ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-4690/2019

г. Киров

14 декабря 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 декабря 2020 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судейБармина Д.Ю., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2

при участии в судебном заседании представителей:

истца – ФИО3, ФИО4, по доверенностям от 19.06.2020, 

ответчика – ФИО5, директора, ФИО6, по доверенности от 15.01.2020,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – общества с ограниченной ответственностью «АЗС Автоматика», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>

на решение Арбитражного суда Кировской области от 29.06.2020 по делу №А28-4690/2020

по иску акционерного общества «Кировские коммунальные системы» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «АЗС Автоматика» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>),

третье лицо: муниципальное унитарное предприятие «Водоканал»,

о взыскании задолженности, 

у с т а н о в и л:

акционерное общество «Кировские коммунальные системы» (далее – Компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «АЗС Автоматика» (далее – Общества, ответчик, заявитель) 148 435 руб. 98 коп. задолженности за безучетный сброс сточных вод за период с 02.04.2018 по 18.12.2018 (далее - Спорный период) по договору на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод от 01.01.2010 №41-0129 (далее – Договор), а также расходов по госпошлине.

Исковые требования Компании основаны на статьях 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, статье 20 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон о водоснабжении), пунктах 14-16, 22 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 №776 (далее - Правила № 776).

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное унитарное предприятие «Водоканал» (далее – Предприятие, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 29.06.2020 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель считает, что показания ПУ Мастер Флоу и ТМК-Н130 не должны учитываться при оплате по Договору. Работоспособность механического счетчика СВК 15-3-2 №1019088924503 подтверждается свидетельством о проверке, действующим до 29.01.2026, пломбы не нарушены. Истец не доказал попадание стоков в канализацию с очистных сооружений автомойки. Данные обстоятельства также установлены в рамках дела №А28-6361/2017. Судом приняты в качестве доказательств фото и видео, представленные истцом, при этом фото и видео, представленные ответчиком, судом не рассматривались. Также судом не принято мнение профессора кафедры электропривода и автоматизации промышленных установок ФИО7 Таблицы об отключении теплосчетчика составлены без участия ответчика, не имеют актов снятия данных, кто их снимал и с какого счетчика, нет подписей и печатей сторон. Оплаченные объемы стоков в канализацию в спорный период не отличаются от объемов в последующие периоды, а при расчетах с Предприятием с 01.08.2019 даже превышают. При составлении акта от 26.07.2019 представителем Компании инженеру ООП ФИО8 продемонстрирован факт работы счетчика при его отключении от внешнего питания. При проверке Предприятием теплосчетчика ТМК-Н130 зафиксирована его работа без внешнего питания, питание счетчика было отключено, но учет поступающей воды на счетчике отражался и учитывался. 

Истец в отзыве и дополнениях отклонил доводы заявителя, просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 04.08.2020 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 05.08.2020 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 АПК РФ. На основании указанной статьи стороны и третье лицо надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечило.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей третьего лица.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кировской области проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

01.01.2010 Компания (организация ВКХ) и Общество (абонент) заключили Договор, по условиям которого организация ВКХ обязуется подавать абоненту воду и принимать от абонента отведенные сточные воды в объеме, сроки и на условиях договора. 

Согласно пункту 1.2 Договора объем питьевой воды, который организация ВКХ обязуется подавать абоненту, и объем сточных вод абонента, который организация ВКХ обязуется принять, рассчитываются согласно выданным техническим условиям на присоединение, исходя из установленных лимитов (нормативов/объемов) абонента (приложение 1 к Договору). 

Прием сточных вод от абонента в канализационную сеть организации ВКХ осуществляется на основании технических условий организации ВКХ на присоединение. Информация о водопроводных вводах, канализационных выпусках и приборах учета определяется в приложениях 2 и 3 к Договору. 

Организация ВКХ имеет право беспрепятственного допуска в любое время суток к сетям, оборудованию и приборам учета абонента в целях контроля по приборам учета за соблюдением установленных лимитов водопотребления и нормативов водоотведения; отбора проб с целью контроля качества воды и состава сточных вод; обслуживания сетей и оборудования, находящихся на балансе и в эксплуатации организации ВКХ; контроля за работой расчетных приборов учета; составления акта проверки водопроводных и канализационных устройств и сооружений, присоединенных к сетям организации ВКХ (пункт 2.2.1 Договора). 

Абонент обязуется своевременно и в полном размере производить организации ВКХ оплату за полученную воду, отведенные сточные воды, сброс загрязняющих веществ в систему канализации (пункт 3.1.4 Договора). 

Абонент обязуется обеспечивать учет получаемой воды и сбрасываемых сточных вод на границе балансовой принадлежности сетей организации ВКХ и абонента (приложение 4 к Договору), для чего устанавливать приборы учета на своем вводе (выпуске) по согласованию с организацией ВКХ. Приборы учета (водосчетчики) при их отсутствии на момент заключения договора абонент обязуется установить и опломбировать в течение двух месяцев со дня подписания договора (пункт 3.1.5 Договора). 

В соответствии с пунктом 4.1 Договора количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям приборов учета, перечисленных в приложениях 2 и 3 к Договору.

Пунктом 4.7 договора предусмотрены основания определения количества израсходованной воды по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения (водопроводный ввод) при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 м/сек. 

В случае отсутствия у абонента приборов учета количества сточных вод их количество, отводимое абонентом в систему канализации, принимается равными количеству потребленной абонентом по показаниям приборов учета воды, получаемой из системы водоснабжения организации ВКХ и других источников водоснабжения (при их наличии), в том числе рассчитанному в соответствии пунктом 4.7 договора (пункт 4.8 Договора). 

Расчетным периодом признается декада (10 дней календарного месяца), плата за поставленную питьевую воду и услуги водоотведения производится абонентом в течение расчетного периода самостоятельно исходя из договорного объема потребления абонента за соответствующий период в сроки, указанные в Договоре  (пункты 6.1, 6.2 Договора). 

Договор вступает в силу с 01.01.2010 и действует до 31.12.2010 с условием о пролонгации (пункт 9.2 Договора).

В Приложении №2 к Договору указана информация о приборе учета на объекте «Автомойка» по адресу: 

<

...>, марка прибора учета СВК № 1013688245004. 

Актом от 16.06.2010 введен в эксплуатацию прибор учета СВК 15-3-2 № 1019088924503 (далее - механический прибор учета).

Из пояснений сторон следует, что данный механический прибор  учета установлен на отводе к хозяйственно-бытовым помещениям после накопительного бака. 

Согласно проекту автомойки (раздел «Водоснабжение и канализация»), разработанному проектным институтом «Кировагропромпроект», прибор учета должен быть установлен на напорной линии.

С учетом данных обстоятельств сторонами было согласовано место установки узла учета - на напорной линии от скважины до накопительного бака, а также был разработан и согласован проект узла учета.

02.04.2018 актом допуска к эксплуатации узла учета питьевой воды на объекте ответчика введен в эксплуатацию:

- вычислительный блок модели ТМК-Н130, заводской номер 9731, пломба ККС2047,

- первичный преобразователь МастерФлоу-5.2.2, заводской номер 025234116, дата очередной поверки 24.10.2021, межповерочный интервал 4 года, показания 20 м3, пломба ККС3246.

18.12.2018 с участием представителей сторон произведен осмотр узла учета, в результате которого установлено, в том числе, что показания прибора на момент осмотра - 1 326 м3; время работы - 120 суток 4:58; время выключения - 144 сутки 12:58.

Данные показания зафиксированы фотосьемкой, акт осмотра подписан обеими сторонами.

26.07.2019 с участием, в том числе, представителей истца и ответчика проведено обследование сетей электроснабжения автомойки, в соответствии с которым  установлено: на здание автомойки введены два питающих кабеля в вводном щите; одним кабелем запитано здание автомойки, другим - здание АЗС; после вводного щита в автомойке имеется распределительный щит, с которого запитаны бытовые и административные помещения автомойки; с вводного щита также запитан щит управления, с которого подключены помещения мойки с технологическим оборудованием, на время осмотра на вводных клеммах вводного автомата щита управления подключен прибор учета воды со скважины, отключение прибора учета воды возможно только при отключении вводного рубильника вводного щита.

Из пояснений истца следует, что с момента ввода прибора учета в эксплуатацию 02.04.2018 по дату составления акта от 18.12.2018 время использования прибора учета составляет 260 суток или 6 240 часов, из них 139,79 суток или 3 355 часов прибор учета находился в выключенном состоянии, что, по его мнению, является самовольным пользованием энергоресурса.

Расчет объема самовольно отпущенных ответчиком сточных вод произведен истцом с учетом пропускной способности условного прохода расходомера МастерФлоу - 25 мм. Объем водоотведения истцом приравнен к объему водопотребления.

В подтверждение расчета объема самовольно отпущенных ответчиком сточных вод истцом представлены отчеты по среднесуточным параметрам за период с 28.03.2018 по 21.03.2019.

Истец выставил ответчику для оплаты счет от 21.12.2018. К счету приложен расчет за спорный период за услуги канализации.

Претензией от 31.01.2019 истец предложил ответчику оплатить задолженность в сумме 148 435 руб. 98 коп.

Претензия оставлена ответчиком без исполнения, что послужило основанием для обращения истца в суд.

Из статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что применимой к спорным правоотношениям в соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата производится за фактически принятое количество воды в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно статье 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В силу пункта 3 Правил № 776 коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О водоснабжении и водоотведении». Коммерческий учет холодной воды, горячей воды, тепловой энергии в составе горячей воды, сточных вод осуществляется абонентом, если иное не предусмотрено договорами водоснабжения, договором водоотведения и (или) единым договором холодного водоснабжения и водоотведения (подпункт «а» пункта 5 Правил №776).

Согласно пункту 19 Правил № 776 в случае если показания прибора учета содержат информацию о временных нарушениях в работе прибора учета, имевших место во время работы прибора учета, расчет объема полученной воды за указанный период производится в соответствии с пунктом 16 настоящих Правил (с применением метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения).

Истец считает, что технические характеристики тепловычислителя и преобразователя расхода МастерФлоу свидетельствуют о том, что указанные приборы обеспечивают учет воды только при включенном электропитании. При выключенном приборе учета объем поднятой воды не фиксируется расходомером, между тем, тепловычислитель фиксирует время, в течение которого прибор учета был выключен. Фотографии, сделанные при составлении акта осмотра узла учета 18.12.2018, свидетельствуют о том, что прибор учета выключался посредством автоматического выключателя; после изменения системы энергоснабжения здания автомойки и АЗС случаи выключения прибора учета прекратились, поскольку в настоящее время прибор учета отключается только при выключении вводного рубильника, а с выключением вводного рубильника выключается не только здание мойки, но и здание работающей круглосуточно АЗС. Данные факты следуют из фотографий, сделанных в ходе осмотра 26.07.2019.

Ответчик считает, что акт допуска в эксплуатацию узла учета питьевой воды на объекте ответчика от 02.04.2018, акт осмотра узла учета от 18.12.2018 не содержат сведений о возможности отключения прибора учета посредством автоматического выключателя.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции дали пояснения специалисты: ФИО7, профессор кафедры электропривода и автоматизации промышленных установок ВятГУ, доктор технических наук, диплом Ц № 812189 от 07.06.1966 Горьковского института инженеров водного транспорта, курс - Московского ордена Ленина энергетического института, специальность - «Электропривод и автоматизация промышленных установок»; ФИО9, инженер-системотехник ООО «ТЗК «ПОБЕДИЛОВО», диплом БТ № 244617 от 27.02.1979 Кировского механико-технологического техникума МЛП СССР, специальность - «Электрооборудование промышленных предприятий и установок», квалификация - техник-электрик; ФИО10, начальник отдела метрологического обеспечения - главный метролог ООО «ТЦ МИР», ФИО11, начальник технологического отдела ООО «ТехПромСервис» входящего в НПО «Промприбор», являющегося изготовителем преобразователя расхода МастерФлоу и тепловычислителя ТМК-Н130.

Суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела письменные доказательства, а также пояснения специалистов, в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел  к выводу о невозможности передачи данных прибора учета расхода воды МастерФлоу на тепловычислитель ТМК-Н130 после кратковременного отключения последнего от электропитания. 

Прибор учета воды МФ-5.2.2 с вычислительным блоком ТМК-Н130 обеспечивает учет воды только при включенном электропитании. Если они отключены от питания, вода будет проходить по трубам без учета прибором, так как в выключенном состоянии жидкость не преобразуется в импульсы. Доказательств обратного заявителем не представлено.

Представляя доказательства того, что прибор при отключении внешнего питания продолжает работать, ответчик не представил доказательств, свидетельствующих о том, что во время отключения продолжается учет воды, в частности на основании анализа показаний, выведенных на ЖК экран.

Суд отклоняет довод ответчика о том, что прохождение воды из скважины фиксировалось механическим счетчиком СВК 15-3-2 № 1019088924503. В материалы дела представлены доказательства того, что данный прибор учета фиксирует только часть воды, поднятой из скважины, и не исключает сброс стоков с иных водопотребляющих установок (фотографии осмотров, проект автомойки). 

Сведения о показаниях приборов учета получены в порядке, предусмотренном пунктом 10 Правил № 776, заявителем не опровергнуты.

Довод ответчика о том, что таблицы об отключении теплосчетчика ТМК-Н130 являются недопустимыми доказательствами, несостоятелен. Исходя из пункта 1.5 руководства по эксплуатации тепловычислителей ТМК-Н130,  вычислители обеспечивают измерение и вывод на ЖКИ, а также через пользовательские интерфейсы на внешние устройства (п.1.6), текущих и архивных параметров, приведенных в таблице 1.1. При таком выводе данных внесение вручную изменений в полученные данные не представляется возможным. Поэтому составление отчетов в отсутствие представителей ответчика не лишает их доказательственной силы.

Отключение прибора учета происходило в произвольном порядке независимо от режима работы автомойки. Данный факт ответчиком не опровергнут.

Именно на основании показаний расходомера МастерФлоу с телповычислителем ТМК-Н130 ответчик в спорный период производил расчет с истцом за оказанные услуги (получение воды и сброс сточных вод).

Объем самовольно отпущенных ответчиком сточных вод рассчитан с учетом пропускной способности условного прохода расходомера МастерФлоу - 25 мм, по существу заявителем не оспорен, контррасчет не представлен. Объем водоотведения приравнен истцом к объему водопотребления.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования истца в заявленном размере.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции находит обжалуемое решение суда законным и обоснованным, вынесенным с учетом обстоятельств дела и норм действующего законодательства и не усматривает правовых оснований для его отмены или изменения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловными основаниями для отмены обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 29.06.2020 по делу №А28-4690/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АЗС Автоматика» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Т.В. Чернигина

                        ФИО12

                       ФИО1