Арбитражный суд Пермского края

Екатерининская, дом 177, Пермь, 614068, www.perm.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

дело № А50-14592/2021

13 августа 2021 года

г. Пермь

Резолютивная часть решения объявлена 10 августа 2021 года.

В полном объеме решение изготовлено 13 августа 2021 года.

Арбитражный суд Пермского края в составе судьи  Мещеряковой Т.И., при ведении протокола судебного заседания помощником судьиФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Маслозавод Нытвенский» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Кировской области, Удмуртской Республике и Пермскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительным предписания

при участии: 

от заявителя общества с ограниченной ответственностью «Маслозавод Нытвенский»– ФИО2 по доверенности от 28.06.2019, предъявлен паспорт, копия диплома о наличии высшего юридического образования;

от заинтересованного лица Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Кировской области, Удмуртской Республике и Пермскому краю – ФИО3 по доверенности от 30.12.2020 № ФС-СД-2/36801, предъявлены паспорт и диплом о наличии высшего юридического образования; ФИО4 по доверенности от 22.12.2020 № ФС-СД-2/35836, предъявлены паспорт и диплом о наличии высшего юридического образования,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Маслозавод Нытвенский»  (далее - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписания Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Пермскому краю № П-09-11 от 13.04.2021 о прекращении действия декларации о соответствии ЕАЭС №RU Д-RU.АД28.В.01467/20 от 27.07.2020 на выпуск продукции Масло сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5% ГОСТ 32261-2013, масса нетто 400г (далее – Предписание).

Определением суда от 16.06.2021 заявление принято к производству.

Определением от 06.07.2021 суд в порядке процессуального правопреемства произвел замену заинтересованного лица по делу № А50-14592/2021 Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Пермскому краю (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) на его правопреемника – Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Кировской области, Удмуртской Республике и Пермскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) (далее – заинтересованное лицо, Управление). 

В обоснование заявленных требований обществом указано, что Управлением неправомерно прекращено действие декларации о соответствии, поскольку масло сладко-сливочное несоленое «Традиционное» с м.д.ж. 82,5% не является предметом спора, однако вследствие прекращения действия декларации общество не вправе продолжать производство и реализацию указанного масла. Обществом получен протокол испытаний № 1715 от 26.03.2021, в то время как в предписании указано, что событиями, послужившими основанием для выдачи Предписания явился протокол испытаний ФГБУ «Свердловский референтный центр Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору» № 1271П от 23.03.2021, которое общество не получало и с ним не ознакомлено. Проведение исследования за рамками временных пределов, установленных методом исследования, как и нарушение порядка отбора проб, означает недостоверность результатов такого исследования. Обществом самостоятельно была направлена отобранная в присутствии должностного лица Управления проба масла сладко-сливочного «Крестьянского» несоленого с массовой долей жира 72,5% в Испытательный лабораторный центр ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае» и согласно протоколу лабораторных испытаний № 11345 от 02.06.2021 и заключению №113453 от 02.06.2021 указанный образец в объеме проведенных испытаний соответствует требованиям ГОСТа 32261-2013 «Масло сливочное. Технические условия» (далее - ГОСТ 32261-2013).

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в заявлении, а также доводы, изложенные в представленных возражениях на отзыв Управления. Пояснил, что отбор проб продукции не мог быть произведен в рамках мероприятия по осуществлению государственного ветеринарного лабораторного мониторинга качества и безопасности пищевой продукции на основании Приказа Россельхознадзора от 25.12.2019 № 1426 «О лабораторных исследованиях в рамках реализации мероприятий Россельхознадзора в 2020 году для обеспечения выполнения требований Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер Всемирной торговой организации» (далее – Приказ Россельхознадзора от 25.12.2019 №1426), действовавшего до 31.12.2020. Из протокола испытаний № 1715 от 26.03.2021 следует, что исследование продукта на показатель «массовая доля белка» не проводилось, при этом было проведено исследование продукта на показатель, не указанный в акте отбора проб №2160085 от 16.03.2021, а именно на показатель «массовая доля жира», что не соответствует п. 5.2.9.2 ГОСТа 26809.2-2014 «Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовки пробы к анализу. Часть 2. Молоко из коровьего молока, спреды, сыры и сырные продукты, плавленые сыры и плавленые сырные продукты» (далее - ГОСТ 26809.2-2014), а также п. 5.4.2. ГОСТа Р55361-2012 «Жир молочный, масло и паста масляная из коровьего молока. Правила приемки, отбор проб и методы контроля» (далее – ГОСТ Р55361-2012). ГОСТ 26809.2-2014 устанавливает правила и порядок контроля продукции для участников хозяйственной деятельности (изготовитель, поставщик, получатель и т.д.), а не для органа государственного контроля (надзора); применение норм и требований Решения  Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 № 94  «О положении о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору) (далее – Положение, утвержденное Решением от 09.10.2014 №94) недопустимо.

Заинтересованное лицо с заявленными требованиями не согласно по основаниям, изложенным в отзыве на заявление. Просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

В судебном заседании представители Управления пояснили, что в полномочиях Россельхознадзора прямо предусмотрена выдача предписаний о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии. В ходе проведения лабораторных исследований установлено несоответствие по физико-химическим показателям в части «массовая доля влаги» и «массовая доля жира» в образцах масла сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5%. Несоответствие продукции - масла сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5% подтверждено также экспертным заключением от 01.04.2021 № 37-В-2021 органа инспекции ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора», который имеет статус аккредитованного органа инспекции в национальной системе аккредитации (Росаккредитация) на соответствие требованиям ГОСТ Р ИСО/МЭК 17020-2012 «Национальный стандарт Российской Федерации». Внесение изменений в зарегистрированную декларацию о соответствии не допускается, при необходимости внесения изменений заявитель принимает новую декларацию о соответствии и осуществляет ее регистрацию; ни при проведении процедуры отбора проб, ни в период проведения лабораторных испытаний (17.03.2021-26.03.2021), ни на момент выдачи протокола испытаний (26.03.2021), в Управление уведомлений, жалоб относительно несогласия с проведённой процедурой отбора проб продукции от заявителя, не поступало; отсутствие нарушения проведения процедуры отбора проб (образцов) подтверждено, в том числе, деятельностью аккредитованной испытательной лаборатории ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора». Предусмотренный п. 5.2.9.5 ГОСТ 26809.2-2014 срок - 24 часа с момента отбора и до начала анализа пробы продукции  нарушен не был; ни общество, ни Россельхознадзор, ни его территориальные Управления не входят в круг участников национальной системы аккредитации, установленной Федеральным законом от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации»  и не наделены полномочиями по оценке достоверности полученных результатов, правильности оформления документов аккредитованного лица, в том числе протоколов испытаний; установленные отклонения в молочной продукции общества, нарушают цели утверждения Технических Регламентов Таможенного Союза, Федерального закона N 29-ФЗ  и их императивные требования и создаёт угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, поскольку выпуск в оборот такой пищевой продукции является недопустимым риском. Указание реквизитов протокола испытаний является технической ошибкой (№ 1271П от 23.03.2021 вместо № 1715П от 26.03.2021) и не может служить основанием для признания оспариваемого предписания незаконным; на законодательном уровне не предусмотрено отмены «положительных» результатов испытаний «отрицательными», результаты лабораторных испытаний, полученные в других аккредитованных лабораториях, не отменяют результаты, полученные в ИЦ ФГБУ. 

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст. 71  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) АПК РФ, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что в рамках мероприятий по осуществлению государственного ветеринарного лабораторного мониторинга качества и безопасности пищевой продукции на основании Приказ Россельхознадзора от 25.12.2019 №1426 должностным лицом - государственным инспектором отдела ветеринарного надзора ФИО5 на маслозаводе общества (

<

...>) 16.03.2021 в 13:20 часов произведён отбор пробы - масло сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5% ГОСТ 32261-2013, дата выработки 10.03.2021, изготовленное ООО «Маслозавод Нытвенский» (ИНН 

<

***>, юридический адрес: 617000, 

<

...>), декларация о соответствии ЕАЭС № RU Д-Ш.АД28.В.01467/20 от 27.07.2020.

По результатам отбора проб составлен Акт отбора проб (образцов) № 2160085 от 16.03.2021 (л.д.19-20).

Отобранные пробы направлены для исследования в аккредитованный испытательный центр ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора».

В ходе проведения лабораторных исследований установлено несоответствие по физико-химическим показателям в части «массовая доля влаги» и «массовая доля жира» в образцах масла сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5% и оформлены срочные отчеты о выявлении продукции не отвечающей требованиям ветеринарных санитарных правил и норм по форме 4вет-В (№ 1715, 1715/1 от 26.03.2021) и протокол испытаний (№1715 от 26.03.2021) (л.д.22-24).

Указанные события послужили основанием для выявления (обнаружения) должностным лицом - государственным инспектором отдела ветеринарного надзора ФИО5 несоответствия продукции по показателям: массовая доля жира – установленное значение 72,3% (значение нормативное: 72,5%); массовая доля влаги – установленное значение 25,3% (значение нормативное: 25%).

Управлением  13.04.2021 обществу выдано предписания № П-09-11 о прекращении действия декларации о соответствии ЕАЭС №RU Д-RU.АД28.В.01467/20 от 27.07.2020 на выпуск продукции Масло сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5% ГОСТ 32261-2013, масса нетто 400г. (п.1); представлении в Управление в срок до 04.05.2021 заверенных копий протоколов испытаний, послуживших основанием принятия декларации ЕАЭС №RU Д-RU.АД28.В.01467/20 от 27.07.2020, копий материалов проверки достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, программы мероприятий по предотвращению причинения вреда для согласования (п.п.2-4).

Полагая, что указанное предписание не соответствует действующему законодательству Российской Федерации, нарушает права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, общество обратилось в суд с заявлением в порядке гл. 24 АПК РФ.

Из системного толкования части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что для признания недействительными ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту, и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту, законности его принятия, наличия у органа надлежащих полномочий на принятие оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган, который принял соответствующий акт.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее – Федеральный закон № 29-ФЗ) государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление соответственно федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора, федерального государственного ветеринарного надзора, регионального государственного ветеринарного надзора в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно ч. 2 ст. 5 Закона Российской Федерации от 14.05.1993 № 4979-1 «О ветеринарии» (далее – Закон о ветеринарии) система Государственной ветеринарной службы Российской Федерации включает в себя, в том числе федеральный орган исполнительной власти в области ветеринарного надзора и подведомственные ему территориальные органы и организации.

Из анализа правовых норм, в частности  ст.ст.5,8 Закона о ветеринарии, ст.13 Федерального закона № 29-ФЗ, пунктов 1, 4, 5.1.1, 5.1.6, 6.1 Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 327, п.4 Положения о государственном ветеринарном надзоре, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 №476, постановления Правительства Российской Федерации от 28.08.2013 №475 « Об уполномоченных органах Российской Федерации по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технического регламента таможенного союза «О безопасности пищевой продукции»,  постановления Правительства Российской Федерации от 21.05.2014 № 474 «Об уполномоченных органах Российской Федерации по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции», постановления  Правительства Российской Федерации от 22.11.2000 № 883 «Об организации и проведении мониторинга качества, безопасности пищевых продуктов и здоровья населения», Решения от 09.10.2014 №94, пунктов 3, 4 статьи 5 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции», утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - ТР ТС 021/2011) следует, что Управление является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление федерального государственного ветеринарного надзора. К полномочиям Управления отнесено право проводить мероприятия по осуществлению государственного надзора в отношении подконтрольных товаров (в том числе под кодом «0405» «Сливочное масло и прочие жиры и масла, изготовленные из молока; молочные пасты») в форме мониторинга качества и безопасности пищевых продуктов посредством отбора проб и организации исследований (испытаний) отобранных образцов подконтрольной продукции, находящейся в обороте.

Согласно ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании»  (далее – Федеральный закон №184-ФЗ) государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в отношении продукции или в отношении продукции и связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации исключительно в части соблюдения требований соответствующих технических регламентов.

Статьей 34 Федерального закона № 184-ФЗ закреплены полномочия органов государственного контроля (надзора), в том числе, органы государственного контроля (надзора) вправе выдавать предписание о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии, а также требовать от изготовителя предоставления доказательственных материалов, использованных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента.

Таким образом, судом установлено наличие у заинтересованного лица полномочий по выдаче предписания о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии, а также право на истребование доказательственных материалов.

В силу с ч. 1 ст. 36 Федерального закона № 184-ФЗ  за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании пунктов 1, 2 статьи 3 Федерального закона № 29-ФЗ в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшие государственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, показатели которых не соответствуют требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, образцу, документам по стандартизации, технической документации; в отношении которых установлен факт фальсификации.

Декларирование соответствия в силу ст. 2 Федерального закона              № 184-ФЗ - это форма подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов; декларация о соответствии - документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов; подтверждение соответствия - документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, документам по стандартизации или условиям договоров.

Подтверждение соответствия осуществляется в целях, в том числе удостоверения соответствия продукции, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, документам по стандартизации, условиям договоров (ст. 18 Федерального закона №184-ФЗ).

Обязанность заявителя обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов, выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия предусмотрена ч. 2 ст. 28  Федерального закона № 184-ФЗ.

В материалы дела представлена декларация о соответствии ЕАЭС №RU Д-RU.АД28.В.01467/20 от 27.07.2020 на выпуск продукции Масло сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5% и Масло сладко-сливочное несоленое «Традиционное» с м.д.ж. 82,5%  сроком действия до 26.07.2023 (л.д.21).

Согласно данной декларации вышеуказанная продукция соответствует требованиям следующих Технических регламентов Таможенного союза: ТР ТС 021/2011«О безопасности пищевой продукции», ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» . Из указанной декларации следует, что она принята на основании протоколов испытаний от 08.02.2020 №1456, от 10.07.2020 № 11730, 11731, 11732 аккредитованного испытательного лабораторного центра Федерального бюджетного учреждения здравоохранения  «Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае».

ТР ТС 021/2011 устанавливает: объекты технического регулирования; требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования; правила идентификации объектов технического регулирования; формы и процедуры оценки (подтверждения) соответствия объектов технического регулирования требованиям технического регламента (ст.1).

Согласно пунктам 1, 4 статьи 5 ТР ТС 021/2011  пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему Техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется. Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего Технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза.

Идентификация пищевой продукции проводится по ее наименованию и (или) ее признакам, изложенным в определении такой продукции в настоящем Техническом регламенте или в технических регламентах Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, и (или) визуальным, и (или) органолептическим, и (или) аналитическими методами (п. 2 ст. 6 ТР ТС 021/2011).

Частями 1, 2 статьи 20 ТР ТС  021/2011 нормативно определено, что соответствие пищевой продукции настоящему техническому регламенту обеспечивается выполнением его требований безопасности и выполнением требований безопасности технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; методы исследований (испытаний) и измерений пищевой продукции устанавливаются в Перечне стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований настоящего технического регламента и осуществления оценки (подтверждения) соответствия пищевой продукции.

Маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (ст. 39 ТР ТС 021/2011).

Требования к пищевой продукции в части ее маркировки в целях предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей относительно обеспечения реализации прав потребителей на достоверную информацию о пищевой продукции устанавливает  технический регламент Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки», утвержденный решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 881 (далее - ТР ТС 022/2011) (п. 3 ст. 1 ТР ТС 022/2011).

Согласно пп. 2 п. 1 ч. 4.1 ст. 4 ТР ТС 022/2011, маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных п. 7 ч. 4.4. данной статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67 утвержден технический регламент Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» ( далее - ТР ТС 033/2013), который устанавливает обязательные для применения и исполнения на таможенной территории Таможенного союза требования безопасности к молоку и молочной продукции, выпускаемых в обращение на таможенной территории Таможенного союза, к процессам их производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также требования к маркировке и упаковке молока и молочной продукции для обеспечения их свободного перемещения.

Согласно подпункту «в» пункта 2 ТР ТС 033/2013 технический регламент распространяется на молоко и молочную продукцию, выпускаемые в обращение на таможенной территории Таможенного союза и используемые в пищевых целях, включая процессы производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации молока и молочной продукции.

Молочная продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасна. Молочная продукция должна соответствовать требованиям настоящего Технического регламента и других технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется (п. 30 ТР ТС 033/2013).

Физико-химические и микробиологические показатели идентификации молочной продукции установлены в приложении № 1 к настоящему техническому регламенту (п. 36 ТР ТС 033/2013).

Пунктом 43 главы IX ТР ТС 033/2013 установлено, что технологические процессы, применяемые при производстве молока и молочной продукции, должны обеспечивать выпуск продукции, соответствующей требованиям технического регламента, а также требованиям других технических регламентов Таможенного союза, действие которых ни них распространяется.

Довод заявителя о том, что отбор проб продукции не мог быть произведен в рамках мероприятия по осуществлению государственного ветеринарного лабораторного мониторинга качества и безопасности пищевой продукции на основании Приказа Россельхознадзора от 25.12.2019 № 1426, поскольку действие данного документа распространялось только на период 2020 года, судом рассмотрен  и отклонен с учетом пояснений представителей заинтересованного лица.

 Так, в соответствии с Положением, утвержденным Решением  от 09.10.2014 N 94 после включения предприятия в реестр предприятий Таможенного союза, может осуществлять мониторинг подконтрольных товаров (продукции) этого предприятия. Факт того, общество включено в данный Реестр, подтвержден представителем заявителя в судебном заседании.

В рамках мероприятий по осуществлению государственного ветеринарного лабораторного мониторинга качества и безопасности пищевой продукции на основании оформленных срочных отчетов о выявлении продукции, не отвечающей требованиям ветеринарных санитарных правил и норм по форме 4вет-В № 1715, 1715/1 от 26.03.2021 и протокола испытаний №1715 от 26.03.2021 Управлением установлено несоответствие продукции по показателям: массовая доля жира – установленное значение 72,3% (значение нормативное: 72,5%); массовая доля влаги – установленное значение 25,3% (значение нормативное: 25%).

Поскольку Управление пришло к выводу о том, что утверждение производителя о соответствии указанной молочной продукции требованиям названных технических регламентов не является достоверным, то выдало обществу предписание об устранении нарушений требований ТР ТС 021/2011, ТР ТС 033/2013 путем прекращения с 04.05.2021 действия декларации о соответствии.

Довод общества о том, что Управлением неправомерно прекращено действие декларации о соответствии, поскольку масло сладко-сливочное несоленое «Традиционное» с м.д.ж. 82,5% не является предметом спора, однако вследствие прекращения действия декларации общество не вправе продолжать производство и реализацию указанного масла, судом исследован и отклонен на основании следующего.

В соответствии с Федеральным законом от 03.10.2014 № 279-ФЗ «О ратификации Договора о Евразийском экономическом союзе» положения Договора «О Евразийском экономическом союзе», подписанного в г. Астане 29.05.2014 (далее - Договор) подлежат обязательному применению государством-членом в лице Российской Федерации в полном объёме.

Согласно пункту 1 статьи 6 Договора составляют: договор,      международные договоры в рамках Союза,  Международные договоры с третьей стороной, решения и распоряжения Высшего Евразийского экономического совета, Евразийского межправительственного совета и Евразийской экономической комиссии, принятые в рамках их полномочий, предусмотренных настоящим Договором и международными договорами в рамках Союза, решения Высшего Евразийского экономического совета и Евразийского межправительственного совета подлежат исполнению государствами-членами в порядке, предусмотренном их национальным законодательством, Высший Евразийский экономический совет и Евразийский межправительственный совет принимают решения и распоряжения, а Евразийская экономическая комиссия (как на уровне Совета Комиссии, так и на уровне Коллегии Комиссии) - решения, распоряжения и рекомендации.

Единая форма декларации о соответствии требованиям Технических Регламентов Таможенного Союза и правила её оформления утверждены Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 25.12.2012 № 293 (далее - Правила № 293).

В силу главы II пункта 7 Правил № 293 - внесение в декларацию сведений, не предусмотренных настоящим разделом, а также сокращение слов (кроме общепринятых обозначений и сокращений) и любое исправление текста не допускаются.

Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 20.03.2018 № 41, утверждён «Порядок регистрации, приостановления, возобновления и прекращения действия деклараций о соответствии продукции требованиям технических регламентов евразийского экономического союза» (далее - Порядок № 41).

Настоящий Порядок устанавливает правила регистрации, приостановления, возобновления и прекращения действия деклараций о соответствии продукции требованиям технических регламентов Евразийского экономического союза (технических регламентов Таможенного союза) (пункт 1 Порядка № 41).

Согласно пункту 14 Порядка № 41 - внесение изменений в зарегистрированную декларацию о соответствии не допускается. При необходимости внесения изменений заявитель принимает новую декларацию о соответствии и осуществляет ее регистрацию согласно настоящему Порядку.

Основаниями для прекращения действия декларации о соответствии в соответствии с  пунктом 19 Порядка № 41 являются: принятие заявителем решения о прекращении действия декларации о соответствии; выдача заявителю органом государственного контроля (надзора) предписания (принятие указанным органом решения) о прекращении действия декларации о соответствии, зарегистрированной в национальной части единого реестра соответствующего государства-члена; принятие органом государственного контроля (надзора) решения о признании декларации о соответствии, зарегистрированной в национальной части соответствующего государства-члена, недействительной.

Согласно абзацу 4 пункта 19 Порядка № 41 - принятие указанных решений (выдача указанного предписания), а также прекращение действия декларации о соответствии осуществляются в соответствии с законодательством государства-члена.

Правовые основания и порядок прекращения действия декларации о соответствии в рамках законодательства государства-члена определены Федеральным законом № 184-ФЗ, Приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 31.07.2020 № 478 «Об утверждении Порядка регистрации деклараций о соответствии и Порядка формирования и ведения единого реестра зарегистрированных деклараций о соответствии, предоставления содержащихся в указанном реестре сведений» (далее - Приказ № 478).

При этом, вопреки утверждениям заявителя, положениями Федерального закона № 184-ФЗ, Правил № 293, Порядка № 41, Приказа № 478 прекращение действия декларации о соответствии в части, касающейся одного наименования декларируемой продукции, не предусмотрено. Соответствующий довод общества отклонен судом как основанный на неверном толковании вышеприведенных норм. 

Оспаривая законность данного предписания, заявителем также указано на нарушение процедуры отбора проб. 

Порядок отбора проб подконтрольных товаров (продукции), произведённых на таможенной территории Таможенного союза установлен Положением, утверждённым Решением от 09.10.2014 № 94.

В соответствии с пунктом 118 данного положения отбор проб должен осуществляться инспектором, обладающим соответствующими знаниями и опытом, позволяющими правильно применять требования Таможенного союза к процедурам отбора проб, их упаковки и транспортировки с тем, чтобы избежать их повреждения, подмены или контаминации, которые могут исказить результаты лабораторных анализов.

Как указано ранее в рамках мероприятий по осуществлению государственного ветеринарного лабораторного мониторинга качества и безопасности пищевой продукции на предприятии общества произведён отбор пробы - масло сладко-сливочное несоленое «Крестьянское» с м.д.ж. 72,5%.

Так, перед отбором проб инспектором органа государственного контроля (надзора) в строгом соответствии с требованиями Таможенного Союза проводится инспектирование отбираемой пробы (образца) на предмет соответствия пригодности для проведения лабораторных исследований.

Из акта отбора проб (образцов) № 2160085 от 16.03.2021 следует, что вся процедура идентификации отбора проб продукции производилась государственным инспектором Управления с участием начальника отдела контроля качества ФИО6, которая данный акт также подписала.

 В соответствии с пунктом 125 Положения, утвержденного Решением от 09.10.2014 № 94 отбор проб должен документироваться путём оформления акта об отборе проб (образцов) по форме в соответствии с Приложением 1 Положения, утвержденного Решением от 09.10.2014 № 94.

Требования по внесению сведений об отборе проб в компонент «Меркурий» ФГИС «ВетИС» установлены пунктом 5.5.26. главы 5 Приказа Россельхознадзора от 30.01.2018 № 53 «Об утверждении Методических  указаний по обеспечению функционирования Федеральной  государственной информационной системы в области ветеринарии».

Так, по результатам отбора проб продукции, инспектором Управления в компоненте «Меркурий» государственной системы ФГИС «ВетИС» составлен Акт отбора проб (образцов) от 16.03.2020 № 2160085.

Утвержденная форма Акта отбора проб является обязательной, все графы заполнены в соответствии с требованиями Положения, утвержденного Решением от 09.10.2014 № 94.

В ходе инспектирования доставленной пробы, несоответствий не установлено, проба доставлена в лабораторию, в установленных сроках годности, с соблюдением условий и сроков доставки, регламентированных в пункте 5.3.24.4 ГОСТ 26809.2-2014, все необходимые требования, установленные положениями ГОСТ 26809.2-2014 соблюдены и оценены лабораторией, что также нашло свое отражение в протоколе испытаний  № 1715 от 26.03.2021.

Довод заявителя о том, что нарушена продолжительность доставки проб и проведения анализа отклонён судом в силу следующего. 

В силу пункта 5.2.9.4 ГОСТ 26809.2-2014 пробы продукта должны быть отправлены в лабораторию сразу после их отбора. Продолжительность доставки проб - не более 24 ч. Условия хранения и транспортирования проб должны соответствовать требованиям нормативных или технических документов на контролируемый продукт и исключать изменение температуры, воздействие посторонних неприятных запахов, прямого солнечного света и других неблагоприятных условий.

Пунктом 5.2.9.5 ГОСТ 26809.2-2014 предусмотрено, что анализ проб по органолептическим и физико-химическим показателям проводят сразу после доставки их в лабораторию, но не позднее, чем 24 часа после их отбора.

Из акта отбора проб № 2160085 № 16.03.2021 следует, что проба отобрана 16.03.2021 в 13 час. 20 мин. и была отправлена в лабораторию - 17.03.2021, доставка в ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора» осуществлена в 09 час. 00 мин. 17.03.2021, что следует из протокола испытаний № 1715 от 26.03.2021 и срочного отчета № 1715.

В ходе инспектирования доставленной пробы сотрудниками Лаборатории установлено, что проба доставлена в установленных сроках годности, с соблюдением условий хранения, продукция упакована в сейф-пакете, целостность которого не нарушена и помещена в изотермический контейнер с хладоэлементами.

Следовательно, предусмотренный п. 5.2.9.5 ГОСТ 26809.2-2014 с момента отбора и до начала анализа пробы продукции срок - 24 часа был соблюден.

Относительно довода заявителя о нарушении в части массы отобранной пробы, суд отмечает, что презентативность пробы установлена как инспектором Управления, так и впоследствии при инспектировании пробы испытательной лабораторией (п. 126 Положения, утвержденного Решением от 09.10.2014 № 94). 

Кроме того, согласно ГОСТ 26809.2-2014 при составлении объединенной пробы, число точечных проб от каждой единицы упаковки, включенной в выборку, должно быть одинаковым. Масса объединенной пробы, составленной из отобранных точечных проб, - (1.2 +/- 0.2) кг (п. 5.2.7.5).

При внешнем контроле, отобранную объединенную пробу массой (1,2 +/- 0.2) кг делят на две равные части: первую используют для подготовки лабораторной пробы и проведения анализов, а вторую часть объединенной пробы используют, как контрольную, в случае возникновения разногласий при получении неудовлетворительных результатов хотя бы по одному из физико-химических показателей (п. 5.2.8.2).

Из акта отбора проб № 2160085 от 16.03.2021, протокола испытаний №1715 от 26.03.2021 следует, что фактически инспектором Управления отобрано 2 упаковки масла, с учетом того, что  масса пробы составила 0,8 кг, а масса индивидуальной упаковки – 400 гр., что, по мнению суда, свидетельствует  о соблюдении требований ГОСТ 26809.2-2014, и, соответственно, презентативности пробы.

При этом ссылки заявителя, по сути, на недостаточную компетентность сотрудников исследовательской лаборатории отклоняются в силу правовой несостоятельности и доводов Управления о статусе и специфике деятельности исследовательских лабораторий, имеющейся и предусмотренной сферы их аккредитации.

Изложенное выше в части подтверждения отсутствия нарушения проведения процедуры отбора проб (образцов) также подтверждено деятельностью аккредитованной испытательной лаборатории ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора».

В материалы дела представлено экспертное заключение органа инспекции ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора» от 01.04.2021 № 37-В-2021 по результатам лабораторных испытаний пищевой продукции к протоколу № 1715 от 26.03.2021, согласно которому представленный образец Масло сладко-сливочное несоленое «Крестьянское», массовая доля жира 72,5% в объеме проведенных исследований не соответствует требованиям п. 5.1.6 ГОСТ 32261-2013 по физико-химическим показателям массовая доля жира, массовая доля влаги.

Доводы заявителя со ссылками на недостоверность полученных результатов исследований, которые не могут служить надлежащим доказательством выявленного факта нарушений, ввиду некорректного проведения исследований, наличия нарушений, способных значительным образом повлиять на их результат; отсутствия необходимых сведений, позволяющих установить правильность проведенных исследований, отклонены судом.

Приводимые в обоснование указанных доводов аргументы не свидетельствуют о том, что у суда могут возникнуть сомнения в достоверности приведенных результатов исследования.

Аргументы заявителя о возможных нарушениях в связи с отсутствием отражения соответствующих данных основаны на предположениях. Доказательств, которые свидетельствовали бы о допущенных нарушениях порядка отбора проб, условий их хранения, транспортировки, способных сказаться на результатах исследований, материалы дела не содержат.

Кроме того, исследование проводилось аккредитованной в установленном порядке испытательной лабораторной организацией ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора».

Оснований не доверять результатам проведенных данным, компетентным в соответствующей области учреждением, испытаний, либо полагать, что указанные результаты являются недостоверными ввиду приводимых обществом в заявлении обстоятельств, у суда не имеется.

Доказательств, подтверждающих такую недостоверность, не представлено. 

Протокол лабораторных испытаний №11345 от 02.06.2021г и экспертное заключение № 11345Э, выданное Испытательным лабораторным центром ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае» не опровергают результатов испытаний, проведенных испытательной лабораторной организацией ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора» и не могут быть приняты судом в силу следующего.

Положениями  Федерального Закона 29-ФЗ, постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.1997 № 1263 и Инструкцией по проведению государственного контроля и надзора в области ветеринарно-санитарной экспертизы некачественной и опасной продукции животного происхождения, ее использования или уничтожения, утвержденной приказом Минсельхоза России от 06.05.2008 № 238 повторный отбор проб и экспертиза некачественной и опасной продукции проводится только в случае установления возможности ее использования/переработки в корм животным.

Положением, утвержденным Решением от 09.10.2014 № 94 установлена процедура, порядок и основание для отбора проб пищевой продукции для проведения лабораторных испытаний. 

В соответствии с п. 118 Положения, утвержденного Решением от 09.10.2014 № 94 отбор проб осуществляет только государственный инспектор уполномоченного ведомства - Россельхознадзора. Пунктом 116 указанного положения установлен перечень оснований для проведения процедуры отбора проб продукции. Данный перечень является закрытым и не подлежащим расширенному толкованию.

Следовательно, использование результатов лабораторных исследований, проведенных не по решению государственного инспектора и вне оснований, предусмотренных Положением, утвержденным Решением от 09.10.2014 № 94, не допускается.

Указание общества на тот факт, что в Предписании поименован в качестве события, послужившего основанием для выдачи Предписания, протокол испытаний ФГБУ «Свердловский референтный центр Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору» № 1271П от 23.03.2021 судом, с учетом пояснений представителей заинтересованных лиц о допущенной технической ошибке, признано не влияющим на результат рассмотрения спора. При этом, содержание протокола испытаний № 1715 от 26.03.2021, который обществом получен, Предписания и  акта отбора проб (образцов) от 16.03.2021 № 2160085 позволяет установить прослеживаемость отобранной продукции. 

Доводы заявителя о том, что при анализе полученных по результатам лабораторных испытаний сведений, в частности при исследовании массовой доли жира, не была учтена допустимая погрешность (+/- 1,0) и при исследовании массовой доли влаги, не была учтена допустимая погрешность (+/- 0,3), признаны судом безосновательными, поскольку из положений «ГОСТ Р 55361-2012. Национальный стандарт Российской Федерации. Жир молочный, масло и паста масляная из коровьего молока. Правила приемки, отбор проб и методы контроля» усматривается, что соответствующая погрешность уже учтена в указанном нормативном документе.

Так, пунктом 7.7 вышеуказанного ГОСТа (Определение массовой доли влаги выпариванием пробы) установлены границы абсолютной погрешности результатов определений массовой доли влаги при доверительной вероятности.

Вычисления результатов единичных определений проводят до второго десятичного знака с последующим округлением до первого десятичного знака (п. 7.7.5.1).

В силу пункта 7.7.5.3. за окончательный результат определений массовой доли влаги принимают среднеарифметическое значение результатов двух параллельных определений, выполненных в условиях повторяемости и удовлетворяющих условию приемлемости (7.7.6.1).

Аналогичные положения содержатся в «ГОСТ 5867-90. Межгосударственный стандарт. Молоко и молочные продукты. Методы определения жира».

При таких обстоятельствах применение математических исчислений к результату, полученному в ходе исследований, приведет к искажению установленных лабораторными испытаниями, проводимыми в соответствии с требованиями нормативных документов в установленной сфере деятельности, окончательных результатов.

О том, что указанная погрешность уже была учтена в окончательном результате испытательной лаборатории при исследовании массовой доли жира и влаги, следует не только из требований поименованных ГОСТ, но и из выводов, содержащихся  в протоколе испытания № 1715 от 26.03.2021.

Поскольку, как указано ранее, согласно абз. 6 ч. 1 ст. 34 Федерального закона № 184-ФЗ органы государственного контроля (надзора) вправе требовать от изготовителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) предъявления доказательственных материалов, использованных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента, с учетом выявленных нарушений, соответствующие доводы общества отклонены, пункты 2,3,4 оспариваемого предписания также признаны судом не противоречащими нормам действующего законодательства. 

Ссылки заявителя о том, что заинтересованным лицом не доказано, что выпущенная в оборот пищевая продукция не является безопасной, судом рассмотрены и отклонены, поскольку в данном случае по фактам выявленных нарушений обществу, как следует из содержания оспоренного Предписания, вменены нарушения в том числе требований ТР ТС 022/2011, ТР ТС 033/2013, ввиду того, что установлены отклонения в молочной продукции общества.

При этом, исходя из системного толкования ст. 2 ТР ТС 021/2011, ч. 1 гл. I ТР ТС 033/2013, основной и главной целью принятия Технического регламента Таможенного союза является защита жизни и здоровья человека.

В силу статьи 1 Федерального закона № 29-ФЗ безопасность пищевых продуктов - состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и будущих поколений.

Пунктом 1 статьи 3 Федерального закона № 29-ФЗ установлено, что в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшие государственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые: не соответствуют требованиям нормативных документов; не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли; не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются (пункт 2 статьи 3 Федерального закона № 29-ФЗ).

Следовательно, факт выявленных отклонений в молочной продукции общества, нарушает цели утверждения Технических Регламентов Таможенного Союза, Федерального закона 29-ФЗ и создаёт угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, поскольку выпуск в оборот такой пищевой продукции является недопустимым риском.

Довод заявителя о неисполнимости предписания судом рассмотрен и отклонен на основании следующего.

Исполнимость предписания является важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность. Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица, привлекаемого к ответственности, устранить в указанный срок выявленное нарушение.

Следовательно, предписание как ненормативный правовой акт, выносимый по результатам проведения мероприятий государственного контроля и направленный на устранение выявленных нарушений, должно отвечать принципу правовой определенности и содержать четкие указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего и своевременного исполнения, с тем, чтобы лицо, на которое возлагается обязанность по исполнению предписания, могло однозначно определить, в соответствии с какими конкретно нормами права, какие действия и в какие сроки оно должно совершить в целях устранения выявленных нарушений и приведения существующих правоотношений в соответствие с положениями действующего законодательства, а также для избежания неблагоприятных последствий, которые может повлечь неисполнение предписания.

Судом  установлено, что оспариваемое предписание по своему содержанию является исполнимым, содержит необходимую информацию об основаниях его выдачи, конкретные  правовые нормы нарушение условий которых допущено обществом, указано на необходимость совершения определенных действий в сроки, реальные для его исполнения.

Доказательств того, что Предписание нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности в материалы дела не представлены, судом не установлены. Обоснованных доводов, подтверждающих факт нарушения прав заявителя оспариваемым предписанием в ходе судебного разбирательства не приведено.

С учетом изложенного суд приходит к выводу об отсутствии оснований, а также недоказанности совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных требований, условий, предусмотренных частью 1 статьи 198 и частью 4 статьи 200 АПК РФ, в силу чего в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований расходы по уплате государственной пошлины  в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Судья                   Т.И. Мещерякова