2                  в редакции поставщика, то есть условие, обязательность включения которого не установлена законодательством (императивными нормами), а стороны согласия по этому поводу не выразили.

Апелляционный суд поддержал выводы суда первой инстанции в части согласования условий договоров от 19.12.2016 № 36-4-1002 (пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.3, 3.2, 8.1) и от 19.12.2016 № 36-4-004 (пункт 3.2), при этом изменяя решение суда первой инстанции в части урегулирования разногласий по пунктам 2.7 спорных договоров, пришёл к выводу                             о несоответствии позиции суда в этой части фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам.

Суд апелляционной инстанции, принимая судебный акт, исходил                      из необходимости соблюдения баланса интересов сторон, значимости                       для каждой из них соответствующего условия, степени влияния на права                     и законные интересы покупателя и поставщика, наличия либо отсутствия объективной возможности исполнения ими соответствующего условия, потенциальных рисков для каждой из сторон на случай принятия редакции договора, предложенной контрагентом. Кроме того, принимая во внимание положения статей 2, 4 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ                           «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее – Закон                                         о газоснабжении), указал, что к числу основных начал газоснабжения,                    как одной из форм энергоснабжения, осуществляемой посредством эксплуатации федеральной энергетической системы Российской Федерации (федеральной системы газоснабжения), относится единый, плановый, прогнозируемый характер, обеспечивающий равные права заинтересованных субъектов на доступ к соответствующему ресурсу.

Установив, что редакция пункта 2.7 договоров, предложенная покупателем, об установлении срока подачи заявки на изменение месячных объёмов газа не позднее 25 числа способна существенно затруднить для общества «Газпром межрегионгаз Омск» возможность своевременного, планового изменения объёмов газа, запрашиваемого у его поставщиков, суд второй инстанции, учитывая, что практика исполнения договорных обязательств показывает, что предоставление заявок в срок до 20 числа                 для общества «Омсктехуглерод» является исполнимым условием, принимая во внимание большое количество потребителей, потенциально обладающих правом на корректировку объёмов, учитывая типовую форму договоров поставки газа и аналогичность данного пункта для всех потребителей, отсутствие нарушений прав истца предложенной поставщиком редакцией, пришёл к выводу о наличии оснований для принятия пунктов 2.7 договоров от 19.12.2016 № 36-4-1002 и № 36-4-004 в редакции поставщика. 

Суд кассационной инстанции считает, что при принятии судебных актов суды правомерно руководствовались положениями статей 420, 421, 422, 426, 445, 446, 541, 544  ГК РФ, статей 2, 4 Закона о газоснабжении, постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и её пределах».

По существу разногласия сторон разрешены судами правильно, доводам общества «Омсктехуглерод» об отсутствии разногласий по пункту 2.1 договора от 19.12.2016 № 36-4-1002 в редакции дополнительного соглашения от 23.01.2017 дана надлежащая оценка судами обеих инстанций. 

Однако спорным, по сути, остался пункт 2.7 договоров от 19.12.2016                  № 36-4-1002 и № 36-4-004, принятый судами в разных редакциях.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции, изменяя решение суда                    в части утверждения пунктов 2.7 договоров в редакции покупателя,                        не принял во внимание доводы истца об установлении ФАС России доминирующего положения общества «Газпром межрегионгаз Омск»                         на оптовом рынке газа, а также разработку им типовых форм договоров поставки газа на условиях невыгодных потребителям, что свидетельствует                 о признаках нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона                           от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон                                  о конкуренции).

Между тем ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим, в том числе  функции                   по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства,  законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги) (пункт 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации                        от 30.06.2004 № 331).

Частью 1 статьи 10 Закона о конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей.

В частности, пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о конкуренции запрещено навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

ФАС России, указывая на наличие признаков нарушения обществом «Газпром межрегионгаз Омск» пункта 3 части 1 статьи 10 Закона                                 о конкуренции, исходил из того, что развитие института биржевой торговли увеличивает привлекательность приобретения природного газа                                      на организованных торгах, для участия в которых потребителям необходимо выстроить правоотношения с поставщиком газа на условиях, позволяющих оценивать требуемые объёмы и стоимость биржевого газа. Поэтому определение условий договоров о корректировке объёма газа, позволяющих уточнить объёмы потребления на очередной месяц после проведения торгов, является необходимым условием для участия в торгах.

Навязывание обществом «Газпром межрегионгаз Омск» условия о сроке подачи заявок на изменение месячных объёмов поставки газа до проведения биржевых торгов, фактически лишает права потребителя возможности приобретения газа на таких торгах по более выгодной цене, тем самым предопределяя покупку газа у поставщика по заранее установленной цене. 

По сути, баланс интересов сторон, где покупатель сохраняет возможность использования альтернативных (экономически выгодных) источников поставок, и добросовестно исполняет свои обязательства                        по договорам поставки газа, в данном случае, не достигнут, поскольку общество «Омсктехуглерод» будет лишено возможности оперативно корректировать объёмы потребления газа на очередной месяц, что может привести к финансовым потерям потребителя.

Однако судом первой инстанции учтены данные обстоятельства                           и правомерно пункты 2.7 договоров от 19.12.2016 № 36-4-1002 и № 36-4-004 приняты в редакции покупателя. Первой инстанцией правильно установлено,                         что доводы ответчика, приведённые в обоснование своей позиции относительно срока уведомления о корректировке объёмов, не учитывают сложившиеся ранее взаимоотношения, особенности технологического производства покупателя, а также его возможность участия в биржевых торгах с целью приобретения газа по более выгодной цене.

С учётом изложенного суд кассационной инстанции полагает,                         что обжалуемое постановление подлежит отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ. В силу пункта 5 части 1 статьи 287 АПК РФ                               по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе оставить в силе одно из ранее принятых                по делу решений или постановлений.

Поскольку судом первой инстанции фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, установлены                         на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, правильно применены нормы материального права, подлежащие применению, между тем, апелляционный суд, переоценив выводы суда, уклонился от исследования и обсуждения доводов истца                       о наличии у него негативных последствий навязыванием невыгодных для него условий договоров, суд кассационной инстанции пришёл к выводу                 о том, что постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда подлежит отмене, а решение Арбитражного суда Омской области – оставлению в силе.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению в соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 5 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 27.06.2018 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А46-2347/2017 отменить, оставить в силе решение от 09.04.2018 Арбитражного суда Омской области по настоящему делу.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Омск» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» 6 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной и кассационной жалоб.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                            Л.В. Туленкова

 

Судьи                                                                         Е.А. Куклева

 

                                                                                    С.Д. Мальцев