Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-25346/20-126-178

09 июля 2020 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена              25 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен                       09 июля 2020 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего судьи Новикова М.С. 

протокол судебного заседания вел секретарь Остроушко В.П., 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АПЕКС ГРУПП"(129301, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА КАСАТКИНА, ДОМ 11, СТР 1, КОМ 15, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.03.2004, ИНН: 

<

***>) 

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО"(101000, МОСКВА ГОРОД, ПЕРЕУЛОК ОГОРОДНАЯ СЛОБОДА, 5А, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 30.11.2007, ИНН: 

<

***>) 

о взыскании задолженности

В соответствии со ст. 63 АПК РФ суд проверил полномочия лиц, явившихся в заседание.

В судебное заседание явились:

от истца: ФИО1, доверенность от 17.10.2019.

от ответчика: ФИО2, доверенность от 27.12.2019.

У С Т А Н О В И Л:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АПЕКС ГРУПП" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ответчику АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО" о взыскании задолженности в размере 75 684 556 руб. 24 коп. 

Истец в судебное заседание  явился, исковые требования поддержал в полном объеме по иску и письменным мнения по иску.  

Ответчик в судебное заседание явился, иск не признал по доводам изложенным в отзыве. 

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования Истца подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, между АО «ТЭК Мосэнерго» (далее - Ответчик, Генподрядчик) и ООО «Апекс Медиа Групп» (наименование которого сейчас ООО "АПЕКС ГРУПП", далее - Истец, Субподрядчик), в рамках выполнения работ по строительству 1-ой очереди Якутской ГРЭС - 2, во исполнение Договора подряда № 01/ZRUH/13-121293 от 24.02.2014г., заключенного между АО «ТЭК Мосэнерго» и ЗАО «Якутская ГРЭС-2» (Заказчик) были заключены следующие Договоры субподряда:

- Договор субподряда № 10/ЯКГР/14-367 от 15.01.2015г.;

- Договор субподряда № 01/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г.;

- Договор субподряда № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г.

- Договор субподряда № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г., совместно именуемые далее Договоры. Работы по указанным Договорам были выполнены Субподрядчиком в полном объеме, Акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и Акты окончательной приемки выполненных работ (по форме Приложения № 5 к Договорам) подписаны сторонами без замечаний, а именно:

1) По Договору субподряда № 10/ЯКГР/14-367 от 15.01.2015г. работы были выполнены на общую сумму 443 897 539 рублей 44 копейки, что подтверждается Актом окончательной приемки выполненных работ от 26 февраля 2018г. и Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2). 

2) По Договору субподряда № 01/ЖГР/15-383 от 01.04.2015г. работы были выполнены на общую сумму 300 903 202 рубля 52 копейки, что подтверждается Актом окончательной приемки выполненных работ от 26 февраля 2018г. и Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2). 

3) По Договору субподряда N? 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. работы были выполнены на общую сумму 11 098 767 рублей 30 копеек, что подтверждается Актом окончательной приемки выполненных работ от 31 августа 2017г. и Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2). 

4) По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г работы были выполнены на общую сумму 12 990 873 рублей 70 копеек, что подтверждается Актом окончательной приемки выполненных работ от 26 февраля 2018г. и Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2). 

По условиям п.8.4.и п.8.5. Договоров (п.8.3. и п.8.4. - в редакции Договора №  01/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г.), при оплате выполненных Работ, Генподрядчик удерживает в счет Гарантийной суммы денежные средства из сумм соответствующих платежей, в размере (10 %) от суммы платежей за выполненные Работы  (5% от общей цены Договора - в редакции Договоров субподряда № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. и № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г.). Гарантийная сумма представляет собой согласованный Сторонами способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств Субподрядчика по настоящему Договору, не является удерживаемой Генподрядчиком суммой и Субподрядчик получает право на выплату Гарантийной суммы в полном объеме после истечения Гарантийного срока и при условии отсутствия претензий со стороны Генподрядчика (и/или Заказчика), в связи с чем на Гарантийную сумму не начисляются проценты, минус любые иные суммы, которые Субподрядчик должен уплатить Генподрядчику в соответствии с условиями настоящего Договора, не уплаченные к дате оплаты Гарантийной суммы. Выплата Субподрядчику гарантийной суммы осуществляется в порядке, предусмотренном п. 8.6. Договора.

С учетом способа формирования и стоимости выполненных работ по Договорам, общая сумма гарантийных удержаний по Договорам составила 75 684 556 рублей 24 копейки, в том числе:

1. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/14-367 от 15.01.2015г. - 44 389 753, 93 руб. (10% от цены Договора 443 897 539 рублей 44 копеек)

2. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г. -  30 090 320, 25 руб. (10% от цены Договора 300 903 202 рубля 52 копейки)

3. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. - 554 938, 37 руб. (5% от цены Договора 11 098 767 рублей 30 копеек)

4. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г. - 649 543, 69 руб. (5% от цены Договора 12 990 873 рублей 70 копеек)

Суммы гарантийных удержаний, сформированных по каждому их Договоров, подтверждаются подписанным сторонами по состоянию на 30.06.2018г. актом сверки взаимной задолженности за первое полугодие 2018г.

Ответчиком,  письмом  № ТЭК/04/154 от 25.03.2019г.,  было направлено в адрес Истца предложение принять в счет оплаты задолженности Ответчика перед Истцом по гарантийным удержаниям в размере 89 654 465 рублей 94 копейки, в том числе по Договорам: 

- № 10/ЯКГР/14-367 от 15.01.2015г. в сумме 44 389 753 рубля 93 копейки;

- № 01/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015. в сумме 30 090 320 рублей 25 копеек;

- № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. в сумме 554 938 рублей 37 копеек;

- № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г. в сумме 649 543 рубля 69 копеек, дисконтный вексель с приложением проекта соглашения о погашении задолженности. В ответ Истец направил письмо № 658/ЯГРЭС от 23.04.2019г. с отказом в принятии указанного предложения и подписания направленного проекта соглашения о погашении задолженности дисконтным векселем, поскольку Исттец посчитал, что нарушаются его права на получение от Ответчика полной оплаты за выполненные и принятые работы по Договорам.

 Таким образом, Истец считает, что Ответчик подтверждает наличие задолженности перед Истцом по Договорам в общей сумме 75 684 556 рублей 24 копейки.

Согласно п. 8.6. Договоров (п.8.5. в редакции Договора субподряда № 01/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г.), 10% общей цены Договора (5% от общей цены Договора - в редакции Договоров Субподряда № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. и № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г.), указанной в п.3.1. Договора, являющейся Гарантийной суммой, будут оплачены Субподрядчику после истечения Гарантийного срока на Работы, в течение. 30 рабочих дней, с даты предоставления Субподрядчиком соответствующего счета, выставленного после истечения Гарантийного срока.

Таким образом, гарантийная сумма является частью стоимости выполненных Субподрядчиком работ, подлежащей выплате в специальные сроки, которые установлены пунктом п.8.6. Договоров (п.8.5. в редакции Договора субподряда № 01/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г.).

По условиям п.10.2 Договоров, Гарантийный срок на результат выполненных Работ начинается с даты подписания Сторонами Акта окончательной приемки выполненных работ по форме Приложения №5 к Договору и истекает по истечении 24 месяцев с Даты ввода Объекта в эксплуатацию. В соответствии с п.1.1.б Договоров, «Дата ввода Объекта в эксплуатацию» - дата завершения строительства Объекта в соответствии с выданным уполномоченным государственным органом разрешения по форме, установленным применимым правом.

• Акт фактического завершения по Договору подряда N? 01/ZRUH/13-121293 от 24.02.2014г., между Генподрядчиком и Заказчиком подписан 31 октября 2017г.

• Разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию № 14-RU14301000-79-2017 в соответствии со ст.55 Градостроительного кодекса РФ, выдан Окружной Администрацией г. Якутска 18.10.2017г.

• Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14) подписан 31.10.2017г.

• Приказом № 142 от 01.11.2017г. по АО «Якутская ГРЭС-2» Объект «Якутская ГРЭС-2» введен в эксплуатацию с 01 ноября 2017г.

Таким образом, обусловленной Договорами «Датой ввода Объекта в эксплуатацию» является 01 ноября 2017г., а датой истечения Гарантийного срока по указанным Договорам 01 ноября 2019г.

В связи с истечением гарантийного срока, установленного вышеуказанными, договорами ООО «Апекс Групп» 21 ноября 2019г. направило в адрес АО «ТЭК Мосэнерго» требование о возврате гарантийных сумм, в том числе с приложением счетов на оплату №№ 111-114 от 18.11.2019г. на сумму 75 684 556 рублей 24 копейки. Требование (исх. № 662/ЯГРЭС от 20.11.2019г.) и счета на оплату получены  АО «ТЭК Мосэнерго» 22 ноября 2019г., что подтверждается накладной на отправку №  40171418 DIMEX, описью вложения и отчетом о доставке.

В адрес АО «ТЭК Мосэнерго» 15 января 2020г. была направлена претензия, с требованием об удовлетворении её требований в течение 15 календарных дней с даты   получения (п.13.1 Договоров), а также с предложением совершить все необходимые действия, направленные на примирение сторон во избежание рассмотрения спора в судебном порядке. Претензия (исх.№ 663/ЯГРЭС от 15.01.2020г.) была получена АО «ТЭК Мосэнерго» 16 января 2020г., что подтверждается накладной на отправку № 40171409 DIMEX, описью вложения и отчетом о доставке, однако оставлена Ответчиком без удовлетворения. Д

Указанные обстоятельства послужили основанием для подачи искового заявления в Арбитражный суд г. Москвы.

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьями 711 и 746 ГК РФ основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ в порядке, установленном договором подряда, является сдача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работы в установленном законом и договором порядке.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (п. 1 ст. 746 ГК РФ).

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок  построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 1 статьи 755 Гражданского кодекса Российской Федерации  подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока.

В соответствии с  п. 2 статьи 755 Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ - обязательства  должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Статья 310 ГК РФ указывает на то, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Согласно требованиям ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Судом установлено, что между сторонами были заключены Договора Субподряда. Спор о сумме выполненных Истцом и принятых Ответчиком работ у сторон по настоящему делу отсутствует.

По условиям п.8.4.и п.8.5. Договоров (п.8.3. и п.8.4. - в редакции Договора №  01/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г.), при оплате выполненных Работ, Генподрядчик удерживает в счет Гарантийной суммы денежные средства из сумм соответствующих платежей, в размере (10 %) от суммы платежей за выполненные Работы  (5% от общей цены Договора - в редакции Договоров субподряда № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. и № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г.). Гарантийная сумма представляет собой согласованный Сторонами способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств Субподрядчика по настоящему Договору, не является удерживаемой Генподрядчиком суммой и Субподрядчик получает право на выплату Гарантийной суммы в полном объеме после истечения Гарантийного срока и при условии отсутствия претензий со стороны Генподрядчика (и/или Заказчика), в связи с чем на Гарантийную сумму не начисляются проценты, минус любые иные суммы, которые Субподрядчик должен уплатить Генподрядчику в соответствии с условиями настоящего Договора, не уплаченные к дате оплаты Гарантийной суммы. Выплата Субподрядчику гарантийной суммы осуществляется в порядке, предусмотренном п. 8.6. Договора.

С учетом способа формирования и стоимости выполненных работ по Договорам, общая сумма гарантийных удержаний по Договорам составила 75 684 556 рублей 24 копейки, в том числе:

1. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/14-367 от 15.01.2015г. - 44 389 753, 93 руб. (10% от цены Договора 443 897 539 рублей 44 копеек)

2. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-383 от 01.04.2015г. -  30 090 320, 25 руб. (10% от цены Договора 300 903 202 рубля 52 копейки)

3. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-831 от 06.08.2015г. - 554 938, 37 руб. (5% от цены Договора 11 098 767 рублей 30 копеек)

4. По Договору субподряда № 10/ЯКГР/15-854 от 06.08.2015г. - 649 543, 69 руб. (5% от цены Договора 12 990 873 рублей 70 копеек)

Суммы гарантийных удержаний, сформированных по каждому их Договоров, подтверждаются подписанным сторонами по состоянию на 30.06.2018г. актом сверки взаимной задолженности за первое полугодие 2018г.

Между тем, суд считает, что у Ответчика отсутствует часть задолженность в указанном Истцом размере, в связи со следующим.

Истец по договорам от 01.04.2015г. №ЯКГР/15-383, от 06.08.2015г. №10/ЯКГР/15-831, от 06.08.2015г. №10/ЯКГР/15-854 допустил существенное нарушение сроков выполнения работ, о чем он был уведомлен претензией от 24.10.2019г. №ТЭК/04/342.

По условиям п. 11.3. каждого из Договоров за нарушение сроков выполнения работ предусмотрена ответственность в виде неустойки, общий размер которой составил 51 110 293,04 рублей, из которых:

- по договору от 01.04.2015 №10/ЯКГР/15-383 - 48 470 293,04 рублей;

- по договору от 06.08.2015 №10/ЯКГР/15-831 - 1 200 000,00 рублей;

- по договврутот.06.08.2015 №10/ЯКГР/15-854 - 1 440 000,00 рублей.

В пункте 11.14 Договоров стороны предусмотрели возможность взыскания суммы неустойки путем соответствующего уменьшения сумм, подлежащих оплате Истцу по договорам.

Кроме того, из определения Верховного Суда от 29.08.2019 №305-ЭС 19-10075 следует, что в соответствии со статьями 702, 708, 709, 720 ГК РФ обязательственное правоотношение по договору подряда состоит из двух основных встречных обязательств, определяющих тип этого договора: обязательства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего качества в согласованный срок и обязательства заказчика уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном сделкой (статья 328 ГК РФ). Из встречного характера указанных основных обязательств и положений пунктов 1 и 2 статьи 328, а также статьи 393 ГК РФ, согласно которым при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить причиненные кредитору убытки, следует что в случае ненадлежащего исполнения принятого подрядчиком основного обязательства им не может быть получена та сумма, на которую он мог рассчитывать, если бы исполнил это обязательство должным образом. Следовательно, просрочка подрядчика в выполнении работ не позволяет признать его лицом, которому действительно причитаются денежные средства в размере всей договорной цены.

Уведомлением от 17.02.2020г. № ТЭК/04/84 Ответчик уведомил Истца об уменьшении суммы гарантийных удержаний по договорам в следующем размере:

- по договору от 01.04.2015 №10/ЯКГР/15-383 подлежащая выплате сумма гарантийных удержаний была уменьшена на сумму пени в размере 30 090 320,25 рублей, в результате чего сальдо взаимных представлений по договору в пользу Ответчика составляет 18 379 972,79 рублей;

- по договору от 06.08.2015 №10/ЯКГР/15-831 подлежащая выплате сумма гарантийных удержаний была уменьшена на сумму пени в размере 554 938,37 рублей, в результате чего сальдо взаимных представлений по договору в пользу Ответчика составляет 645 061,63 рублей;

- по договору от 06.08.2015 №10/ЯКГР/15-854 подлежащая выплате сумма гарантийных удержаний была уменьшена на сумму пени в размере 649 543,69 рублей, в результате чего сальдо взаимных представлений по договору в пользу Ответчика составляет 790 456,31 рублей.

Каких-либо возражений на претензию и уведомление об уменьшении гарантийной суммы от Истца не поступало.

При указанных обстоятельствах, Ответчик произвел удержание в одностороннем порядке начисленных пеней по Договорам, а следовательно, у него отсутствует задолженность на указанную сумму.

При указанных обстоятельствах, суд считает, что исковые требования истца о взыскании задолженности по Договорам подлежит удовлетворению лишь на сумму 24 574 263 (двадцать четыре миллиона пятьсот семьдесят четыре тысячи двести шестьдесят три) руб. 20 коп., которую суд считает заявленную правомерно, документально подтвержденную и подлежащую удовлетворению.

В остальной части требования Истца в части гарантийной суммы удовлетворению не подлежат, поскольку удержание указанной суммы Ответчиком произведен в счет погашения пени за просрочку выполнения работ. 

Судебные расходы по оплате государственной пошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ.

На основании ст.ст. 2, 307, 309, 310, 330, 395, 702, 711, 746, 753, 755 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 4, 65, 71, 75, 110, 123, 156, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО"(101000, МОСКВА ГОРОД, ПЕРЕУЛОК ОГОРОДНАЯ СЛОБОДА, 5А, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 30.11.2007, ИНН: 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АПЕКС ГРУПП"(129301, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА КАСАТКИНА, ДОМ 11, СТР 1, КОМ 15, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.03.2004, ИНН: 

<

***>) 24 574 263 (двадцать четыре миллиона пятьсот семьдесят четыре тысячи двести шестьдесят три) руб. 20 коп. задолженности, а также 64 938 (шестьдесят четыре тысячи девятьсот тридцать восемь) руб. 64 коп. расходов по оплате государственной пошлины. 

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СудьяМ.С. Новиков