АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-6279/2022

21 февраля 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2023 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Михайловой А.И.

судей Луговой И.М., Никитиной Т.Н.

при участии:

от акционерного общества «Управление по обращению с отходами»: ФИО1, представитель по доверенности от 01.12.2022;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области: ФИО2, по приказу № 1710-к от 26.11.2018;

от третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «Тэктум»: представитель не явился;

рассмотрев в проведенном с использованием системы веб-конференции судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области 

на решение от 06.07.2022, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2022

по делу № А59-1729/2022 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению акционерного общества «Управление по обращению с отходами» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 693020, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 693007, 

<

...>)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Тэктум»                (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 694046, Сахалинская область, г.о. Анивский, 

<

...>)

о признании недействительными решения и предписания  

   

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Управление по обращению с отходами» (далее – АО «Управление по обращению с отходами») обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее – Сахалинское УФАС России, антимонопольный орган) от 03.02.2022 по делу № 065/01/10-180/2021.

Определением от 17.05.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Тэктум» (далее – ООО «Тэктум»).

Решением суда от 06.07.2022, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2022, заявленные требования удовлетворены, решение и предписание Сахалинского УФАС России признаны недействительными.

Не согласившись с судебными актами, антимонопольный орган обратился с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных по делу требований.

В представленном отзыве АО «Управление по обращению с отходами» просило в удовлетворении жалобы отказать, оставить судебные акты без изменения.

Дело рассмотрено судом кассационной инстанции с использованием системы веб-конференции в соответствии со статьей 153.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В судебном заседании руководитель Сахалинского УФАС России поддержал доводы кассационной жалобы, представитель АО «Управление по обращению с отходами» - доводы отзыва на жалобу.

Третье лицо, будучи надлежащим образом извещенным о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в том числе посредством размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, явку своего представителя не обеспечило, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не может служить препятствием для рассмотрения кассационной жалобы.

Рассмотрение жалобы откладывалось с 19.01.2023 до 09.02.2023. В судебном заседании 09.02.2023 объявлен перерыв до 16.02.2023.

Заслушав представителей антимонопольного органа и общества, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ  применение судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Судами из материалов дела установлено, что АО «Управление по обращению с отходами» зарегистрировано имеет лицензию, выданную Управлением Росприроднадзора по Сахалинской области на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I –IV классов опасности.

Приказом Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области от 19.12.2017 № 73 обществу присвоен статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области сроком с 01.01.2018 по 01.01.2027.

18.02.2021 в Сахалинское УФАС России поступило поручение Федеральной антимонопольной службы о проверке деятельности АО «Управление по обращению с отходами» при выборе операторов по транспортированию твердых коммунальных отходов (далее – ТКО) в связи с жалобой ООО «Тэктум».

По результатам рассмотрения заявления Сахалинским УФАС России создана комиссия по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения пункта 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

По результатам анализа состояния конкуренции на рынке услуг регионального оператора по обращению с ТКО на территории Сахалинской области за 2019 – 2020 годы и рассмотрения поступивших материалов антимонопольным органом принято решение от 03.02.2022 по делу                  № 065/01/10-180/2021, которым АО «Управление по обращению с отходами» признано субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке услуг регионального оператора по обращению с ТКО в границах Сахалинской области с долей 100%, в действиях общества установлены признаки нарушения пункта 9 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

03.02.2022 АО «Управление по обращению с отходами» выдано предписание, согласно которому обществу указано в течение месяца прекратить нарушение антимонопольного законодательства путем недопущения действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.

Не согласившись с вынесенными решением и предписанием, АО «Управление по обращению с отходами» обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании их недействительными, которое было удовлетворено в полном объеме.

Выводы суда поддержаны апелляционным судом, повторно рассмотревшим дело по правилам главы 34 АПК РФ.

При этом суды обоснованно исходили из следующего.

Законом о защите конкуренции устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации (пункт 2 части 1 статьи 1).

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Квалифицирующими признаками нарушения статьи 10 Закона о защите конкуренции выступают доминирующее положение хозяйствующего субъекта на соответствующем товарном рынке и злоупотребление таким положением, то есть совершение этим субъектом действий (бездействия), негативно влияющих (способных повлиять) на определенную конкурентную среду и (или) законные интересы других лиц.

Из части 1 статьи 5 Законом о защите конкуренции следует, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Как видно из материалов дела АО «Управление по обращению с отходами» в соответствии с приказом Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области от 19.12.2017 № 73 является региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области.

Основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья регулируются положениями Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее – Закон № 89-ФЗ).

Транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта Российской Федерации обеспечиваются одним или несколькими региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами и территориальной схемой обращения с отходами (часть 1 статьи 24.6 Закона № 89-ФЗ).

В соответствии с пунктом 4 Правил обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 № 1156 (далее – Правила № 1156) обращение с твердыми коммунальными отходами на территории субъекта Российской Федерации обеспечивается региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, и территориальной схемой обращения с отходами (далее – схема обращения с отходами) на основании договоров на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, заключенных с потребителями. Региональный оператор осуществляет сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов самостоятельно или с привлечением операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Согласно пункту 23 Правил № 1156 в целях обеспечения транспортирования твердых коммунальных отходов региональный оператор вправе привлекать операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, осуществляющих деятельность по транспортированию твердых коммунальных отходов, на основании договора на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов по цене, определенной сторонами такого договора, за исключением случаев, когда цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора формируются по результатам торгов.

Пунктом 1 статьи 24.8 Закона № 89-Ф оказание услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами региональным оператором отнесено к регулируемым видам деятельности.

Пунктом 3 данной статьи определено, что Правительство Российской Федерации определяет случаи, при которых цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора должны формироваться по результатам торгов, и устанавливает порядок проведения таких торгов, в том числе определяет случаи, когда условия проведения таких торгов подлежат предварительному согласованию с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, и устанавливает порядок этого согласования.

Во исполнение указанного положения Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.11.2016 № 1133 утверждены «Правила проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора» (далее – Правила № 1133).

Пунктом 3 Правил № 1133 установлено, что цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора должны формироваться по результатам торгов в следующих случаях:

а) если в зоне деятельности регионального оператора образуется более 30 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов), образующихся на территории субъекта Российской Федерации;

б) если требование к формированию по результатам торгов цен на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора было установлено при проведении конкурсного отбора регионального оператора и определено в соглашении, заключенном между органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и региональным оператором.

Пунктом 4 Правил № 1133 предусмотрено, что торги проводятся в форме аукциона в электронной форме в порядке, установленном Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», с учетом особенностей, предусмотренных названными Правилами.

Согласно пункту 8 Правил № 1133 организатор аукциона обязан провести аукцион, сформировав лоты в соответствии с пунктом 9 настоящий Правил. В отношении каждого лота проводится отдельный аукцион.

Согласно пункту 9 Правил № 1133 услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов на определенной территории в зоне деятельности регионального оператора выделяются в отдельный лот. В целях формирования лотов территория, в отношении которой региональный оператор обязан провести аукцион, разбивается не менее чем на 3 лота (территории).

Как установлено судами из материалов дела между АО «Управление по обращению с отходами», и Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области заключено Соглашение об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области от 19.12.2017.

Согласно пункту 1.3 указанного соглашения зоной деятельности регионального оператора является территория Сахалинской области.

Таким образом, суды признали обоснованными выводы антимонопольного органа о том, что поскольку АО «Управление по обращению с отходами» является единственным региональным оператором на территории Сахалинской области, в зоне его деятельности образуется 100% твердых коммунальных отходов, то есть более 30%, установленных подпунктом «а» пункта 3 Правил № 1133, он обязан формировать цену на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов на торгах.

Вместе с тем, судами правомерно указано на то, что толкование положений пункта 3 Правил № 1133 следует производить во взаимосвязи с подпунктом «а» пункта 10 данных правил № 1133, уточняющим порядок реализации субъектом регулируемой деятельности требований о проведении торгов.

Так, подпунктом «а» пункта 10 Правил № 1133 предусмотрено, что региональный оператор обязан провести аукцион в случае, установленном подпунктом «а» пункта 3 Правил №1133, в отношении территорий, на которых образуется не менее 50 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов), образующихся в зоне деятельности регионального оператора.

Таким образом, из толкования положений указанных пунктов Правил № 1133 суды сделали обоснованный вывод о том, что обязанность по проведению торгов возникает у регионального оператора при одновременном соблюдении двух условий: образование в зоне деятельности регионального оператора более 30 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов) и наличие территорий, где образуется не менее 50 процентов твердых коммунальных отходов от всех отходов, которые формируются в зоне деятельности регионального оператора.

Разработка и утверждение территориальной схемы обращения с отходами отнесена статьей 6 Закона № 89-ФЗ к полномочиям субъектов Российской Федерации в области обращения с отходами.

Распоряжением Правительства Сахалинской области от 23.09.2016         № 486-р утверждена Территориальная схема обращения с отходами, в том числе, с твердыми коммунальными отходами в Сахалинской области, являющаяся приложением № 1 к соглашению от 19.12.2017, из содержания которой следует, что расчет всех показателей по образованию ТКО в различных сферах деятельности населения произведен по муниципальным образованиям Сахалинской области.

При этом, судами из анализа указанного распоряжения установлено, что в Сахалинской области отсутствуют муниципальные образования, на территории которых твердые коммунальные отходы образуются в количестве 50% и более от объема всех твердых коммунальных отходов, формируемых на территории субъекта.

Также требование к формированию по результатам торгов цен на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора не было установлено при проведении конкурсного отбора и не определено в соглашении, заключенном между органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и региональным оператором.

Таким образом, региональный оператор, заключая прямые договоры  на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов действовал в соответствии с положениями как Закона № 89-ФЗ, так и Правил № 1133.

При этом, из материалов дела следует, что АО «Управление по обращению с отходами» в 2019 – 2020 годах проводило аукционы в отношении территорий, на которых образуется в совокупности 54,38% отходов, в том числе в отношении городского округа «Город Южно-Сахалинск» (30,67%) и ряда других. Также в отношении ряда муниципальных образований, по сведениям общества, объявленные аукционы не состоялись в связи с подачей одной заявки, в связи с чем были заключены договоры с единственным поставщиком.

Между тем, Сахалинским УФАС России указанные обстоятельства учтены не были.

Доводы антимонопольного органа об обязанности общества проводить торги на всей территории Сахалинской области в силу того, что оно занимает доминирующее положение на рынке услуг регионального оператора по обращению с ТКО в границах Сахалинской области не основаны на нормах права.

С учетом изложенного суды обоснованно удовлетворили заявленные по делу требования, признав недействительным решение и предписание Сахалинского УФАС России.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, основаны на неверном толковании положений действующего законодательства, что не является основанием для отмены судебных актов.

Нарушений норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного судебного акта, как и влекущих безусловную отмену судебных актов (часть 3, 4 статьи 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 06.07.2022, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2022 по делу № А59-1729/2022 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

 

Председательствующий судья                                           А.И. Михайлова

 

Судьи                                                                                    И.М. Луговая

Т.Н. Никитина