№ 09АП-72632/2023

Дело № А40-2898/23

г. Москва

30 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2023 года  

Постановление

 изготовлено в полном объеме 30 ноября 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Яковлевой Л.Г.,  судей: Никифоровой Г.М., Попова В.И.,  

при ведении протокола помощником судьи Казнаевым А.О.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы  Сибирской электронной таможни, Новосибирской таможни  

на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-2898/23,  по заявлению АО "Сентерус" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

к Сибирской электронной таможне (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

третье лицо: Новосибирская таможня (ИНН: 

<

***>)  о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного  

наказания по делу об административном правонарушении,  при участии:  

от заявителя: не явился, извещен; от заинтересованного не явился, извещен; лица: от третьего лица: не явился, извещен; 

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Сентерус» (заявитель, общество) обратилось в  Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Сибирской электронной таможне  (ответчик, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления  от 20.12.2022 о назначении административного наказания по делу об  административном правонарушении № 10620000-001090/2022.  

Решением от 27.09.2023 Арбитражный суд г.Москвы удовлетворил заявленные  требования.  

Не согласившись с принятым судом решением, ответчик и Новосибирская  таможня (третье лицо) обратились в Арбитражный апелляционный суд с  апелляционными жалобами, в которых просят его отменить как принятое с нарушением  норм права.  

Представители сторон, в судебное заседание не явились, о месте и времени его  проведения извещены надлежащим образом, в том числе, публично, путем размещения  

информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru, в связи с чем,  апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121,  123, 156 АПК РФ.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом  апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.  

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы  апелляционной жалобы, отзыва на апелляционные жалобы, считает, что оснований для  отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.  

Согласно материалам дела, постановлением Сибирской электронной таможни от  20.12.2022 по делу об административном правонарушении № 10620000-001090/2022  заявитель привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.  16.2 КоАП РФ за нарушение, выразившееся в заявлении в декларации на товары №  10620010/080921/0196772 недостоверных сведений о коде ТН ВЭД ЕАЭС, сопряженное  с заявлением при описании товаров неполных сведения о составе (наличия витамина  B), повлекшие занижение подлежащих уплате таможенных пошлин и налогов, с  

2

назначением административного наказания в виде административного штрафа в  размере 111 383,08 руб.  

Не согласившись с оспариваемым постановлением, заявитель обратился в  Арбитражный суд г. Москвы.  

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения  административного органа о привлечении к административной ответственности  арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность  оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий  административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает,  имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности,  соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли  сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные  обстоятельства, имеющие значение для дела.  

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности,  суд апелляционной инстанции считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ  соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя  к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены  оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ  от 02.06.2004 № 10, судом не установлено. Сроки давности привлечения к  административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком  соблюдены.  

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования ввиду  отсутствия в действиях общества состава административного правонарушения,  ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.  

Согласно ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ заявление декларантом либо таможенным  представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об  их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической  деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением при  описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и  характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании,  описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других  сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для  освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера,  - влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в  размере от одной второй до двукратной суммы подлежащих уплате таможенных  пошлин, налогов с конфискацией товаров, явившихся предметами административного  

правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного  правонарушения.  

Объектом данного правонарушения является установленный порядок  совершения таможенных операций и таможенного контроля.  

Объективная сторона правонарушения выражается в заявлении при таможенном  декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по  единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности ЕАЭС,  сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений  об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию,  которые послужили или могли послужить основанием для занижения размера  подлежащих уплате таможенных пошлин и налогов.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 104 Таможенным кодексом Евразийского  эконмического союза (далее - ТК ЕЭАС) товары подлежат таможенному  декларированию при их помещении под таможенную процедуру либо в случаях,  предусмотренных пунктом 4 статьи 258, пунктом 4 статьи 272 и пунктом 2 статьи  281 настоящего Кодекса.  

Согласно пункту 1 статьи 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары подлежат  указанию сведения о товарах, в т.ч. код товаров по единой Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН  ВЭД) и наименование, описание, необходимое для исчисления и взимания таможенных  платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин и иных  платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, для обеспечения  соблюдения запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, принятия  таможенными органами мер по защите прав на объекты интеллектуальной  собственности, идентификации, отнесения к одному 10-значному коду  Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.  

Согласно пункту 3 статьи 84 ТК ЕАЭС декларант несет ответственность в  соответствии с законодательством государств-членов за неисполнение обязанностей,  предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, за заявление в таможенной декларации  недостоверных сведений, а также за представление таможенному представителю  недействительных документов, в том числе поддельных и (или) содержащих заведомо  недостоверные (ложные) сведения.  

Заявление таможенным представителем при таможенном декларировании  товаров недостоверных сведений о таможенной стоимости, если такие сведения  послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных  пошлин, налогов или для занижения их размера, образует объективную сторону  правонарушения по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.  

Из материалов дела усматривается, что заявитель, являясь таможенным  представителем, действующим от имени и по поручению декларанта АО НПК  «Катрен» в рамках договора от 13.02.2017 № ТД-09/17, по декларации на товары №  10620010/050421/0067862, задекларировало товар – лекарственное средство «Канефрон  Н» в виде таблеток, компания Bionorica SE, Германия (спорный товар).  

Спорный товар представляет собой круглые таблетки, покрытые оболочкой  оранжевого цвета с гладкой поверхностью, зарегистрирован в соответствии  регистрационный удостоверением Минздрава № П N014244/02.  

Согласно инструкции Минздрава по применению № П N014244/02-100118  спорный товар состоит из ядра таблетки и оболочки таблетки и имеет следующий  состав: ядро таблетки: активные компоненты: измельченное лекарственное  растительное сырье: золототысячника трава; любистока лекарственного корень;  розмарина обыкновенного листья; вспомогательные вещества: лактозы моногидрат,  мания стеарат, крахмал кукурузный, повидон К 25, кремния диоксид коллоидный  безводный; оболочка таблетки: кальция карбонат, касторовое масло, глюкоза,  

краситель железа оксид красны (Е 172), крахмал кукурузный, декстрин, воск горный  гликолиевый, повидон К 30, рибофлавин, шеллак, сахароза, тальк, титана диоксид.  

Заявитель при таможенном декларировании классифицировал спорный товар в  товарной подсубпозиции 3004 90 000 2 ТН ВЭД (ставка ввозной таможенной пошлины  – 3%): «лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или  3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в  терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных  лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных  систем) или в формы или упаковки для розничной продажи: - прочие: -- расфасованные  в формы или упаковки для розничной продажи: --- прочие».  

Спорный товар был выпущен Сибирским таможенным постом (центром  электронного декларирования) Сибирской электронной таможни без каких-либо  замечаний, однако в 2022 году Новосибирская таможня по результатам камеральной  таможенной проверки вынесла решение от 12.08.2022 № РКТ-10609000-22/000025Д о  классификации товара в соответствии с ТН ВЭД, которым спорный товар был отнесен  в товарную подсубпозицию 3004 50 000 2 (ставка ввозной таможенной пошлины – 4%):  лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006),  состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в  терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных  лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных  систем) или в формы или упаковки для розничной продажи: - прочие, содержащие  витамины или другие соединения товарной позиции 2936: -- расфасованные в формы  или упаковки для розничной продажи: --- прочие».  

В основу названного решения о классификации положен тот факт, что, по  мнению Новосибирской таможни, рибофлавин в оболочке спорного товара является  витамином товарной позиции 2936 ТН ВЭД (витамином B), а сам спорный товар –  

2

соответственно витаминосодержащим лекарственным препаратом, что является  основанием для отнесения спорного товара в товарную подсубпозицию 3004 50 ТН  ВЭД в соответствии с Решением Коллегии ЕЭК от 14.05.2019 № 70 «О классификации  витаминосодержащих препаратов в соответствии с единой Товарной номенклатурой  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза».  

Сумма таможенных пошлин и налогов, дополнительно начисленных в  результате изменения кода ТН ВЭД, составила 222 766,17 руб.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 ТК ЕАЭС товары при их таможенном  декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности.  

Классификация товаров по ТН ВЭД осуществляется согласно Основным  правилам интерпретации (далее – ОПИ), утвержденным Решением Совета Евразийской  экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 (действовавшим на момент  декларирования спорного товара).  

Согласно пункту 6 Решения Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522  «О Положении о порядке применения единой Товарной номенклатуры  внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров»  (далее – Положение о порядке применения ТН ВЭД) ОПИ применяются единообразно  и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 2 применяется в  случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 и т.д. ОПИ 6  применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).  

Согласно Правилу ОПИ 1 названия разделов, групп и подгрупп приводятся  только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация  товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и  соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не  предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями:  

Из Правила ОПИ 6 следует, что для юридических целей классификация товаров  в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с  наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а  также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь  субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила  также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в  контексте не оговорено иное.  

Из пункта 6 Положения следует, что ОПИ применяются единообразно при  классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяются в первую  очередь; ОПИ 2 применяются в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяются в случае невозможности классификации  товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяются в случае  невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3;  ОПИ 5 применяются при необходимости после применения иных ОПИ; ОПИ 6  применяются при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).  

В силу пункта 7 Положения при классификации товара определена  последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации:  вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных  позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а  при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).  

На основании части 4 статьи 19 ТК ЕАЭС и в целях обеспечения единообразной  интерпретации Гармонизированной системы описания и кодирования товаров  Евразийской экономической комиссией подготовлены Пояснения к ТН ВЭД, которые  содержат толкования позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и  областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные  перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы  определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для  однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД.  

Немотивированное отклонение участников таможенных правоотношений от  Пояснений к ТН ВЭД недопустимо (решение Суда Евразийского экономического  сообщества от 20.05.2014 по делу № 2-4/7-2014).  

Как указано в пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной  практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского  экономического союза», суд проверяет обоснованность классификационного решения,  вынесенного таможенным органом, исходя из оценки представленных таможенным  органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках  (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его  правильной классификации согласно ТН ВЭД, руководствуясь ОПИ, а также  принятыми в соответствии с ними на основании пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2  статьи 22 Таможенного кодекса решениями Федеральной таможенной службы и  Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если такие решения относятся к  спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также  учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве  вспомогательных рабочих материалов.  

Согласно Правилам ОПИ 1 и 6 критериями классификации товара для  таможенных целей являются его объективные характеристики и свойства, в т.ч.  зависимости от характера отдельного вида товара – назначение и область применения,  которые должны соотноситься с текстами товарных позиций и соответствующих  примечаний к разделам или группам (решение Апелляционной палаты Суда ЕАЭС от  14.03.2023, стр. 89 Обобщений правовых позиций и практики Суда ЕАЭС,  подготовленное Верховным Судом Российской Федерации в 2022 году, определения  

Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации  от 19.03.2020 № 310-ЭС19-24856, от 27.12.2017 № 305-КГ17-13486, от 09.10.2017 №  303-КГ17-8236, от 20.09.2017 № 305-КГ17-3138).  

При этом для целей таможенной классификации применяются термины и  определения в тех значениях, как это указано в текстах товарных позиций, субпозиций,  Примечаниях и Пояснениях к ТН ВЭД (решение Апелляционной палаты Суда ЕАЭС от  31.10.2019 № СЕ-1-2/6-19-АП, стр. 30 Обобщений правовых позиций и практики Суда  ЕАЭС, подготовленное Верховным Судом Российской Федерации в 2022 году,  постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2022 по делу №  А40-23006/2021).  

Таким образом, для однозначной классификации товара по ТН ВЭД необходимо  установить его действительные объективные характеристики и свойства и затем  соотнести с текстом соответствующей товарной позиции с учетом Примечаний и  Пояснений к ТН ВЭД. При этом вначале определяется товарная позиция и только  затем, когда выбрана товарная позиция, выбирается субпозиция (подсубпозиция) в  рамках выбранной товарной позиции до достижения необходимого уровня  классификации.  

Спор о классификации спорного товара сводится к выбору субпозиции в рамках  одной товарной позиции 3004 ТН ВЭД:  

- субпозиция 3004 50: лекарственные средства прочие, содержащие витамины  или другие соединения товарной позиции 2936 (выбрана таможней);  

- субпозиция 3004 90: лекарственные средства прочие (выбрана обществом). 

В соответствии с буквальным текстом субпозиции 3004 50 ТН ВЭД в нее  включаются лекарственные средства, содержащие витамины или другие соединения  товарной позиции 2936 ТН ВЭД.  

Согласно Решению Коллегии ЕЭК от 14.05.2019 № 70 «О классификации  витаминосодержащих препаратов в соответствии с единой Товарной номенклатурой  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза» препараты,  состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, содержащие в качестве  активных компонентов любые вещества (кроме антибиотиков или их производных,  гормонов, алкалоидов или их производных) и содержащие в качестве вспомогательных  компонентов витамины или другие продукты товарной позиции 2936 ТН ВЭД,  расфасованные в виде дозированных лекарственных форм или в формы или упаковки  для розничной продажи, применяемые для лечения заболеваний различной этиологии  или для профилактических целей, классифицируются в товарной подсубпозиции 3004  50 000 2 ТН ВЭД.  

Обязательным классификационным критерием субпозиции 3004 50 ТН  ВЭД является наличие в лекарственных средствах витаминов или других соединений  товарной позиции 2936 ТН ВЭД, т.е. сюда включаются только те лекарственные  средства, которые содержат вещества, являющиеся витаминами или другими  соединениями в том значении, как это указано в товарной позиции 2936 ТН ВЭД.  

При этом, в Пояснениях к товарной позиции 2936 ТН ВЭД разъяснено, какие  именно вещества рассматриваются в качестве витаминов для целей применения этой  товарной позиции.  

В Пояснениях указано, что витамины данной позиции представляют собой  активные вещества, имеющие, как правило, сложный химический состав и получаемые  из внешней среды; они имеют большое значение для правильного функционирования  организмов человека или животных.  

В данную товарную позицию включаются провитамины и витамины, природные  или синтезированные, и их производные, используемые в основном в качестве  витаминов.  

Согласно этим же Пояснениям витамин B - это фактор питания и стимулятор  

2

роста; он играет важную биологическую роль в усвоении углеводов. Он растворим в  воде и устойчив к нагреванию.  

(1) Витамин B (рибофлавин (INN), лактофлавин). Рибофлавин содержится  

2

вместе с витамином B во многих пищевых и других продуктах. Извлекается из  

1

кубового остатка, из продуктов брожения, а также из печени крупного рогатого скота,  но, как правило, его получают путем синтеза. Оранжево-желтые кристаллы, довольно  чувствительные к свету.  

(2) Сложный 5'-ортофосфорный эфир рибофлавина или рибофлавина 5'- ортофосфат и его натриевая или диэтаноламинная соль. Эти продукты легче  растворяются в воде, чем рибофлавин.  

(3) (Гидроксиметил) рибофлавин или метилолрибофлавин.  

Указанное в названных Пояснениях обозначение INN согласно официальному  сайту Всемирной организации здравоохранения (https://www.who.int/teams/health- product-and-policy-standards/inn/guidance-on-inn) означает международное  непатентованное наименование, которое присваивается фармацевтическим веществам  (субстанциям).  

Из государственного реестра лекарственных средств, размещенном на  сайте https://grls.rosminzdrav.ru/grls.aspx рибофлавин (витамин B) также поименован  

2

как фармацевтическая субстанция (в частности, под регистрационным номером  73/941/25).  

Согласно статье 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении  лекарственных средств» фармацевтическая субстанция - это лекарственное средство в  виде одного или нескольких обладающих фармакологической активностью  действующих веществ вне зависимости от природы происхождения, которое  предназначено для производства, изготовления лекарственных препаратов и определяет  их эффективность.  

Как следует из системного анализа названных выше норм права и Пояснений к  ТН ВЭД, витамином B для целей товарной позиции 2936 ТН ВЭД является не сам по  

2

себе рибофлавин как химическое вещество, а только рибофлавин как фармацевтическая  субстанция, обладающий следующими классификационными критериями:  

- является фармакологически активным действующим веществом, имеющим  большое значение для правильного функционирования организмов человека или  животных (критерий фармакологической активности),  

- используется как фактор питания и стимулятор роста, а также играет  биологическую роль в усвоении углеводов (критерий назначения).  

Согласно Примечанию 2 (ж) к группе 29 ТН ВЭД в товарную позицию 2936 ТН  ВЭД не включаются красящие вещества растительного или животного происхождения  (товарная позиция 3203), синтетические органические красящие вещества,  синтетические органические продукты, используемые в качестве оптических  отбеливателей или люминофоров (товарная позиция 3204), или красители или другие  красящие вещества, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи  (товарная позиция 3212).  

Между тем, в соответствии ТР ТС Техническим регламентом Таможенного  союза «ТР ТС 029/2012. Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и  технологических вспомогательных средств» (приложение № 2) и ГОСТ 52481-2010  «Красители пищевые. Термины и определения» (пункт 20) рибофлавин является  красителем и обозначается индексом E-101.  

Согласно этому же Техническому регламенту, краситель – пищевая добавка,  предназначенная для придания, усиления или восстановления окраски пищевой  продукции.  

Таким образом, как верно указал уд первой инстанции, рибофлавин подлежит  классификации в товарной позиции 2936 ТН ВЭД в качестве витамина Bлишь в  

2 

случае, если он отвечает указанным выше классификационным критериям назначения и  фармакологической активности.  

В случаях, когда рибофлавин не соответствует данным классификационным  критериям, а выполняет только техническую роль красителя, то он в зависимости от  своего происхождения (растительного, животного или синтетического) и способа  фасовки классифицируется в товарных позициях 3203, 3204 или 3212 ТН ВЭД.  

Данный вывод дополнительно подтверждается Пояснениями к группе 29 ТН  ВЭД (Общие положения), согласно которым одно и то же вещество (например,  аскорбиновая кислота) в зависимости от своего назначения может рассматриваться в  разных товарных позициях (в частности, 2932 и 2936).  

Таким образом, в каждом конкретном случае необходимо устанавливать,  является ли в рассматриваемом товаре рибофлавин витамином B в том значении, как  

2

это указано в Пояснениях к товарной позиции 2936 ТН ВЭД, или же рибофлавин  выполняет только роль красителя (пищевой добавки, обозначаемой индексом Е-101).  

В соответствии с регистрационной документацией на спорный товар  (регистрационное удостоверение Минздрава № П N0 14247/02,  инструкция Минздрава по применению № П N01247/02-190321), а также пояснениям  производителя от 10.06.2022, в составе спорного товара рибофлавин выполняет роль не  витамина B, а представляет собой краситель (пищевую добавку, что подтверждается  

2

обозначением с индексом Е-101), который добавлен в состав оболочки таблетки  исключительно для целей ее окраски (придания приятного потребителю зеленого  цвета), т.е. выполняет исключительно техническую функцию, не является  биологически активным, не влияет на фармакологическое действие препарата.  

Из письма ФГБУ «НЦЭСМП» Минздрава от 22.06.2022 № 14955 также следует,  что рибофлавин в составе спорного товара не обладает фармакологической  активностью, его клиническая значимость отсутствует. Количество рибофлавина,  содержащееся в составе оболочки таблетки, составляет 0,050 мг, что ниже  терапевтической дозы витамина B в несколько десятков раз. Здесь же указано, что  

2

спорный товар невозможно отнести к группе витаминосодержащих препаратов.  

В пояснениях от 10.06.2022 производителем указано, что использование в  составе спорного товара каких-либо витаминов, в т.ч. витамина B, не соответствует  

2

медицинскому назначению товара: спорный товар предназначен для лечения острых и  хронических синуситов, сопровождающихся образованием вязкого секрета, а не  для лечения или профилактики каких-либо заболеваний, вызванных недостаточностью  витамина B.  

2

Кроме того, рибофлавин добавляется не в ядро таблетки, а только в оболочку. В  свою очередь, оболочка используется в целях защиты таблетки от внешних  механических повреждений и облегчения поступления таблетки в желудок пациента.  Оболочка не влияет на функциональность и назначение лекарственного средства.  

Таким образом, в спорном товаре рибофлавин выполняет исключительно  техническую роль красителя, не является фармакологически активным действующим  веществом и не используется как фактор питания и стимулятор роста, а также не играет  биологическую роль в усвоении углеводов, т.е. не соответствует ни одному из  установленных классификационных критериев назначения и фармакологической  активности и соответственно не может рассматриваться как витамин B в значении,  

2

указанном в товарной позиции 2936 ТН ВЭД. 

Иной подход нарушал бы правило ОПИ 1 и Примечание 2 (ж) к группе 29 ТН  ВЭД, поскольку классификация спорного товара как витаминосодержащего  лекарственного средства товарной субпозиции 3004 50 ТН ВЭД была бы основана  

лишь на отдельных признаках товара без учета его действительных характеристик и  назначения, придавал бы товару свойства, которые у него объективно отсутствуют.  

Учитывая изложенное, таможенными органами не доказано, что рибофлавин в  спорном товаре является витамином B для целей товарной позиции 2936 ТН ВЭД, и,  

2

как следствие, не доказана правомерность отнесения спорного товара к  витаминосодержащим лекарственным средствам товарной субпозиции 3004 50 ТН  ВЭД.  

Таможенными органами не оспаривается тот факт, что в спорном товаре  рибофлавин выполняет исключительно роль красителя, не является фармакологически  активным действующим веществом и не используется как фактор питания и  стимулятор роста, а также не играет биологическую роль в усвоении углеводов.  

Доводы таможенных органов сводятся к тому, что рибофлавин, вне зависимости  от фармакологической функции, выполняемой в лекарственном препарате, является  витамином B.  

2

Данные доводы подлежат отклонению как не соответствующие тексту товарной  субпозиции 3004 50 ТН ВЭД, содержащимся в Пояснениях к товарной позиции 2932  ТН ВЭД классификационным критериям витамина B, а также Примечанию 2 (ж) к  

2

группе 29 ТН ВЭД. 

Принимая во внимание Решение Коллегии ЕЭК от 14.05.2019 № 70 «О  классификации витаминосодержащих препаратов в соответствии с единой Товарной  номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического  союза», текст товарной субпозиции 3004 50 ТН ВЭД не ограничивает включение в нее  тех лекарственных средств, в которых витамины товарной позиции 2936 ТН ВЭД  являются только активными компонентами, однако во всяком случае, независимо от  того являются ли витамины в составе лекарственного средства активными или  вспомогательными компонентами, они должны являться витаминами именно в том  значении, как это указано в товарной позиции 2936 ТН ВЭД, т.е. отвечать как критерию  фармакологической активности, так и критерию назначения.  

Необходимо разграничивать активность витаминов товарной позиции 2936 ТН  ВЭД как компонента в составе лекарственного средства, и фармакологическую  активность самого действующего вещества, как одну из основных характеристик,  которой должны соответствовать все витамины товарной позиции 2936 ТН ВЭД в силу  прямого указания в Пояснениях к этой товарной позиции.  

То есть витамины товарной позиции 2936 ТН ВЭД в составе лекарственного  вещества могут быть как активными, так и вспомогательными компонентами, но сами  по себе витамины должны быть фармакологически активными действующими  веществами, как того требуют Пояснения к товарной позиции 2936 ТН ВЭД и, должны  использоваться именно в тех целях, которые указаны в этих Пояснениях.  

При этом следует учитывать, что Примечанием 2 (ж) к группе 29 ТН ВЭД  красители и красящие вещества исключены из товарной позицию 2936 ТН ВЭД.  

В противном случае игнорирование конкретных классификационных критериев,  определенных в товарной позиции 2936 ТН ВЭД, приводило бы к тому, что вещества,  которые по своей природе могут быть как витаминами товарной позиции 2936 ТН ВЭД,  так и красителями товарных позиций 3203, 3204 или 3212 ТН ВЭД, в нарушение  Правила ОПИ 1 и Примечания 2 (ж) к группе 29 ТН ВЭД всегда бы  классифицировались в товарной позиции 2936 ТН ВЭД, независимо от назначения,  которое выполняет рассматриваемое вещество в конкретном товаре, и его  фармакологической активности.  

Ссылка таможенных органов на письмо ФТС от 27.02.2023 № 06-88/10520 и  приложенную к нему справку Департамента таможенного законодательства и  правоприменительной практики ЕЭК о классификации, учитывая вышеизложенное,  правомерно отклонена судом первой инстанции.  

Кроме того, письма ФТС, как и справки Департамента таможенного  законодательства и правоприменительной практики ЕЭК, содержащие позицию о  классификации того или иного товара, не являются нормативными правовыми актами и  не являются обязательными к применению.  

Не доказывает правомерность классификации спорного товара в товарной  субпозиции 3004 50 ТН ВЭД довод таможенных органов со ссылкой на статью 4  Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» и  научно-теоретическое издание «Фармацевтическая технологи. Изготовления  лекарственных препаратов» (ФИО1: 2010, 624с.: ил.) о том, что красители по  функциональному признаку относятся к вспомогательным веществам, под которыми, в  свою очередь, понимаются вещества неорганического или органического  происхождения, используемые в процессе производства, изготовления лекарственных  препаратов для придания им необходимых физико-химических свойств.  

Из данного довода следует лишь то, что красители относятся к  вспомогательным веществам лекарственного препарата, но не следует, что красители  являются витаминами товарной позиции 2932 ТН ВЭД.  

При этом, Примечанием 2 (ж) к группе 29 ТН ВЭД красители и красящие  вещества исключены из товарной позиции 2936 ТН ВЭД.  

Как верно указал суд первой инстанции, ссылки таможенных органов на  письма Минздрава России от 12.05.2022 № 25-6/427 и ФГБУ «НЦЭСМП» Минздрава от  22.06.2022 № 14955, в которых рибофлавин идентифицирован как краситель, но при  этом поименован как вспомогательное вещество витамин Bтакже не доказывает  

2, 

правомерность классификации спорного товара в товарной субпозиции 3004 50 ТН  ВЭД, поскольку данные выводы сделаны без учета классификационных критериев  витамина B, предусмотренных в Пояснениях к товарной позиции 2936 ТН ВЭД, и  

2Примечания 2 (ж) к группе 29 ТН ВЭД. 

Необходимо отметить, что из письма ФГБУ «НЦЭСМП» Минздрава от  22.06.2022 № 14955, напротив, следует, что рибофлавин в спорном товаре не обладает  фармакологической активностью, не является клинически значимым, а сам спорный  товар не может быть отнесен к группе витаминсодержащих препаратов.  

Таким образом, материалами дела в действиях общества не доказан состав  административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.2 КоАП  РФ.  

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной  ответственности только за те административные правонарушения, в отношении  которых установлена его вина.  

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной  ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как  на основаниях и в порядке, установленных законом.  

Согласно пункту 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие в действиях лица,  привлекаемого к административной ответственности, состава вменяемого ему  административного правонарушения является обстоятельством, исключающим  производство по делу об административном правонарушении.  

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил  заявленные требования.  

Доводы, изложенные в апелляционных жалобах, связанные с иной оценкой  имеющихся в материалах дела доказательств и иным толкованием норм права, не  опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о судебной ошибке.  

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и  обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в  связи с чем отмене не подлежит.  

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК  

РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.  

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса  

Российской Федерации, апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.09.2023 по делу № А40-2898/23  оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном  объеме в Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Л.Г. Яковлева 

Судьи:  Г.М. Никифорова 

В.И. Попов