﻿

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ АДЫГЕЯ

385000, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Краснооктябрьская, дом 15, www.adyg.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А01-874/2021

г. Майкоп

25 ноября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 ноября  2021 года

Решение изготовлено в полном объеме 25 ноября 2021 года        

 

Арбитражный суд Республики Адыгея в составе судьи С.И.Хутыз, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Семеновых Н.С., рассмотрев в судебном заседании материалы дела №А01-874/2021 по заявлению публичного акционерного общества "Россети Кубань" (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268, г. Краснодар, ул. Ставропольская, 2) к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Республике Адыгея (ИНН 0105019739, ОГРН 1020100702038, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Ленина, 40), третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Адыгейскдорстрой» (ИНН: 0107011301, ОГРН: 1060107004979, Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Промышленная, д. 10), общество с ограниченной ответственностью «Магистраль-Юг» (ИНН 0107023674, ОГРН 1130107000176, Республика Адегея, г. Адыгейск, ул. З.Д. Женетля, д. 20), индивидуальный предприниматель Яхутль Нуриет Нуровна (Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Дружбы. 63), индивидуальный предприниматель Шартан Заур Алиевич (РеспубликаАдыгея, г. Адыгейск, ул. Брантова, 11), индивидуальный предприниматель Хунагов Адам Саферович (Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Димитрова, 23, кв. 42), публичное акционерное общество "ТНС энергоКубань" (ИНН 2308119595 ОГРН 1062309019794, Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Гимназическая, д. 55/1), о признании недействительными решения и предписания от 17.02.2021 № 001/01/10-581/2020,  

при участии в судебном заседании от:   

заявителя – Шандала А.В. (доверенность от  17.12.2020), Березина П.А. (доверенность от 16.04.2021 №119/10-1824),

в отсутствии представителей Управления Федеральной антимонопольной службе по Республике Адыгея, ООО "Адыгейскдорстрой",  ООО "Магистраль-Юг", ИП Яхутль Н.Н.,ИП Шартан З.А.,  ИП Хунагов А.С., ПАО "ТНС энергоКубань", извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»,

У С Т А Н О В И Л:

публичное акционерное общество "Россети Кубань" (далее-общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Республике Адыгея (далее-антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания от 17.02.2021 по делу                             № 001/01/10-581/2020. По мнению заявителя указанные ненормативные акты  не соответствуют закону, нарушают законные права и интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности и подлежат признанию недействительными.

Антимонопольный орган в отзыве на заявление  считает, что действия общества по изменению в одностороннем порядке расчета потерь электрической энергии в линиях электропередач и трансформаторах тока, принадлежащих заявителям, а также действия по расчету технологических потерь электрической энергии на будущий (прогнозный) период по максимальной мощности энергопринимающих устройств, включение такого расчета потерь в полезный отпуск для оплаты, образуют состав нарушения части 1 статьи 10  Федерального Закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - Закон «О защите конкуренции») и требований, установленных Правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 и поэтому основания для признания актов недействительными у суда.

ООО "Адыгейскдорстрой" в отзыве на заявление указывает, что доводы заявителя необоснованны, неверны и просит суд в удовлетворении его отказать, поскольку действия общества направлены на легализацию повышения тарифов для конечных потребителей.   

ПАО "ТНС энергоКубань" в отзыве на заявление подтверждает наличие договорных отношений с обществом и третьими лицами. Вместе с тем, указывает, что сетевой организацией  предоставлены новые расчеты потерь электрической энергии по договорам с указанными потребителями. Новые расчеты произведены в одностороннем порядке  и не согласованы с потребителями. Поскольку согласование новых расчетов потерь электрической энергии между потребителя и сетевой организацией отсутствовало, общество производило расчеты в соответствии с условиями договора, то есть новые расчеты, предоставленные ПАО "Россети Кубань" не применялись.

Определением  Арбитражного суда Республики Адыгея от 22.09.2021 года  судебное разбирательство по делу  отложено до 15.11.2021 года, затем объявлен перерыв до 18.11.2021 года.    

Представители  общества в судебном заседании поддержали свое заявление.

В судебное заседание иные лица, о времени и месте судебного заседания уведомленные  надлежащим образом, не явились  (статья 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), Суд рассматривает дело в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, без их участия.

Изучив материалы дела, суд считает, что в удовлетворении заявления  общества следует отказать   по следующим основаниям.                                                                           

В антимонопольный орган поступило коллективное обращение ООО "Адыгейскдорстрой", ООО "Магистраль-Юг" , индивидуальных предпринимателей  Хунагова А.С., Шартан З.А., Яхутль Н.Н., по вопросу правомерности действий ПАО "Россети Кубань", выразившихся в изменении в одностороннем порядке расчета потерь электрической энергии в трансформаторах тока принадлежащих заявителям, обоснованности их значительного увеличения, а также правомерности необходимости произведения перерасчета уровня таких потерь, которые рассчитываются на будущий период по максимальной мощности и максимальному потреблению, без учета фактического потребления электрической энергии и мощности, в соответствии с показаниями прибора учета электрической энергии.

             По результатам рассмотрения жалоб было вынесено решение от 17.02.2021 по делу №001/01/10-581/2020, по которому   антимонопольный орган в действиях ПАО "Россети Кубань" установил факт нарушения части 1 статьи  10 Закон «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении требований пунктов 136, 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442) в редакции, действовавшей до 01.07.2020, что привело к ущемлению интересов ООО "Адыгсйскдорстрой", ООО "Магистраль-Юг", ИП Хунагова А.С., ИП Шартан З.А. и ИП Яхутль Н.Н., а также неопределенного круга лиц. При изменении в одностороннем порядке расчета потерь электрической энергии в линиях электропередач и силовых трансформаторах, а также действий по расчету технологических потерь электрической энергии на будущий (прогнозный) период, без учета фактически используемой мощности, фактического потребления и включение такого расчета потерь в полезный отпуск, по мнению антимонопольного органа, приводит к неправомерным начислениям платы за потребленную электрическую энергию, в связи с чем у потребителей возникает необходимость производить перерасчет выставленных потерь по фактическому потреблению за дополнительную плату.

Согласно пункту 2 указанного решения  выдано предписание от 17.02.2021                       (исх.№504)  в срок до 19.03.2021 прекратить осуществление расчета потерь в сетях конечных потребителей на будущий (прогнозный) период и включение такого расчета потерь в полезный отпуск, а также осуществлять расчет потерь исходя из фактически используемой мощности и фактического потребления электрической энергии в соответствии с показаниями приборов учета и в соответствии с паспортными характеристиками энергопринимающего оборудования (трансформаторов тока, сечения проводов линий электропередач) в сетях конечных потребителей.

Одновременно были переданы материалы дела должностному лицу для принятия решения о привлечении ПАО "Россети Кубань" и его должностного лица к административной ответственности.

Считая, что оспариваемое решение и предупреждение противоречат закону и нарушают его права, общество обратилось в суд с заявлением о  признании их  недействительными.

    В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из положений части 4 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствия их закону или иным нормативным правовым актам и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 39 Закона  «О защите конкуренции» антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

Одним из оснований для возбуждения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства (пункт 2 части 2 статьи 39 Закона "О защите конкуренции").

Закон  "О защите конкуренции"  определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: 1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; 2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В силу части 1 статьи 5 Закона"О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации): 1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим; 2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по данной статье необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением, и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

Общество занимает доминирующее положение на розничном рынке услуг по купле-продаже электрической энергии в границах Республики Адыгея, следовательно, на него распространяются ограничения, установленные частью 1 статьи 10 Закона "О защите конкуренции".

При обращении в суд заявитель утверждал, что антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов относительно объема потерь в объектах энергетики потребителей. Отношения, связанные с расчетом потерь, возникли из договора оказания услуг по передаче электрической энергии, имеют гражданско-правовой характер и, следовательно, подлежат разрешению в судебном порядке. В связи с чем управление не имело право подменять собой судебные органы и разрешать гражданский спор за пределами своей компетенции.

Указанный довод общества, что фактически управление вторгся в гражданско-правовой спор, отклоняется судом, как не соответствующий фактическим обстоятельствам дела.

Как указано выше, ПАО "Россети Кубань" занимает доминирующее положение на рынке услуг по реализации электрической энергии в границах республики, соответственно на деятельность данного общества на рынке услуг по реализации электрической энергии распространяются ограничения, установленные частью 1 статьи 10 Закона "О защите конкуренции". В свою очередь конечные потребители были вправе избрать способ защиты своих нарушенных прав путем обращения в управление.

Комиссия Адыгейского УФАС России признала общество нарушившим требований пунктов 136, 144 Основных положений, выразившегося в изменении в одностороннем порядке расчета потерь электрической энергии в линиях электропередач и трансформаторах тока принадлежащих заявителям жалоб, необоснованном использовании Инструкции по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 № 326 (далее-Инструкции №326) в части расчета технологических потерь электрической энергии на будущий(прогнозный) период по максимальной мощности энергопринимающих устройств, без учета фактически используемой мощности и фактического потребления, включения такого расчета потерь в полезный отпуск для оплаты, в связи с чем у потребителей возникает необходимость производить перерасчет выставленных потерь по фактическому потреблению, за дополнительную плату.

 Общество же указывает, что согласно пункту 144 Основных положений № 442 (в редакции, действовавшей до 01.07.2020), п. 3,4, 7 Инструкции № 326, табл. 1 Приложения № 5 к Инструкции № 326 расчет потерь производится по прогнозному потреблению электрической энергии.

        Пунктом 136 Основных положений (в редакции действовавшей до 30.06.2020) установлено, что  определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Из представленных суду материалов видно, что между ПАО "Россети Кубань" и ПАО "ТНС энерго Кубань" действует договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 15.01.2014 № 407/30-5, согласно   пункту    2.1   которого  Исполнитель   (ПАО «Россети   Кубань»)  обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии Потребителям Заказчика (ПАО «ТНС энерго Кубань») через технические устройства электрических сетей.

Указанный договор оказания услуг по передаче электрической энергии заключен между ПАО  «Россети Кубань» и ПАО «ТНС энерго Кубань» в интересах потребителей электрической энергии, в том числе ООО «Адыгейскдорстрой», ИП Яхутль Н.Н., Уджуху А.Ш., Шартан З.А. и Хунагова А.С. Согласно условиям договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 15.01.2014 № 407/30-5 расчет величины потерь электрической энергии выполняется исполнителем (ПАО «Россети Кубань») и передается Заказчику.

            Между конечными потребителя и энергоснабжающей организацией ПАО «ТНС энерго Кубань» заключены следующие договора энергоснабжения.

Договор энергоснабжения от 30.12.2011 № 1150151, заключен между ОАО "Кубаньэнергосбыт" (в настоящее время - ПАО "ТНС энерго Кубань") и ИП Шартан Зауром Алиевичем, в целях энергоснабжения энергопринимающих устройств, мощностью 15 кВт , расположенных по адресу: Республика Адыгея, Теучежский р-н, г.Адыгейск, ул.Ленина, 1а. Согласно указанному договору, согласованный по результатам технологического присоединения, уровень технологических потерь в линиях электропередач и трансформаторах тока равен 35 кВт/ч.

Договор энергоснабжения от 11.07.2013 № 1150382, заключенный между ПАО "ТНС энерго Кубань" и ИП Хунаговым Адамом Сафербиевичем, в целях энергоснабжения энергопринимающих устройств объекта «производственная база», мощностью 15 кВт, расположенных по адресу: Республика Адыгея, Теучежский р-н, г.Адыгейск, ул.Т.Чуяко, д.1/1. Согласованный уровень технологических потерь электрической энергии начисляется переменной величиной, согласно расчета потерь – 3 588 кВт/ч в год.

Договор энергоснабжения от 30.12.2011 № 1150049, заключенный между ПАО "ТНС энерго Кубань" и ООО "Адыгейскдорстрой", в целях энергоснабжения энергопринимающих устройств объекта «Асфальто-бетонный завод», с разрешенной максимальной мощностью 150 кВт, расположенных по адресу: Республика Адыгея, Теучежский р-н, г.Адыгейск, ул.Промышленная, д.10. Согласно указанному договору, согласованный уровень технологических потерь электрической энергии составляет 756 кВт/ч, которые начисляются постоянной величиной.

Договор энергоснабжения от 28.06.2012 № 1150277, заключенный между ПАО "ТНС энерго Кубань" и ИП Яхутль Нурет Нуровны, в целях энергоснабжения энергопринимающих устройств объекта «производственная база» расположенных по адресу: Республика Адыгея, Теучежский р-н, г.Адыгейск, ул.Т.Чуяко, д.54. Согласованный уровень технологических потерь электрической энергии составляет 283 кВт/ч.

Указанные уровни технологических потерь были рассчитаны сетевой организацией, переданы гарантирующему поставщику, который согласовал эти расчеты потерь с потребителями в договорах энергоснабжения.

В 2018 ПАО "Россети Кубань" ссылаясь на  необходимость исполнение пункта  144 Основных положений № 442 и абзаца 8 пункта 1 Регламента формирования объема оказанных услуг по передаче электроэнергии потребителям заказчика (Приложение № 3 к договору от 15.01.2014 № 407/30-5) направило другой стороне по договору (ПАО «ТНС энерго Кубань») расчеты потерь, подготовленные в соответствии с требованиями Инструкции № 326.

Новые расчеты потерь не были согласованны с потребителями, произведены сетевой организацией в одностороннем порядке, на что указывает отсутствие печатей и подписей со стороны потребителей в расчетных листах и не отрицается сторонами.

Согласно позиции сетевой организации, в соответствии с действующим законодательством у сетевой организации отсутствует обязанность уведомления потребителей об изменении расчета потерь электрической энергии.Обществом также представлен также регламент формирования объема оказанных услуг по передаче электроэнергии потребителем заказчика ( приложение № 3 к договору оказания услуг по передаче электрической  энергии).  

В силу пунктов 136 и 144 Основных положений (в редакции действовавшей до 30.06.2020), объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний расчетного прибора учета электрической энергии, в целях расчета по договору энергоснабжения подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границ балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета.

Как указывает ПАО "Россети Кубань", в первоначальных расчетах потерь электрической энергии не были учтены нагрузочные потери в линиях и трансформаторах тока принадлежащих заявителям, в связи с чем, был произведен перерасчет потерь, который был направлен в адрес гарантирующего поставщика, для взыскания платы с потребителей. 

Технологические потери электроэнергии в электрических сетях, возникающие при ее передаче по электрическим сетям состоят из потерь, не зависящих от величины передаваемой мощности (нагрузки) – условно-постоянных потерь и потерь, объем которых зависит от величины передаваемой мощности (нагрузки) – нагрузочных потерь.

Из вышеуказанного абзаца, антимонопольным органом обоснованно сделан вывод о том, что условно-постоянные потери, не зависящие от потребленной мощности и обусловленные характеристиками оборудования и линий электропередач, не могут быть рассчитаны по максимальной мощности энергопринимающих устройств и максимальному потреблению, как и потери, объем которых зависит о величины передаваемой мощности (нагрузки), которые должны быть рассчитаны по фактически поставляемой и используемой мощности, а не по максимально возможной.

Между ПАО "ТНС энерго Кубань" и потребителем Уджуху Аскером Шамсудиновичем, заключен договор энергоснабжения от 02.03.2020 № 23110500759 в целях энергоснабжения энергопринимающих устройств объекта «производственная база» с максимальной мощностью энергопринимающих устройств 140 кВт, расположенных по адресу: Республика Адыгея, Теучежский р-н, г.Адыгейск, ул.Промышленная, д.9, (ООО "Магистраль-ЮГ". Согласно указанному договору, согласованный уровень технологических потерь электрической энергии составляет – в линиях электропередач 1.4 кВт/ч, в трансформаторах 2727 кВт/ч.

Несмотря на рассчитанный и согласованный по результатам технологического присоединения уровень потерь электрической энергии в линиях электропередач и трансформаторах тока, принадлежащих Уджуху А.Ш., сетевая организация выставляет потребителю расчет потерь на будущий (прогнозный) период, произведенный по максимальной мощности энергопринимающих устройств, без учета фактического потребления и показаний приборов учета электрической энергии.

Аналогичные расчеты потерь, по максимальной мощности энергопринимающих устройств и по максимальному потреблению, рассчитанные на будущий(прогнозный) период, выставлялись также и ООО «Адыгейскдорстрой», ИП Хунагову А.С., ИП Шартан З.А., ИП Яхутль Н.Н.

Согласно пункту 136 Основных положений (в редакции действовавшей до 30.06.2020), определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3 (по максимальной мощности энергопринимающих устройств).

Согласно абзацу 3 пункта 144 Основных положений (в редакции действовавшей до 30.06.2020), расчет величины потерь осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям. Если на дату вступления в силу настоящего документа в договоре энергоснабжения, договоре оказания услуг по передаче электрической энергии сторонами согласована методика выполнения измерений, аттестованная в установленном порядке, то при расчете величины потерь используется такая методика, кроме случаев, когда одна из сторон заявила о необходимости использования указанного в настоящем пункте акта уполномоченного федерального органа. В этом случае такой акт уполномоченного федерального органа используется с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором одна из сторон в письменной форме направила заявление о его использовании.

Также, согласно пункту 148 Основных положений, в новой редакции, в случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовый) прибор учета в многоквартирном доме, не расположен на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов, объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. Расчет величины потерь в таком случае осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям.

Если по состоянию на 1 июля 2020 г. в договоре энергоснабжения, договоре оказания услуг по передаче электрической энергии сторонами согласована методика выполнения измерений, аттестованная в установленном порядке, то при расчете величины потерь используется такая методика, кроме случаев, когда одна из сторон заявила о необходимости использования указанного в настоящем пункте акта уполномоченного федерального органа. В этом случае расчет величины потерь в соответствии с актом уполномоченного федерального органа производится с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором одна из сторон в письменной форме направила заявление об использовании такого расчета.

Таким образом, при изменении расчета потерь, сетевая организация должна была направить в адрес потребителей заявление об изменении расчета потереть электрической энергии, произведенного по результатам технологического присоединения и согласованного между ПАО «Россети Кубань», ПАО «ТНС энерго Кубань» и потребителями.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Как сообщает ПАО «Россети Кубань», согласно пункту 7 Инструкции №326, технологические потери электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям рассчитываются за базовый (отчетный год, предшествующий году расчета) и на регулируемый период по фактическим и прогнозным показателям баланса электроэнергии.

Для расчета технологических потерь электроэнергии на будущий период сетевой организацией используются прогнозные показатели баланса электроэнергии, а не фактическое потребление предшествующего периода.

Баланс электроэнергии - система показателей, характеризующая соответствие потребления электроэнергии в энергосистеме, расхода ее на собственные нужды и потерь в электрических сетях величине выработки электроэнергии в энергосистеме с учетом перетоков мощности из других энергосистем.

Таким образом, баланс электрической энергии – это количество электрической энергии (мощности) находящейся в распоряжении сетевой организации, закупленной сетевыми организациями у электростанций, которое способно обеспечить нужды всех потребителей электрической энергии, а также будущих потребителей, которым выданы технические условия на технологическое присоединение.

Инструкция № 326 не содержит норм и требований, регламентирующих осуществление расчета потерь электрической энергии, в отношении частных потребителей, на прогнозный (будущий) период по максимальной мощности энергопринимающих устройств и максимально возможному потреблению, без учета фактического потребления и показаний приборов учета, и включению такого расчета потерь в полезный отпуск для оплаты потребителем.

Как указывает ПАО «Россети Кубань», поскольку величина нагрузочных потерь(переменных) зависит от величины передаваемой мощности, использование объема фактического потребления приведет к занижению объема потерь и нарушает инструкцию № 326.Так, точка поставки «промышленная база» принадлежащая Уджуху А.Ш., находящаяся по адресу: Республика Адыгея, Теучежский р-н, г.Адыгейск, ул.Промышленная, д.9, на дату подготовки расчета потерь в 2019 году не имелось факта потребления предшествующего периода. Применение нулевых значений потребления электроэнергии(мощности) влекло бы за собой занижение объема потерь в части нагрузочных потерь, в нарушение требований Инструкции № 326.

Однако, при отсутствии потребления электрической энергии (мощности) отсутствуют нагрузочные потери в сети и трансформаторах тока, в связи с чем рассчитываться и выставляться к оплате могут только условно-постоянные потери, не зависящие от используемой мощности.Тем самым, сетевой организацией был искусственно завышен объем нагрузочных потерь электрической энергии по указанному потребителю, у которого отсутствовало фактическое потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 20 Инструкции № 326, нагрузочные потери электроэнергии в каждом элементе электрической сети могут быть рассчитаны одним из двух методов в зависимости от информационной обеспеченности: 1) метод оперативных расчетов; 2) метод средних нагрузок. Методы перечислены в порядке понижения точности получаемых результатов расчета.

Сетевой организацией, для расчета нагрузочных потерь, в соответствии с пунктом 20 Инструкции № 326, был выбран метод средних нагрузок, имеющий наименьшую точность получаемых результатов.

При произведении расчета нагрузочных потерь в отсутствие потребления электрической энергии, сетевая организация должна была исходить из нулевых показаний потребления электрической энергии.

Из пояснений антимонопольного органа следует, что  производимый сетевой организацией необоснованный расчет потерь электрической энергии на будущий (прогнозный) период по максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителей включается в полезный отпуск и выставляется для оплаты, потребители в дальнейшем вынуждены обращаться в сетевую организацию для перерасчета по фактическому потреблению и фактическим показателям потерь в линиях электропередач и трансформаторах тока, за дополнительную плату. Сетевой организацией установлена стоимость услуги по перерасчету потерь электрической энергии, в размере 4500 рублей, за расчетный период (год/месяц).Исходя из изложенного, потребители находятся в положении, когда они в вынуждены производить перерасчет выставленных сетевой организацией потерь, рассчитанных на будущий период. При отказе потребителей оплачивать выставленный по максимальной мощности и максимальному потреблению расчет потерь, произведенный на будущий период, создается угроза введения ограничений электроснабжения, в связи с чем, заявители вынуждено оплачивают сетевой организации услугу перерасчета таких потерь.

Кроме того, по мнению ПАО «Россети Кубань», в соответствии с Инструкцией                     № 326, заявители жалоб в антимонопольный орган являются предприятиями, в отношении которых применяется расчет технологических потерь электрической энергии на будущий период, с использованием прогнозных показателей баланса электроэнергии, а не фактического потребления предшествующего периода.

Вместе с тем, как установлено Адыгейским УФАС России, инструкция № 326 не применима для конечного потребителя электроэнергии в лице физических лиц, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, использующих ее исключительно для бытовых и хозяйственных нужд.

Согласно пункту 18 Инструкции № 326, нормирование потерь электроэнергии в электрических сетях территориальных сетевых организаций (ТСО), для которых передача электроэнергии не является основным видом деятельности (далее - предприятия), оказывающих услуги по передаче электроэнергии потребителям (субабонентам), подключенным к электрической сети предприятия, выполняется в соответствии с общими принципами нормирования технологических потерь электроэнергии (пункты 7-17 настоящей главы).

Таким образом, под «предприятиями» в Инструкции № 326 понимаются территориальные сетевые организации (ТСО), в связи с чем, Инструкция № 326 применяется исключительно в отношении сетевых организаций и не применима в отношении частных потребителей, использующих электроэнергию для бытовых и хозяйственных нужд.

Как указано выше, фактические и прогнозные показатели баланса электроэнергии рассчитываются сетевыми организациями в принадлежащих им сетях, с целью планирования количества электрической энергии, необходимой для обеспечения ресурсом потребителей электроэнергии.

Показатели баланса электрической энергии и его прогнозные значения, не связаны с потерями в сетях конечных (частных) потребителей, так как такие потери в полном объеме включаются в полезный отпуск и оплачиваются потребителями в соответствии с договорами энергоснабжения. В дальнейшем, показатели такого полезного отпуска учитываются сетевой организацией для планирования баланса электрической энергии.

Таким образом, расчет потерь электрической энергии на будущий (прогнозный) период по максимальной мощности энергопринимающих устройств, без учета фактического потребления и фактических потерь в сетях и трансформаторах тока потребителей, и выставление такого расчета к оплате, приводит к искусственному увеличению полезного отпуска электрической энергии.

В связи с тем, что действия ПАО "Россети Кубань" по изменению в одностороннем порядке расчета потерь электрической энергии в линиях электропередач и трансформаторах тока, принадлежащих заявителям, а также действия по расчету технологических потерь электрической энергии на будущий (прогнозный) период по максимальной мощности энергопринимающих устройств, включения такого расчета потерь в полезный отпуск для оплаты, в связи с чем у потребителей возникает необходимость производить перерасчет выставленных потерь за дополнительную плату, образуют состав нарушения части 1 статьи 10 Закона "О защите конкуренции", в части нарушения требований, установленных Правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

На основании изложенного, оспариваемое решение Управления  Федеральной антимонопольной службе по Республике Адыгея от 17.02.2021 № 001/01/10-581/2020          принято в соответствии с законом и не нарушает прав и законных интересов общества.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Требования оспариваемого предписания от 17.02.2021 по делу № 001/01/10-581/2020          направлены на устранение выявленных нарушений антимонопольного законодательства, являются конкретными и исполнимыми. 

Поскольку решение антимонопольного органа по делу о нарушении антимонопольного законодательства и вынесенное на его основании предписание соответствуют действующему законодательству, не нарушают права и законные интересы заявителя, оснований для удовлетворения заявленных требований у суда не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины суд относит на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления  публичного акционерного общества "Россети Кубань" (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Республике Адыгея (ИНН 0105019739, ОГРН 1020100702038) о признании недействительными решения и предписания от 17.02.2021 № 001/01/10-581/2020, отказать.     

        Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в  течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение. 

        Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Судья                                                                                                                       С.И.Хутыз