Арбитражный суд Республики Адыгея

385000, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Краснооктябрьская, дом 15, www.adyg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А01-2280/2017

г. Майкоп

09 февраля 2018 года

Резолютивная часть решения оглашена 07.02.2018 г. 

Решение в полном объеме изготовлено 09.02.2018 г.

Арбитражный суд Республики Адыгея в составе судьи С.И.Хутыз, при ведении протокола помощником судьи А.М.Киряшевой, рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела №А01-2280/2017 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 

<

...>) к Автономному учреждению Республики Адыгея «Республиканский бизнес инкубатор» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 

<

...>), третье лицо - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №1 по Республике Адыгея  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Привокзальная, 331) о признании налога на добавленную стоимость, предусмотренного в конкурсной документации и государственном контракте от 26.05.2017 №678647 на выполнение строительно-монтажных работ на объекте «Создание  АгроБизнесИнкубатора Республика Адыгея, Гиагинский район, ст. Дондуковская» не подлежащим применению, 

при участии в заседании от:

заявителя – ФИО1 (по доверенности от 05.04.2017),

заинтересованного лица – ФИО2 (по доверенности от 01.01.2018),

третьего лица – ФИО3 (по доверенности от 09.01.2018),

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Автономному учреждению Республики Адыгея «Республиканский бизнес инкубатор» (далее – заинтересованное лицо, учреждение) о признании налога на добавленную стоимость, предусмотренного в конкурсной документации и государственном контракте от 26.05.2017 №678647, в том числе выставленный в актах КС-2 и КС-3 от 26.06.2017 в сумме 65 725 рублей 86 копеек, и от 26.07.2017 в сумме 1 934 888 рублей 38 копеек не подлежащим применению (уточненные требования от 07.02.2018г.). Требования общества мотивированы необходимостью приведения положений заключенного контракта и указанных актов КС-2 и КС-3 в соответствии с нормами налогового законодательства, по смыслу которого общество «А-СтройСервис», как применяющее упрощенную систему налогообложения, должно быть освобождено от обязанности уплачивать в бюджет налог на добавленную стоимость, отнесенный на него учреждением в  контракте и исполнительной  документации.

В отзыве на заявление, представленном 16.11.2017г., учреждение против удовлетворения заявленных требований не возражало, однако, ввиду отсутствия оснований к изменению положений контракта (без снижения его цены) и отзыву ранее выставленных обществом и принятых финансовым органом к исполнению форм КС-2 и КС-3, мер по досудебному урегулированию спора не приняло. В разрешении спора полагалось на усмотрение суда.

Третье лицо в отзыве подтвердило факт нахождения заявителя на упрощенной системе налогообложения и сообщило об отсутствии полномочий у инспекции  в разрешении возникшего спора. 

Определением суда от 17.01.2018 судебное заседание по делу было отложено до 07.02.2018 г. 

В судебном заседании заявитель поддержал требования, просил суд устранить возникшие при заключении и исполнении государственного контракта от 26.05.2017 №678647 противоречия путем признания налога на добавленную стоимость не подлежащим применению.

Заинтересованное лицо и третье лицо поддержали позицию, изложенную в отзывах, в разрешении спора полагались на усмотрение суда.

Изучив материалы дела и, выслушав лиц, участвующих в деле, суд считает необходимым отказать в удовлетворении заявления, поданного обществом с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис», по следующим основаниям.

Как следует из материалов, 26.05.2017 г. между Автономным учреждением Республики Адыгея «Республиканский бизнес инкубатор» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис» (подрядчик) заключен государственный контракт  на выполнение строительно-монтажных работ на объекте «Создание АгроБизнесИнкубатора Республика Адыгея, Гиагинский район, ст. Дондуковская» (далее – контракт).

Согласно пункту 1.4 контракта, изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных статьей 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон №44-ФЗ):

- при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта;

- если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги, качество поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги не более, чем на 10% от цены контракта. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному объему количества товара, услуги, но не более, чем на 10% от цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, стороны контракта обязаны уменьшить его цену исходя из единицы товара, работы или услуги, которая должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество таких работ;

- в иных случаях, предусмотренных законом.

По пункту 2.1 контракта, стоимость работ по строительству объекта составляет 218 094 801 рубль, в том числе налог на добавленную стоимость 33 268 698 рублей 46 копеек. 

Цена контракта является твердой и определяется на весь срок его исполнения (пункт 2.2 контракта).

Разделами 3 и 4 контракта определяются обязанности заказчика и подрядчика.

Контракт содержит также положения о сроках выполнения работ; порядке взаимных расчетов, производства работ, приемки работ и завершенного строительством объекта, расторжения и обеспечения контракта; положения об ответственности сторон.

Полагая, что включенными в конкурсную документацию и контракт положениями о применении налога на добавленную стоимость нарушаются права и законные интересы общества с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис», находящегося на упрощенной системе налогообложения, заявитель обратился к учреждению с просьбой корректировки ранее направленных форм КС-2 и КС-3 на общую сумму 13 115 139 рублей 24 копейки, и принятия последующих форм без учета налога на добавленную стоимость (письмо от 14.08.2017 №026).

Ответным письмом от 25.08.2017 №135 учреждение проинформировало подрядчика (общество с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис») об отсутствии правовых оснований к изменению принятых к исполнению форм КС-2 и КС-3, однако выразило готовность в последующем сотрудничать из предложенного обществом формата взаимодействия (без учета в исполнительной документации налога на добавленную стоимость). 

Невозможность урегулирования спора во внесудебном порядке послужило для заявителя основанием к обращению в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Отношения сторон по исполнению заключенного государственного контракта квалифицируются как договор подряда, с применением к указанными правоотношениям правил главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации («Подряд»).

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) также применяются положения, предусмотренные настоящим параграфом.

В соответствии со статьей 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами, в соответствии с частью 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

По смыслу пунктов 1, 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, при этом изменение цены после заключения договора допускается в случаях и условиях, предусмотренных договором, законом, либо в установленном законом порядке.

На основании пункта 1 статьи 709, пункта 2 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации цена подлежащей выполнению работы указывается в договоре подряда.

Поскольку предметом контракта от 26.05.2017 №678647 является государственный заказ на выполнение строительно-монтажных работ на объекте «Создание  АгроБизнесИнкубатора Республика Адыгея, Гиагинский район, ст. Дондуковская», и контракт заключен на условиях, указанных в извещении о проведении запроса котировок и в протоколе рассмотрения и оценки котировочных заявок, суд применяет к правоотношениям сторон также положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ), требования которого являются специальными по отношению к общим нормам Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах, в том числе договорах, заключаемых в обязательном порядке.

Эти специальные требования состоят, в частности в том, что в соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона №44-ФЗ, участник закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц, или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно пункту 2 статьи 42 Федерального закона №44-ФЗ извещение об осуществлении закупки должно содержать в том числе краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 Федерального закона №44-ФЗ, информацию о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальную (максимальную) цену контракта, источник финансирования.

В соответствии с положениями Федерального закона №44-ФЗ при проведении закупок в конкурсной документации (документации о проведении конкурса с ограниченным участием, документации о проведении двухэтапного конкурса), документации об аукционе в электронной форме устанавливается начальная (максимальная) цена контракта.

При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона (часть 2 статьи 34 Федерального закона №44-ФЗ).

Вопросы исчисления, уплаты налогов и сборов, определения элементов налогообложения, а также освобождения от обязанности по уплате отдельных налогов и сборов устанавливаются Налоговым кодексом Российской Федерации. 

Обращаясь с настоящим заявлением, общество сослалось на разъяснения Министерства регионального развития Российской Федерации, данные в письмах от 07.07.2009 №20943-ИП/08 и от 10.11.2009 №Д22-1255, в которых толкуются положения закона о недопустимости изменения стоимости государственного контракта и необходимости в связи с этим надлежащим образом определять состав цены контракта (с учетом или без учета налоговых и других обязательных платежей).

Вместе с тем, суд доводит до сторон спора, что необходимо различать гражданско-правовые и публично-правовые отношения. Уплата цены контракта в полном объеме, включая ту ее часть, которую составляет сумма налога на добавленную стоимость, является гражданско-правовой обязанностью заказчика. При заключении договоров гражданского характера стороны регулируют только гражданско-правовые отношения и не могут влиять на определение налоговых обязательств участников отношений.

Обязательства общества с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис» перед бюджетом возникают между ним, как лицом, реализующим товары (работы, услуги), и государством. Разногласий на стадии заключения контракта никем из сторон не заявлено. Контракт находится в стадии исполнения.

Оценивая основания требований общества о необходимости изменения контракта и выставленных форм КС-2 и КС-3 в части отражения в них налога на добавленную стоимость, суд исходит из следующего.

По постановлению Государственного комитета по статистике Российской Федерации от 11.11.1999 № 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ» для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений применяется акт формы КС-2. На основании данных акта о приемке выполненных работ для расчетов с заказчиком за выполненные работы заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3.

Согласно положениям Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», а также писем Министерства финансов Российской Федерации от 20.03.2009 № 03-07-10/07, от 05.03.2009 № 03-07-11/52, от 14.10.2010 № 03-07-10/13, подписываемые заказчиком формы КС-2 и КС-3 являются лишь основанием для определения стоимости выполненных работ, по которой производятся расчеты с подрядчиком, и, по своему смыслу не могут являться как принятием результата работ заказчиком, так и документом, определяющим наличие либо отсутствие какой-либо налоговой обязанности. 

Так, формы КС-2 и КС-3 используются сторонами для информирования об объемах освоенных денежных средств и (или) о степени завершенности работ. 

Порядок исчисления, уплаты, а также вычета налога на добавленную стоимость возможны только на основании счетов-фактур, выставленных подрядными организациями в порядке, установленном пунктом 3 статьи 168 и статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации, и при условии принятия налогоплательщиком на учет результата указанных работ в объеме, определенном в контракте.

При этом, в ходе рассмотрения дела, суду не представлено счетов-фактур, отражающих принятие результата работ со стоимостью, включающей налог на добавленную стоимость. 

По части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом.

Способы защиты гражданских прав предусмотрены в статьях 12 и 13 Гражданского кодекса Российской Федерации. Перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим. Так, согласно абзацу 13 статьи 12 Кодекса права защита гражданских прав может быть осуществлена и иными способами, предусмотренными законом.

Выбор способа защиты права и определение предмета иска является правом истца, и Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не предоставляет суду право изменять предмет иска по усмотрению суда с целью использования надлежащего способа защиты права.

Закон не ограничивает субъекта в выборе способа защиты нарушенного права. Граждане и юридические лица в силу статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению. 

Гражданское законодательство, как и административное и налоговое законодательство, предусматривает для участников правоотношений соответствующий каждой группе этих отношений, каждому их виду определенный способ или способы защиты. Если нормы права предусматривают для конкретного правоотношения определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд за защитой своего права вправе применять лишь этот способ. Избранный лицом способ защиты должен соответствовать существу нарушенного права и спорного правоотношения, и в конечном итоге привести к восстановлению нарушенного права.

Согласно уточненным от 07.02.2018 г. требованиям, заявитель просит суд о признании налога на добавленную стоимость, предусмотренного в конкурсной документации и государственном контракте от 26.05.2017 №678647 на выполнение строительно-монтажных работ на объекте «Создание  АгроБизнесИнкубатора Республика Адыгея, Гиагинский район, ст. Дондуковская» не подлежащим выделению. 

Однако, суд указывает, что заявленные обществом «А-СтройСервис» требования по своей природе не могут быть адресованы Автономному учреждению Республики Адыгея «Республиканский бизнес инкубатор» в рамках заключенного и находящегося на исполнении контракта, поскольку последнее, равно как суд, лишено полномочий по изменению воли законодателя в вопросах освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость.  

Ненадлежащий способ судебной защиты является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Поскольку выбранный заявителем способ защиты не приведет к желаемому им правовому результату, суд считает необходимым отказать обществу с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис» в удовлетворении заявления о признании налога на добавленную стоимость, включенного сторонами в цену государственного контракта от 26.05.2017 №678647, не подлежащим выделению.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом характера принятого решения, относятся на общество с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис».

Руководствуясь статьями 110, 167-170, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «А-СтройСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Автономному учреждению Республики Адыгея «Республиканский бизнес инкубатор» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 

<

...> е) о признании не подлежащим применению НДС, предусмотренного в государственном контракте от 26.05.2017 №678647 на выполнение строительно-монтажных работ на объекте «Создание АгроБизнесИнкубатора Республика Адыгея, Гиагинский район, ст-ца Дондуковская», отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

         Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Судья                                                                                                                             С.И.Хутыз