ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: i№fo@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-4108/2016

город Ростов-на-Дону

04 августа 2017 года

15АП-9618/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ковалевой Н.В.,

судей Маштаковой Е.А., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания 

ФИО1,

при участии:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности № 09.НС-27/17-16 от 01.01.2017, паспорт;

от ответчика: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Любимый Город»

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 26.04.2017 по делу № А32-4108/2016 

по иску акционерного общества «НЭСК-электросети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к ответчику - обществу с ограниченной ответственностью «Любимый Город» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «Моя квартира»

о взыскании неосновательного обогащения,

принятое в составе судьи Семененко Н.В.,

УСТАНОВИЛ:

АО «НЭСК-электросети» в лице филиала «Краснодарэлектросеть» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд  Краснодарского края с иском к ООО «Любимый город» (далее – ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в виде стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии в сумме 954 304,08 рублей, расходов по оплате госпошлины в сумме 52 600 рублей.

Исковые требования мотивированы выявлением истцом факта бездоговорного потребления со стороны ответчика, по факту которого был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.04.2017 по делу с ООО «Любимый город» в пользу АО «НЭСК-электросети» в лице филиала «Краснодарэлектросеть» взыскана стоимость бездоговорного потребления электроэнергии в размере 954 304 (Девятьсот пятьдесят четыре тысячи триста четыре) рубля 08 копеек, расходы по оплате госпошлины в размере 22 086 руб. 08 коп.

С принятым судебным актом не согласилось ООО «Любимый город», в порядке, определенном положениями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении иска отказать.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему:

- судом первой инстанции необоснованно принят к учету времени бездоговорного потребления электроэнергии, период времени приостановления всех строительно – монтажных работ на объекте (с 23.04.2015 по 17.06.2015), в связи с чем, заявитель считает, что бездоговорное потребление электроэнергии ООО «Моя квартира» составляет 108 дней, в сумме 617 155, 20 руб.;

- ООО «Любимый город» не является фактическим потребителем электроэнергии, поскольку самостоятельно не осуществляет строительно-монтажные работы на объекте, указанные обязанности возложены на ООО «Моя квартира» на основании договора строительного подряда №3ПС/15 от 15.01.2015. Выводы суда первой инстанции об отсутствии в договоре подряда условия об ответственности подрядчика за подключение к электрическим сетям и потребление электрической энергии не соответствует фактическим обстоятельствам, поскольку в договоре подряда обязанность по устройству наружных сетей, в т.ч. подключение к электрическим сетям, возложена именно на подрядчика;

- при составлении акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии не присутствовал представитель потребителя, осуществлявшего безучетное потребление.

В отзыве на апелляционную жалобу акционерное общество «НЭСК-электросети» просило отказать в удовлетворении апелляционной жалобы. Как следует из текста отзыва, спорный акт о бездоговорном потреблении электроэнергии от 13.07.2015 № 012601 был составлен в присутствии мастера строительного участка, который допустил проверяющих инженеров на объект, обеспечил доступ к прибору учета, находящегося в закрытом на ключ металлическом коробке, против проведения проверки возражений не заявлял, давал пояснения по ходу проведения инженерами сетевой организации инструментальной проверки. Таким образом, полномочия представителя  ООО «Любимый город» явствовали из обстановки, что прямо предусмотрено нормой статьи 182 ГК РФ. Истец считает, что запрет суда не распространялся на совершение иных действий и работ, которые могли повлечь потребление электроэнергии, а именно: на освещение стройплощадки в ночное время суток, на обеспечение работы и отдыха наемного персонала, осуществляющего круглосуточную охрану объекта, в рамках иных действий и работ ответчика и его персонала, не связанных со строительством. Истец также указывает, что лицом, которое могла законным образом присоединиться к электрическим сетям, является ООО «Любимый Город», что и подтверждается заявками на присоединение к электрическим сетям объекта по адресу: 

<

...>, №3878 ТП от 31.07.2015 и №0600ТП от 10.03.2016, поданными ООО «Любимый город» в филиал АО «НЭСК-электросети» «Краснодарэлектросеть». 

В судебное заседание ответчик и третье лицо, надлежащим образом уведомленные  о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу –  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истцом, при проведении проверки на предмет соблюдения потребителем требований Основных положений Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии», определяющего порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, выявлены факты бездоговорного потребления электрической энергии, на объекте ответчика, расположенного по адресу: 

<

...> (строительство многоквартирных жилых домов).

Данные обстоятельства отражены в акте от 13.07.2015 № 012601 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии. 

Со стороны ООО «Любимый город» при проведении проверки присутствовал представитель потребителя, который отказался представиться и подписать указанный акт, без объяснений. Отказ представителя потребителя представиться и подписать спорный акт, зафиксирован подписью сотрудника правоохранительных органов, старшим лейтенантом полиции ФИО3.

При проведении проверки на случай отказа потребителя от подписания акта о неучтенном потреблении присутствовали двое незаинтересованных лиц, которыми также подписан акт о неучтенном потреблении.

Объем бездоговорного потребления электроэнергии, согласно расчету к акту № 012601 составил 738 461 кВт/ч за период с 11.09.2012 по 13.07.2015 на сумму 5 920 095,62 руб.

Отсутствие доказательств погашения ответчиком задолженности за бездоговорное потребление электрической энергии послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса).

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения) бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В пункте 196 Основных положений указано, что объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения № 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV Основных положений № 442.

В обоснование заявленных требований истцом представлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 012601 от 13.07.2015 по выявленному факту бездоговорного потребления на объекте ответчика - стройплощадка многоквартирных жилых домов по адресу: 

<

...>. 

Судом апелляционной инстанции отклоняются как необоснованные ссылки ответчика в апелляционной жалобе о том, что представленный в материалы дела акт от № 012601 от 13.07.2015 не может быть признан надлежащим доказательством, поскольку при его составлении не присутствовал представитель потребителя, осуществлявшего безучетное потребление.

В соответствии с пунктом 152 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из отзыва на апелляционную жалобу и из акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии № 012601 от 13.07.2015, при его составлении присутствовал представитель ответчика - мастер строительного участка, который отказался представиться и подписать указанный акт. Отказ представителя потребителя представиться и подписать спорный акт, зафиксирован подписью сотрудника правоохранительных органов, старшим лейтенантом полиции ФИО3. Кроме того, акт подписан двумя незаинтересованными лицами, которые участвовали при проведении проверки на случай отказа потребителя от подписания акта, что соответствует пункту 193 Основных положений.

Доказательств подтверждающих факт работы указанных свидетелей у истца на момент проведения проверки в материалы дела не представлено.

Оценив представленный акт, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности факта бездоговорного потребления ответчиком электроэнергии, поскольку данный акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 012601 от 13.07.2015 (бездоговорное потребление) соответствуют требованиям Основных положений № 442.

Согласно первоначальному расчету, произведенному истцом, объем потребленной электрической энергии по акту № 012601 от 13.07.2015 составил 738 461 кВт/ч на сумму 5 920095,62 рублей. Расчет произведен по величине допустимой длительной токовой нагрузки для трехфазного ввода.

Период бездоговорного потребления истцом определен с даты регистрации ответчика в едином государственном реестре юридических лиц (с 11.09.2012).

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, право временного владения и пользования земельного участка, расположенного по адресу 

<

...>, в целях строительства многоэтажного многоквартирного дома, у Ответчика возникло с 28.01.2015, на основании заключенного с ИП ФИО4 договора уступки прав (цессии).

С учетом представленных ответчиком доказательств возникновения у него права пользования земельным участком с 28.01.2015., истцом верно произведен перерасчет объемов бездоговорного потребления за период с 28.01.2015 по 13.07.2015 общий расчетный объем бездоговорно потребленной электроэнергии составляет 119 038 кВт.ч., что при действующем на момент проведения проверки тарифе 6,79390 руб. /кВт.ч., в рублевом эквиваленте, с учетом НДС 18%, составил 954 304,08 руб.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции истцом были уменьшен размер исковых требований до 954 304,08 руб.

Расчет стоимости электроэнергии произведен по ценам, определенным за расчетный период, в котором составлен акт о бездоговорном потреблении электрической энергии.

Расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электроэнергии произведен истцом в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений № 442, судом первой инстанции проверен и признан верным. Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется.

Подлежит отклонению довод заявителя жалобы об отсутствии оснований для принятия к учету времени бездоговорного потребления электроэнергии, период времени приостановления всех строительно – монтажных работ на объекте (с 23.04.2015 по 17.06.2015), ввиду того, что определением Первомайского районного суда г. Краснодара от 23.04.2015 по делу № 2-8192/15 ответчику - ООО «Любимый город» было запрещено осуществлять строительные работы на спорном земельном участке.

Не представлены в материалы дела доказательства того, что запрет суда не распространялся на совершение иных действий и работ, не имеющих отношения к строительству на объекте, которые могли повлечь потребление электроэнергии, а именно на освещение стройплощадки в ночное время суток, на обеспечение работы и отдыха наемного персонала, осуществляющего круглосуточную охрану объекта, в рамках иных действий и работ ответчика и его персонала, не связанных со строительством. Таким образом, довод ответчика о не потреблении им электроэнергии в период действия запрета на строительства апелляционная коллегия не находит обоснованным.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик также указал на наличие заключенного с подрядчиком ООО «Моя Квартира» договора строительного подряда № 3ПС/15 от 15.01.2015, указывая на то, что ООО «Любимый город» не являлся фактическим потребителем электроэнергии, поскольку самостоятельно не осуществлял строительно-монтажные работы, и ООО «Любимый город» не может являться надлежащим ответчиком в рамках рассматриваемого дела.

Между тем, суд апелляционной инстанции не может согласится с указанными доводами жалобы, ввиду следующего. 

По условиям договора подряда № 3ПС/15 от 15.01.2015 отсутствует обязанность подрядчика ООО «Моя Квартира» нести ответственность за подключение к электрическим сетям и оплату за потребленную электроэнергию, кроме того у подрядчика отсутствовало право владения или право владения и пользования земельным участком.

Подпункт г) пункта 10 Правил технологического присоединения, утвержденных Постановление Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 гласит, что к заявке на технологическое присоединение к электрическим сетям заявителем прилагается копия документа, подтверждающего право собственности или иное предусмотренное законом основание на объект капитального строительства (нежилое помещение в таком объекте капитального строительства) и (или) земельный участок, на котором расположены (будут располагаться) объекты заявителя, либо право собственности или иное предусмотренное законом основание на энергопринимающие устройства (для заявителей, планирующих осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств потребителей, расположенных в нежилых помещениях многоквартирных домов или иных объектах капитального строительства, - копия документа, подтверждающего право собственности или иное предусмотренное законом основание на нежилое помещение в таком многоквартирном доме или ином объекте капитального строительства.

Вышеуказанное требование Правил лишает возможности лиц, у которых отсутствует право собственности, владения или пользования земельным участком, осуществить технологическое присоединение к электрическим сетям, выступая в качестве заявителя.

У ООО «Моя Квартира», выступающего подрядчиком на спорном объекте вышеперечисленные права отсутствуют. Лицом, которое могло законным образом присоединить энергопринимающие устройства к электрическим сетям, является ООО «Любимый город», что подтверждается заявками на присоединение к электрическим сетям спорного объекта по адресу: 

<

...> (строительство многоэтажного жилого дома), № 3878ТП от 31.07.2015 и № 0600ТП от 10.03.2016, поданными ООО «Любимый город» в филиал АО «НЭСК-электросети» «Краснодарэлектросеть».

Ссылка ответчика на то, что в договоре подряда обязанность по устройству наружных сетей, в т.ч. подключение к электрическим сетям, возложена именно на подрядчика не состоятельна. Устройство наружных сетей следует трактовать как прокладка и монтаж таких сетей. Однако, с правовой точки зрения – у подрядчика не имелось законной возможности заключения договора на технологическое присоединение, а также договором не была предусмотрена обязанность ООО «Моя квартира» заключать с сетевыми организациями и гарантирующими поставщиками соответствующие договоры.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.04.2017 по делу № А32-4108/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок с даты его принятия..

Председательствующий Н.В. Ковалева

СудьиБ.Т. Чотчаев

Е.А. Маштакова