ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-139661/17-130-1255

г. Москва

25 октября  2017 г.

Резолютивная часть решения изготовлена 28 сентября 2017 г.

Мотивированное решение изготовлено 25 октября 2017 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи С.М. Кукиной (единолично), 

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению ООО "БК "ОЛИМП" (адрес: 123317, Москва, ул. Антонова-Овсеенко, д.15, стр.1, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 2012-10-02) к Межрайонной ИФНС России №49 по г. Москве (адрес: 115191, Москва, ул. 3-я Рощинская, влд.3, стр.2, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 23.12.2004)  о признании незаконным постановления и отмене №114/2017 от 05.07.2017,

без вызова сторон,

УСТАНОВИЛ:

ООО "БК "ОЛИМП" обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрайонной ИФНС России №49 по г. Москве   о признании незаконным постановления и отмене №114/2017 от 05.07.2017.

Ответчиком представлены материалы дела об административном правонарушении и отзыв, в котором против удовлетворения заявленных требований возражал, ссылаясь на то, что факт совершения Заявителем административного правонарушения доказан, вина Заявителя установлена, порядок привлечения к административной ответственности соблюден.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 АПК РФ. 

В соответствии с ч. 2 ст. 226 АПК РФ дела в порядке упрощенного производства рассматриваются судьей единолично в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления искового заявления, заявления в арбитражный суд.

В соответствии с ч. 5 ст. 228 АПК РФ судья рассматривает дело в порядке упрощенного производства без вызова сторон после истечения сроков, установленных судом для представления доказательств и иных документов в соответствии с частью 3 настоящей статьи. Суд исследует изложенные в представленных сторонами документах объяснения, возражения и (или) доводы лиц, участвующих в деле, и принимает решение на основании доказательств, представленных в течение указанных сроков. 

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, в связи с чем, согласно ч.7 ст. 210 АПК РФ, оспариваемое постановление проверено судом в полном объеме.

В соответствии с ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом. 

В соответствии с частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

На основании части 2 статьи 30.3 КоАП РФ в случае пропуска срока, предусмотренного частью 1 названной статьи, указанный срок по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жалобу.

Положения статьи 30.3 КоАП РФ корреспондируются с частью 2 статьи 208 АПК РФ.

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как следует из материалов дела, «05» июля 2017 года МИФНС России №49 по г. Москве (далее-Инспекция) вынесено постановление по делу об административном правонарушении №114/2017 (далее- Постановление) согласно которому ООО «БК «ОЛИМП» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ, назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, Арбитражный суд руководствуется следующим.

 Из материалов административного дела следует, что в связи с поступлением обращения гражданина ФИО1, содержащих сведения о фактах нарушения Организацией требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, и в соответствии со ст. 28.7 КоАП РФ Инспекцией 07.03.2017 г. вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

Организация осуществляет деятельность по организации азартных игр на основании лицензии №20 от 16.12.2011 г. - лицензируемый вид деятельности «Деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах».

Организация с использованием сайта осуществляет прием денежных средств, переведенных АО «КИВИ Банк» по поручениям физических лиц, и служащих условием участия в азартных играх.

19.10.2016 г. ФИО1 зарегистрировался на сайте в сети Интернет www.leon.ru, принадлежащем Организации. На сайте был предоставлен логин и пароль от личного кабинета. Идентификацию было предложено пройти в АО «КИВИ Банк». Идентификацию ФИО1 прошел 24.10.2016 г. в салоне «Евросеть». По заявлению ФИО2 идентификацию в ООО «БК Олимп» он не проходил.

17.02.2017 г. ФИО1 прошел авторизацию на сайте www.giwi.com с использованием своего логина и пароля, пополнил счет в личном кабинете с QIWI - кошелька №9858060605, затем произвел интерактивную ставку в размере 100 руб. для осуществления пари по 50 руб. на каждое спортивное событие. При этом как-либо свою личность перед Организацией не подтверждал, лично в букмекерскую контору не приходил и документ удостоверяющий личность сотрудникам Организации не предъявлял, процедур идентификации не проходил, не представлял никому права передавать третьей стороне свои персональные данные.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон №244-ФЗ) интерактивной ставкой являются денежные средства, в том числе электронные денежные средства, передаваемые с использованием электронных средств платежа центром учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов организатору азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе по поручениям участников данных видов азартных игр и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными таким организатором азартных игр; центром учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов является кредитная организация, в том числе небанковская кредитная организация, осуществляющая деятельность в соответствии со статьей 14.2 Закона №244-ФЗ.

П. 1 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ установлено, что организаторы азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в целях выявления противоправного влияния на результаты официальных спортивных соревнований обязаны принимать ставки, интерактивные ставки на официальные спортивные соревнования и выплачивать соответствующие выигрыши, суммы которых превышают размер дохода, не подлежащего налогообложению в соответствии с частью второй НК РФ, при предъявлении участником азартной игры документа, удостоверяющего его личность, или применении иного способа идентификации участника азартной игры, предусмотренного Федеральным законом от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон №115-ФЗ) и обеспечивающего установление возраста такого участника азартной игры, а также вести в букмекерских конторах и тотализаторах учет участников азартных игр, от которых принимаются ставки, интерактивные ставки на официальные спортивные события.

В п. 3 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ указано, что предусмотренное п. 1 ст. ст. 6.1 Закона №244-ФЗ требование о приеме ставок, интерактивных ставок и выплате выигрышей при предъявлении участником азартной игры документа, удостоверяющего его личность, или применения иного способа идентификации участника азартной игры, предусмотренного Законом №115-ФЗ и обеспечивающего установление возраста такого участника азартной игры, применяется при проведении любых азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с соблюдением при обработке соответствующих персональных данных законодательства Российской Федерации в области персональных данных.

Согласно ст. 5 Закона №115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся в частности организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

В соответствии со ст. 3 Закона №115-ФЗ идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий. Реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров осуществляется посредством внутреннего контроля.

П. п. 4 п. 1 ст. 6 Закона №115-ФЗ установлено, что получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх по своему характеру относится к операциям с денежными средствами или иным имуществом, которые подлежат обязательному контролю.

Согласно Ч. 2 ст. 7 Закона №115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Правила внутреннего контроля для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами (кроме кредитных организаций) должны быть разработаны с учетом требований, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее Постановление №667).

Инспекцией у Организации истребованы сведения и документы, подтверждающие процесс идентификации персональных данных ФИО1 при регистрации им на официальном сайте ООО «БК «Олимп». Организация сообщила, что ФИО1 прошел идентификацию в Центре учета перевода интерактивных ставок (далее - ЦУПИС), а также регистрацию с последующей передачей сведений из ЦУПИС в Организацию. Идентификация участника азартных игр ФИО1 была осуществлена 24.10.2016 г. посредством предъявления им паспорта сотруднику в отделении Евросети по адресу: 

<

...>. При прохождении идентификации сотрудником был проверен паспорт. Дополнительно идентификация участника азартных игр проводится ЦУПИС в соответствии с Федеральным законом №115-ФЗ. Ст. 6.1 ФЗ №244 предусмотрено, что идентификация проводится посредством предъявления участником азартной игры документа, удостоверяющего его личность или при применении иного способа идентификации, предусмотренного законом №115-ФЗ. На основании указанной нормы 19.08.2016 г. Организацией был заключен договор эквайринга №Эк-7021/2016 с АО «КИВИ Банк», в соответствии с которым АО «КИВИ Банк» обязан проводить идентификацию участника азартных игр в соответствии с законом №115-ФЗ, обеспечивающую установление необходимых данных (п. 3.2.3 Договора) получать от участника азартных игр согласие на передачу персональных данных Организации (п. 3.2.2 Договора) и передать Организации сведения об участнике азартных игр, полученных в результате прохождения им идентификации (п. 3.2.3 Договора). ФИО1 прошел идентификацию 24.10.2016 г. в отделении Евросети посредством предъявления паспорта. Данные об участнике азартных игр были занесены в базу данных организатора азартных игр, а также АО «КИВИ Банк», осуществляющем функции ЦУПИС. При прохождении процедуры идентификации участнику азартной игры ФИО3 присвоен персональный логин и пароль для входа на сайт организатора азартных игр идентификации в порядке, предусмотренном законом №115-ФЗ.

Также Организацией представлен договор эквайринга №Эк-7021/2016 от 19.08.2016 г. заключенный между АО «КИВИ Банк» (Эквайрер) и ООО «БК Олимп» (Предприятие). Договор регулирует порядок осуществления Эквайрером деятельности по возмещению сумм денежных требований Предприятия, возникающих в связи с приемом платежей с использованием платежных карт. Согласно п. 3.2.3 договора Эквайрер обязан проводить идентификацию Клиента, предусмотренную Законом №115-ФЗ, обеспечивающую установление возраста такого Клиента, и передавать Предприятию полученные в результате проведения этой идентификации сведения в порядке, предусмотренном Договором.

Кроме того, Организацией представлены Приказ № 17 от 09.01.2017 г., трудовой договор от 19.10.2016 г., должностная инструкция специалиста и иные документы.

Анализом представленных документов установлено, обязанности должностного лица Организации, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма возложены на ФИО4 (приказ №18/1 от 19.08.2016 г.). Согласно трудовому договору от 19.10.2016 г. Организация приняла на работу по совместительству ФИО4 3. с 19.10.2016 г. в должности специалиста на 0, 1 ставки должностного оклада. В обязанности работника входит идентификация участников азартных игр на предмет установления их возраста на основании представленного документа, удостоверяющего личность, осуществление функции по определению возраста участников азартных игр. Согласно представленным документам, ФИО4 3. принят на работу 19.10.2016 г., тогда как ответственным за реализацию правил внутреннего контроля является ФИО4 3. с 19.08.2016 г. Согласно ФИР ЕГРН ФИО4 ИНН 

<

***>, в 2016 г. получал доход только от ООО «Пилот Диалог», доходы от Организации ФИО4 3. не получал.

Согласно акту о проведении идентификации от 24.10.2016 г. ФИО4 3. идентифицировал ФИО2 В акте указаны серия и № паспорта, кем выдан паспорт, дата выдачи паспорта и дата рождения. Сведения о регистрации места жительства ФИО2 не указаны, подпись ФИО2 отсутствует.

Допрошенный Инспекцией ФИО1 пояснил, что в Интернете выбрал две букмекерские конторы - ЛЕОН и ООО «БК Олимп» Ему было предложено зарегистрироваться в КИВИ Банк. Зарегистрировался через салон «Евросеть», который расположен на улице Маршала Бирюзова. В салоне «Евросеть» потребовали гражданский паспорт, по которому его зарегистрировали в КИВИ Банк. После того как ФИО1 сообщил свой контактный номер телефона , оператор салона «Евросеть» сообщил ему пароль доступа и выдал кассовый чек. Какой либо договор с КИВИ Банк в салоне «Евросеть» он не подписывал и не заключал.

Согласно копии кассового чека ООО «Евросеть - Ритейл», 24.10.2016 г. ФИО1 внес денежные средства в размере 50 руб. Идентификация и взнос денежных средств проведены в филиале «Московский» ООО «Евросеть - Ритейл» по адресу: 

<

...>. Идентификация ФИО2 проведена продавцом ФИО5

Таким образом, идентификацию ФИО2 осуществляло ООО «Евросеть-Ритейл» ИНН 

<

***>, КПП 771401001, основным видом деятельности которой согласно данным ЕГРЮЛ является деятельность по управлению холдинг-компаниями» (код ОКПО 70.10.2).

Допрошенный повторно Инспекцией ФИО1 сообщил, что на момент посещения салона Евросеть там находилась девушка оператор, она и провела все действия, связанные с регистрацией в КИВИ Банк. Других лиц в это время в салоне не было. В салоне Евросеть никаких сотрудников ООО «БК Олимп», иных лиц не присутствовало, паспорт сотрудникам ООО «БК Олимп» ФИО1 не предъявлял.

Допрошенный Инспекцией ФИО4 3. сообщил, что идентификацию ФИО2 проводил вечером 24.10.2016 г. у метро Октябрьское Поле путем визуальной сверки паспорта на установление его возраста и подтверждения, что он достиг возраста 18 лет, ФИО2 видел лично

Согласно п. 1.2 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденного Приказом Рофинмониторинга от 17.02.2011 №59 (далее - Положение) организации в соответствии с п. п. 1 п. 1 ст. 7 Закона №115-ФЗ обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных п. п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Закона №115-ФЗ.

В п. 1.6 Положения указано, что при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организация вправе на основании п. 5.4 ст. 7 Закона №115-ФЗ требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя).

Согласно п. 2.1 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ центр учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов осуществляет деятельность по приему от физического лица денежных средств, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов), их учету и переводу организатору азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе с проведением идентификации участника азартной игры в соответствии с Законом №115-ФЗ, обеспечивающей установление возраста такого участника азартной игры.

П. 2.2 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ предусмотрено, что центр учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор и тотализаторов при осуществлении деятельности по приему от физических лиц денежных средств, в том числе электронных денежных средств, обеспечивает учет и предоставление с соблюдением законодательства Российской Федерации в области персональных данных организаторам азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах информации об участниках азартных игр, интерактивных ставках, принятых от участников данных видов азартных игр.

Таким образом, Организацией в нарушение закона №115-ФЗ не проведена идентификация клиента физического лица ФИО2 Идентификация ФИО2 не подтверждается сотрудником Организации ФИО4 3.

Также в нарушение п. 5 ст. 7 115-ФЗ, согласно которому кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) клиентам без личного присутствия физического лица, АО КИВИ Банк открыло счет ФИО3 без его личного присутствия.

Согласно письма Росфинмониторинга от 02.06.2017 г. №04-03-01/10764 организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме, правом поручать проведение идентификации или упрощенной идентификации клиента не наделены.

В этой связи, Организация в нарушение п. 1 ч. 1 ст. 6.1 и ч. 3 ст. 6.1 ФЗ-№244 и ФЗ-№115 приняло интерактивную ставку от физического лица - ФИО2 без его идентификации.

Организация полагает, что согласно п. 1.1 ст. 7 ФЗ №115 идентификация не проводится в случае, если сумма, на которую совершается операция по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых премий, не превышает 15 000 руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 руб. (за исключением случаев, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Также Организация полагает, что Постановление Правительства РФ от 15.11.2010 №920 не обязывает проводить идентификацию клиентов.

В соответствии с п. п. 1 п. 1 ст. 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных п. 1.1, 1.2, 1.4-1 и 1.4-2 настоящей статьи.

Согласно п. 1.1 и 1.4 ст. 7 Закона №115-ФЗ идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов-физических лиц платежей, страховых премий, если их сумма не превышает 15 000 руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 руб. (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма) и идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца, а также упрощенная идентификация клиента физического лица не проводится при осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в пользу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в целях оплаты реализуемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг, использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в пользу органов государственной власти и органов местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении, получающих денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации, а также при предоставлении клиентом - физическим лицом кредитной организации денежных средств в целях увеличения остатка электронных денежных средств, если сумма денежных средств не превышает 15 000 руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную  15 000 руб., за исключением случаев,  если получателем переводимых денежных средств является физическое лицо, некоммерческая организация (кроме религиозных и благотворительных организаций, зарегистрированных в установленном порядке, товариществ собственников недвижимости (жилья), жилищных, жилищно-строительных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, региональных операторов, созданных в организационно-правовой форме фонда в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации) либо организация, созданная за пределами территории Российской Федерации, а также если у работников кредитной организации, банковских платежных агентов возникают подозрения, что указанная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. При осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в целях оплаты товаров (работ, услуг), включенных в перечень товаров (работ, услуг), определенный Правительством Российской Федерации, в оплату которых платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц, идентификация клиента -физического лица проводится независимо от суммы перевода.

Перечень товаров (работ, услуг), определенный Постановлением Правительства РФ от 15.11.2010 №920, включает в том числе услугу по приему ставок для участия в азартных играх, в оплату которой платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц, идентификация клиента-физического лица проводится независимо от суммы перевода.

Таким образом, Законом предусмотрен закрытый перечень оснований, при которых идентификация клиентов не проводится и прием ставок для участия в азартной игре этими основаниями не предусмотрен.

ФЗ №115 прямо устанавливает случаи, когда при проведении идентификации организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, требуется личное присутствие клиента (представителя клиента).

Более того, п. п. 1 п. 1 ст. 6.1 ФЗ №244 предусмотрена прямая обязанность идентифицировать клиента в соответствии с ФЗ №115, однако такое поручение вправе дать только кредитная организация или микрофинансовая компания, к которым Организация не относится поскольку является организатором азартных игр и осуществляет свою деятельность на основании лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах Федеральной налоговой службы №6 от 08.07.2009 г. и не осуществляет свою деятельность как юридическое лицо, на основании специального разрешения (лицензии) Центрального Банка Российской Федерации, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности, имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом от 02.12.1990 №395-1.

ФЗ №115 предусмотрено два способа проведения идентификации: обычный (непосредственная проверка документов удостоверяющих личность и последующая фиксация) и упрощенная (при наличии у лица электронной подписи).

В соответствии с ч. 2 ст. 7 ФЗ №115, постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее Постановление №667) Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, утверждены Постановлением №667.

В соответствии с п. «в» «г» ст. 8 Требований Программа идентификации Организации не включает процедуры осуществления мероприятий по идентификации клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, а также бенефициарного владельца, а именно процедуры определения принадлежности физического лица, находящегося на обслуживании или принимаемого на обслуживание, к числу иностранных публичных должностных лиц, должностных лиц публичных международных организаций, а также лиц, замещающих (занимающих) государственные должности Российской Федерации, должности членов Совета директоров Центрального Банка РФ, должности федеральной государственной службы, назначение на которые и освобождение от которых осуществляется Президентом РФ или Правительством РФ, или должности в ЦБ РФ, государственных корпорациях и иных организациях, созданных РФ на основании федеральных законов, включенные в перечни должностей, определяемых Президентом РФ; процедуры выявления юридических и физических лиц, имеющих соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег, либо использующих счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории).

Правила внутреннего контроля Организации представляют формальный подход, и не позволяют установить конкретные процедуры реализации правил внутреннего контроля, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в т. ч. в части идентификации клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев.

В правилах внутреннего контроля Организации не предусмотрен срок обновления информации о клиентах, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации (п.п. 3 п. 1 ст. 7 ФЗ №115), не установлены обязанности, сроки и порядок действий руководителя организации при осуществлении внутреннего контроля, не назначено специальное должностное лицо.

Следовательно правила внутреннего контроля Организации составлены с нарушением ФЗ №115 и Постановления №667.

Таким образом, суд приходит к выводу, что Организация в нарушение п. 1 ч. 1 ст. 6.1 и ч. 3 ст. 6.1 ФЗ-№244 и ФЗ-№115 приняла интерактивную ставку от физического лица - ФИО2 без идентификации, что образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Вместе с тем, в силу ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ главные условия обеспечения законности при рассмотрении дел об административных правонарушениях и применении административных наказаний связаны со строгим соблюдением оснований и порядка привлечения к административной ответственности, которые установлены законом.

Согласно ч. ч. 1, 2 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

В силу ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении является доказательством по делу и должен соответствовать требованиям ст. ст. 25.1, 25.4, 25.5, 28.2, 28.3, 28.5 КоАП РФ.

Согласно требованиями ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается отметка в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомиться с протоколом, представить объяснения и замечания по его содержанию, которые прилагаются к протоколу.

Данная норма права призвана обеспечить процессуальные гарантии прав лица, привлекаемого к административной ответственности, целью которых является полное и всестороннее выяснение фактических обстоятельств дела об административном правонарушении.

В соответствии со ст. 25.4 КоАП РФ защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, осуществляют его законные представители.

Статьей 29.7 КоАП РФ установлен порядок рассмотрения дела об административном правонарушении, согласно которому при рассмотрении дела устанавливается факт явки лица, в отношении которого ведется производство по делу; проверяются полномочия законных представителей физического или юридического лица, защитника и представителя; выясняется, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке; разъясняются лицам, участвующим в деле, их права и обязанности; рассматриваются заявленные отводы и ходатайства. При рассмотрении дела оглашается протокол об административном правонарушении, при необходимости - иные материалы дела; заслушиваются объяснения физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу, показания других лиц, участвующих в производстве по делу, исследуются иные доказательства.

Как следует из разъяснений, отраженных в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ.

Таким образом, из приведенной нормы следует, что законодателем установлена определенная процедура привлечения к административной ответственности, которая, прежде всего, предполагает соблюдение прав привлекаемого к ответственности лица, установленных ст. 25.1 КоАП РФ - знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами, установленными Кодексом.

Изучив представленные ответчиком материалы административного дела, суд установил, что в представленном комплекте документов отсутствует протокол об административном правонарушении. Оспариваемое постановление принято в отсутствие законного представителя Общества.

Доказательств составления протокола, а также уведомления Общества о месте и времени составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения административного дела, ответчиком суду не представлено. 

В этой связи, Общество было лишено гарантий защиты, предоставленных ему действующим законодательством Российской Федерации, направленных на полное, всестороннее и объективное установление фактических обстоятельств дела об административном правонарушении, поскольку не могло квалифицированно возражать и давать объяснения по существу предъявленных обвинений.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ основанием для отмены постановления по делу об административном правонарушении является существенное нарушение процессуальных требований, установленных КоАП РФ, в случае, если указанное обстоятельство не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Нарушение административным органом процедуры привлечения Общества к ответственности в силу п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", является самостоятельным основанием для удовлетворения заявленных по делу требований.

В свою очередь, процессуальное нарушение административным органом требований ст. 28.2 КоАП РФ носит существенный характер, является неустранимым при производстве по данному делу об административном правонарушении и не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. 

При указанных обстоятельствах оспариваемое постановление подлежит признанию незаконным и отмене.

Согласно п. 4 ст. 208 АПК РФ, заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается. 

На основании ст.ст. 1.5, 2.1, 4.5, 14.5, 15.1, 23.5, 24.1, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 29.5, 29.10 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 110, 167-170, 176, 198, 208, 210, 211 АПК РФ, суд  

РЕШИЛ:

Признать незаконными и отменить постановление ИФНС №49 по г. Москве №114/2017 от 05.07.2017 о привлечении ООО "БК "ОЛИМП"  к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в течение 15-ти дней со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции, а в случае составления мотивированного решения - в течение 15-ти дней со дня принятия решения в полном объеме.    

Судья:С.М. Кукина