Именем Российской Федерации 

 

РЕШЕНИЕ

 

 

Дело № А40-23434/20-107-388

04 декабря 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 09 сентября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 04 декабря 2020 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ларина М.В., единолично, при ведении протокола помощником судьи А.Э.Гогиберидзе, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-23434/20-107-388 по иску ООО "Охранное агентство "Леопард-ДВ" (ОГРН    

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 31.01.2007, 692519, Приморский кр, 

<

...>) к ответчику Министерство обороны Российской Федерации (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 27.02.2003, 119019, 

<

...>) об обязании исключить НДС из государственного контракта № 578/3А(Э)/2019/ДГЗ/З, при участии представителя истца: не явился, извещен, представителя ответчика: ФИО1, доверенность от 23.04.2019, паспорт, оригинал диплома,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Охранное агентство "Леопард-ДВ" (далее – Истец, общество) обратилось в суд с требованиями к Минобороны России (далее – Ответчик, МО РФ) об обязании исключить НДС из государственного контракта от 7 августа 2019 г. № 578/ЗА(Э)/2019/ДГЗ/3 (далее – Контракт) на оказание услуг по охране филиала ФГКОУ «Нахимовское военно-морское училище Министерства обороны Российской Федерации (Владивостокское президентское кадетское училище)».

Истец на судебное заседание не явился, о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом, суд на основании статьи 156 АПК РФ рассмотрел дело в его отсутствие.

Ответчик возражал против удовлетворения иска по доводам отзыва.

Выслушав лиц участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований истца в виду следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам проведения закрытого аукциона, объявленного извещением от 04 июля 2019 № 0173100004519001188, на основании протокола рассмотрения единственной заявки на участие в закрытом аукционе с использованием функционала специализированной электронной площадки «Автоматизированная система торгов государственного оборонного заказа» от 19 июля 2019 г. № 661/ГЗ/ЗА(Э)/1 между Истцом и Ответчиком был заключен государственный контракт №578/ЗА(Э)/2019/ДГЗ/3 от 07.08.2019 на оказание услуг по охране филиала ФПСОУ «Нахимовское военно-морское училище Министерства обороны Российской Федерации (Владивостокское президентское кадетское училище)».

Согласно условиям Контракта, Истец по заказу Ответчика осуществляет охрану объекта и имущества, в том числе путем визуального наблюдения и патрулирования территории по маршруту, обеспечение пропускного и внутриобъектового режимов на территории, обеспечение безопасности жизнедеятельности воспитанников.

Размер и порядок оплаты предоставляемых услуг определялся положениями Контракта, а именно:

Согласно п. 4.1. цена Контракта составляет 12 631 680 (двенадцать миллионов шестьсот тридцать одна тысяча шестьсот восемьдесят) рублей 00 копеек, в т.ч. НДС по ставке 20% - 2 105 280 (два миллиона сто пять тысяч двести восемьдесят) рублей 00 копеек. При этом распределение финансовых средств в пределах цены Контракта, предназначенных для выплаты Заказчиком Исполнителю, составляет:

4.1.1.     на 2020 год - 6 324 480 (шесть миллионов триста двадцать четыре тысячи четыреста восемьдесят) рублей 00 копеек, в т.ч. НДС по ставке 20% - 1 054 080 (один миллион пятьдесят четыре тысячи восемьдесят) рублей 00 копеек;

4.1.2.     на 2021 год - 6 307 200 (шесть миллионов триста семь тысяч двести) рублей 00 копеек, в т.ч. НДС по ставке 20% - 1 051 200 (один миллион пятьдесят одна тысяча двести) рублей 00 копеек;

4.2. Цена единицы Услуги составляет 120 (сто двадцать) рублей 00 копеек, с учетом НДС.

Установленные Контрактом услуги были надлежащим образом оказаны Истцом за период с 01.12.2019  по 31.12.2019 после чего в адрес Ответчика был направлен комплект документов для произведения оплаты – акт оказания услуг, счет и счет-фактура, которые были им возвращены для доработки в связи с тем, что в счете и счет-фактуре обществом не был указан НДС в размере 20%.

Истец, оспаривая условия контракта в части включения в цену суммы НДС, указывает, что на основании уведомления от 07.12.2007 освобожден от уплаты НДС при реализации товаров, работ, услуг в виду применения с 01.01.2008 упрощенной системы налогообложения (далее – УСН) в соответствии со статьей 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

Ссылаясь на применение УСН истец считает, что это является основанием для исключения НДС из положений Контракта как «неточности» и «технической ошибки», о чём им было сообщено Ответчику в форме предложения заключить соответствующее дополнительное соглашение.

Минобороны России отказалось от заключения соглашения, ссылаясь на невозможность совершения подобных действий и изменения положений государственного контракта в связи с применением обществом УСН, что явилось основанием для обращения в суд.

Суд, рассмотрев доводы сторон, установил следующее.

В соответствии со ст. 421, 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее  ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно статье 450 ГК РФ По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В силу статьи 453 ГК РФ изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

При этом, в силу пункта 4 статьи 453 ГК РФ Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Между истцом и ответчиком заключен государственный контракт на оказание услуг подразделениям Минобороны России, то есть для обеспечения государственных нужд, в связи с чем, в силу статьи 422 ГК РФ к данному контракту применяются положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ), включая положение о цене и особенностях внесения изменений в контракт.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с указанным Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке.

При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьями 34 и 95 Закона № 44-ФЗ.

Закон № 44-ФЗ предусматривает равные условия участия в закупках вне зависимости от организационно-правовой формы и системы налогообложения участников. Иначе говоря, участником государственных торгов может стать:

- любое юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель;

- любой участник, в том числе освобожденный от уплаты НДС и применяющий специальный налоговый режим (например, УСНО, специальный режим в виде ЕНВД).

Согласно ст. 34 Закона № 44-ФЗ государственный контракт заключается на условиях, которые предусмотрены заказчиком в документации о закупке, и оплачивается им по цене, предложенной победителем закупок, вне зависимости от применяемой им системы налогообложения, поэтому, если в документации о закупке говорится, что стоимость товаров (работ, услуг) включает в себя НДС, то корректировка контракта с целью устранения условия о выделенном НДС не производится, так как в названном Законе не закреплена возможность корректировки цены контракта в зависимости от применяемой победителем закупки системы налогообложения.

Согласно части 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), включая закрытый аукцион.

В соответствии с частью 1 статьи 86 Закона № 44-ФЗ под закрытым аукционом понимается закрытый способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем такого аукциона признается участник закрытого аукциона, предложивший наиболее низкую цену контракта, наименьшую сумму цен единиц товара, работы, услуги.

В силу пункта 1 статьи 87 Закона № 44-ФЗ документация о закрытом аукционе должна содержать, помимо прочего, информацию о наименовании и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 данного Закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги.

Согласно статье 91 Закона № 44-ФЗ по результатам закрытого аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона на условиях, указанных в документации о закрытом аукционе, по цене, предложенной победителем закрытого аукциона.

Контракт был заключен по результатам проведения закрытого аукциона на условиях, установленных в извещении о проведении закрытого аукциона от 04.06.2019 № 0173100004519001188, и содержит в себе условия, согласованные сторонами при заключении Контракта. Подавая заявку на участие в закупке, участник тем самым выражает свое согласие со всеми условиями государственного контракта. 

При этом следует учитывать, что в соблюдение принципа свободы договора, участие Общества в аукционе и дальнейшее подписание им Контракта осуществлялось на добровольной основе, без какого-либо принуждения со стороны Ответчика или третьих лиц. 

Сочтя условия, предусмотренные документацией о закупке, неприемлемыми для себя, общество было вольно отказаться от участия в аукционе и дальнейших договорных отношений,  однако, подав заявку и подписав государственный контракт, Истец выразил согласие со всеми условиями, в том числе с указанием цены с учётом НДС.

Поскольку любой участник закупки, в том числе который освобожден от уплаты налога на добавленную стоимость и применяет упрощенную систему налогообложения, вправе участвовать в закупках, разница налогового режима, применяемого исполнителем и положением о формировании цены с учётом НДС как не является препятствием для заключения Контракта, так и не влечёт недействительность соответствующих его положений.

Ссылка истца на письмо Минфина России от 15.05.2019 № 24-01-07/34829 судом не принимается, поскольку данное письмо напротив указывает на запрет корректировки заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, при осуществлении закупок товаров, работ, услуг, допуская лишь возможное снижение цены исключительно по соглашению сторон, при условии, что подобная возможность была предусмотрена документацией о закупке. 

Поскольку документация о закупе содержала в себе сведения о формировании цены с учётом НДС и не содержала в себе возможности корректировки данного положения, какие-либо действия и соглашения сторон об исключении НДС из положений государственного контракта неправомерны.

Суд также учитывает, что несмотря на то, что организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками налога на добавленную стоимость, в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость эти суммы налога подлежат уплате в бюджет в полном объеме, что в свою очередь, не означает, что лицо приобретает в отношении таких операций статус налогоплательщика, поскольку на него возлагается лишь обязанность перечислить в бюджет налог, размер которого в силу прямого указания пункта 5 статьи 173 НК РФ определяется исходя из суммы, отраженной в соответствующем счете-фактуре, выставленном покупателю.

Выводы суда полностью соответствуют позиции изложенной в решении Верховного Суда РФ от 09.12.2019 № АКПИ19-798.

Таким образом, судом установлено, что условия контракта полностью соответствуют конкурсной документации и положениям Закона № 44-ФЗ, истец, при заключении контракта не указывал на неверное определение его цены, в части включения в нее сумм НДС, при том, что на момент заключения контракта и тем более на момент принятия решения об участии в конкурсе он знал о применении им УСН, в связи с чем, с учетом положений статей 421, 422 ГК РФ, Закона № 44-ФЗ в данном случае отсутствует существенное нарушение условий договора и изменение обстоятельств, а также нарушение иных положений ГК РФ и налогового законодательства, являющиеся основанием для внесения изменений в контракт (с учетом предмета иска), в связи с чем, требования истца об исключении из государственного контракта НДС удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 307, 309- 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд, 

 

РЕШИЛ:

Отказать ООО "Охранное агентство "Леопард-ДВ" в удовлетворении исковых требований к Министерство обороны Российской Федерации об обязании исключить НДС из государственного контракта № 578/3А(Э)/2019/ДГЗ/З.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.    

 

 

СУДЬЯ

М.В. Ларин