Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-294858/23-72-2361

г. Москва

21 марта 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 марта 2024 года

Полный текст решения изготовлен 21 марта 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зиянгировым Р.И.

рассмотрев в открытом  судебном заседании дело по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО1

к заинтересованному лицу - УПРАВЛЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ (107078, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>, КПП: 770101001)

третье лицо – Государственное казенное учреждение города Москвы — центр организации дорожного движения Правительства Москвы

об оспаривании решения УФАС по г. Москве по делу № 077/10/104-12420/2023 от 19.09.2023 о включении сведений об Индивидуальном предпринимателе ФИО1 в реестр недобросовестных поставщиков.

при участии представителей:

от заявителя: ФИО1 паспорт, ФИО2 по дов. от 12.03.2024г., диплом

от заинтересованного лица: ФИО3 по дов. от 29.12.2023г., диплом, удост.

от третьего лица: ФИО4 по дов. от 16.01.2024г., диплом

УСТАНОВИЛ:

ИП ФИО1 (далее – Заявитель, Поставщик) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Московскому УФАС России (далее – ответчик, управление, антимонопольный орган) об оспаривании решения № 077/10/104-12420/2023 от 19.09.2023.

Заявитель поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в письменных объяснения.

Суд установил, что срок на обжалование, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Оценив доводы лиц, участвующих в деле, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд полагает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, ГКУ ЦОДД Правительства Москвы (далее - Заказчик) проводило аукцион на поставку инструментов, реестровый № 2771035088423000121 (далее – Аукцион).

Заказчик и Поставщик 26 июня 2023 заключили государственный контракт № 373/23, 30 августа 2023 Заказчик принял решение об одностороннем расторжении контракта по причине неисполнения Поставщиком существенных условий сделки. Решение вступило в законную силу и не оспаривалось Поставщиком.

В Московское УФАС России поступило обращение Заказчика о включении сведений в отношении Подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

19.09.2023 Управление Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – Заинтересованное лицо) решением по делу №077/10/104-12420/2023 о проведении проверки по факту одностороннего отказ от исполнения государственного контракта сведения в отношении ИП ФИО1 включило в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года (реестровая запись № 23008302).

Оснований для признания данного решения незаконным суд не усматривает.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила ведения реестра) установлено, что ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой.

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

Частью 1 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Приказом ФАС России от 27.08.2007 № 267 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках» на комиссию Управления по контролю в сфере закупок возложены полномочия по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках).

В силу указанных норм органом, уполномоченным принимать решения по ведению реестра недобросовестных поставщиков является, в настоящем случае Управление, которым и было принято решение о включении Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр).

При это, антимонопольным органом было установлено, что в соответствии с  государственным контрактом от 26 июня 2023 № 373/23, ИКЗ 232771035088477220100101000010000244 (далее — Контракт) Поставщик обязуется по заданию Заказчика поставить инструменты в объеме, установленном в Техническом задании, Заказчик обязуется принять товар (ы) и оплатить его (их) в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом (пункт 1.1).

Поставка Товара осуществляется Заказчику на условиях и в сроки, установленные Контрактом и Техническим заданием: в течение 15 (Пятнадцати) рабочих дней с даты подписания Контракта (пункт 4.1). Товары, поставляемые Поставщиком Заказчику, должны соответствовать качеству, техническим и функциональным характеристикам, указанным в Техническом задании (пункт 4.2.).

Пункт 4.1.1 Контракта устанавливает правила приемки товара. Перед принятием товара Заказчик проверяет товар на предмет соответствия их количеству, качеству и иным требованиям, изложенным в Контракте и Техническом задании.

Заказчик направляет Поставщику подписанный документ о приемке, либо мотивированный отказ от принятия поставленных товаров. В случае получения мотивированного отказа от Заказчика Поставщик устраняет причины, указанные в таком мотивированном отказе в срок не более 7 (семи) календарных дней, и представляет Заказчику электронный структурированный Документ о приемке повторно.

Пункт 8.1.1 Контракта устанавливает основания для одностороннего расторжения обязательств по Контракту, в том числе: неоднократное (от двух и более раз) нарушение сроков или объемов поставки товаров, предусмотренных Контрактом (пункт 8.1.1.3); по результатам экспертизы поставленных товаров с привлечением экспертов, экспертных организаций, в заключение эксперта, экспертной организации будут подтверждены нарушения условий Контракта (пункт 8.1.1.7).

Документ «Предложение участника в отношении объекта закупки» является неотъемлемым приложением к Контракту. Документ заполняется участником закупки на этапе подачи заявок и содержит информацию о характеристиках товара, предлагаемого к поставке.

Если участник закупки становится победителем, то предложенные им характеристики товара становятся существенным условием контракта, а поставщик обязан обеспечить соответствие товара предложенным характеристикам.

Техническое задание к Контракту. Пункт 2.4. устанавливает требования к качественным и функциональным характеристикам товара, в том числе компрессор воздушный, 10 Атм. Характеристики: автомобильный тип компрессора, подключение от прикуривателя, давление: 10 Атм, расход воздуха: ≥30≤ 70 л/мин, напряжение: 12 В, наличие манометра: да.

В заявке Поставщика на участие в Аукционе выражено согласие Заявителя на поставку Заказчику компрессора со следующими характеристиками: «автомобильный компрессор, подключение от прикуривателя, давление 10 Атм, расход воздуха 42 л/мин, напряжение 12 В, наличие манометра: да».

Таким образом, для надлежащего исполнения обязательств по Контракту от Заявителя требовалось не позднее 15 рабочих дней с даты подписания Контракта (26 июня 2023) осуществить поставку товара, в том числе «Воздушный компрессор» в количестве 209 штук с характеристиками компрессора, соответствующего заявке Поставщика, включая характеристику товара «расход воздуха» в размере 42 л/мин.

Однако, товар с заявленными характеристиками в части показателя по расходу воздуха в размере 42 л/мин Заявителем поставлен не был. 

Письмом от 29 июня 2023 № б/н, в котором Поставщик указал на невозможности поставки товара и просит Заказчика заключить дополнительное соглашение к Контракту.

Письмом от 20 июля 2023 № 01-02-9308/2023 Заказчик отказался заключить дополнительное соглашение, сообщил о нарушении срока поставки товара и требовал осуществить поставку товара на условиях, согласованных сторонами при заключении Контракта.

Заявитель 27 июля 2023 поставил товар и предоставил комплект отчетной документации, на что Заказчик направил мотивированный отказ от приемки товара от 17 августа 2023 № 01-24-14204/23, так как товар не соответствовал условия Контракта.

Претензией от 23 августа 2023 № 01-24-14607/23, в которой Заказчик вновь указал на факт непоставки товара на дату составления претензии и требовал выплатить неустойку за нарушение обязательств.

Поскольку Заявитель не устранил нарушения и не осуществил поставку товара с заявленными характеристиками, Заказчик 30 августа 2023 направил в адрес заявителя отказ от исполнения обязательств по Контракту. 

Решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта вступило в законную силу,  Заявителем не оспорено и незаконным в установленном порядке не признано.

Согласование поставки товара с улучшенными характеристиками происходит путем заключения дополнительного соглашения к контракту.

ГКУ ЦОДД Правительства Москвы (Заказчик) является государственным казенным учреждением города Москвы и при осуществлении закупочной деятельности руководствуется также постановлением Правительства Москвы от 19 июля 2019 № 899-ПП.

Пункт 2.5.1 постановления устанавливает полномочие главного контрольного управления города Москвы по согласованию возможности заключения заказчиками дополнительных соглашений к контрактам.

ГКУ ЦОДД Правительства Москвы не может одобрить поставку товара с улучшенными характеристиками и заключить соответствующее дополнительное соглашение к контракту, если данная возможность не согласована главным контрольным управлением города Москвы.

Заказчик направил на согласование проект дополнительного соглашения в главное контрольное управление города Москвы, однако 25 августа 2023 от управления поступил отказ.

Таким образом, в рассматриваемом случае ГКУ ЦОДД Правительства Москвы было не вправе согласовать поставку товара с улучшенными характеристиками и заключить дополнительное соглашение к Контракту с Заявителем. 

Учитывая же, что Заказчик мотивированно отказался от согласования поставки товара с иными характеристиками, Заявитель обязан был поставить «Компрессор воздушный» с ранее заявленными характеристиками: автомобильный компрессор, подключение от прикуривателя, давление 10 Атм, расход воздуха 42 л/мин, напряжение 12 В, наличие манометра.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная деятельность, осуществляемая лицом на свой риск. Принимая условия Заказчика, участник гарантирует добросовестность своих намерений.

Заявитель как лицо, участвующее в деле, обязан представить соответствующие его позиции доказательства, подтверждающие или опровергающие оспариваемые обстоятельства.

Действуя в рамках заключения и исполнения Контракта, участник должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов на общественные социально-экономические цели, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей, вытекающих из конкретного контракта. Принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, участник должен сознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае ненадлежащего исполнения обязательств.

Участник добровольно принимал участие в закупке, выразил согласие на выполнение работ для нужд Заказчика, на условиях, предусмотренных извещением о закупке, и подав заявку на участие в закупке, в полной мере осознавал в каком именно объеме и при каких именно условиях ему будет необходимо исполнять Контракт. 

Подавая заявку, тот или иной участник также осознает, что он вступает не только в гражданско-правовые, но и в публично-правовые отношения, принимая во внимание наличие в рассматриваемых правоотношениях публично-правовых элементов (наличие повышенного государственного контроля ввиду особой правосубъектности заказчика, формализованной регламентации поведения сторон в рамках проведения торгов, а также наличия негативных для сторон последствий при уклонении от установленного правопорядка).

Таким образом,  именно на заявителя возложено бремя по несению ответственности за те действия (бездействие), которые им осуществляются при исполнении контракта (в рамках предусмотренных контрактом обязательств).

Заявитель как лицо, участвующее в деле, обязан вместе с доводами представить соответствующие его позиции доказательства, подтверждающие или опровергающие оспариваемые обстоятельства. 

Как следует из материалов оспариваемого дела, Заявителем такие документы приложены не были, обоснований и объективных доказательств наличия в действиях Заказчика нарушений, помимо субъективной оценки таких действий, также представлено не было.

В  частности, Заявителем не представлено информации о принятых мерах для поиска товара с заявленными характеристиками среди различных поставщиков /производителей. Заявитель также не указал на объективные причины, которые не позволили осуществить поставку с заявленными характеристиками, а также не раскрыл, почему данные обстоятельства не могли быть известны Поставщику на момент подачи заявки (в которой Поставщик сам указал на готовность поставки компрессора с расходом воздуха в размере 42 л/мин) и заключения Контракта.

Ранее исполненные контракты Участника не влияют на принятие решения о включении в Реестр, так как действия оцениваются в каждом конкретном случае, в данном случае оцениваются действия Участника в отношении Контракта между Заказчиком и Участником.

Таким образом, учитывая факт неисполнения Заявителем своих обязательств по контракту, существенность допущенных заявителем нарушений, а также учитывая факт вступления в силу решения Третьего лица об одностороннем отказе от исполнения Контракта, суд пришел к выводу о том, что заявитель не проявил ту степень заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него при исполнении государственного контракта, что в силу действующего гражданского законодательства влечет применение к нему мер как частно-правовой, так и публично-правовой ответственности.

В связи с чем, применение к Обществу мер публично-правовой ответственности в виде включения сведений о нем в реестр недобросовестных поставщиков является правомерным.

При рассмотрении настоящего дела суд также исходит из того, что, согласно ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

В данном случае нарушение своих прав и законных интересов оспариваемым решением не доказал.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 11.05.2012 № ВАС-5621/12 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, включение общества в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и не препятствует

При указанных обстоятельствах суд  приходит к выводу, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований. 

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

Руководствуясь  ст.ст. 110, 167, 170, 176, 198 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Немова О.Ю.