АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Кемерово                                                                            Дело № А27-12339/2016 

новое рассмотрение 

16 августа 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 августа 2017 года 

Полный текст решения изготовлен 16 августа 2017 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Беляевой Л.В.,

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Птицыной Е.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Спорт-Гэллери», город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

ликвидатору ФИО1, город Новокузнецк 

о признании незаконными действий ликвидатора  

при участии 

представителя истца ФИО2, представитель, доверенность от 12.04.2017, паспорт

от ответчиков - не явились

у с т а н о в и л:

В Арбитражный суд Кемеровской области 14 июня 2016 года поступило исковое заявление акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк, Кемеровская область к обществу с ограниченной ответственностью «Спорт-Гэллери», город Новокузнецк, Кемеровская область о признании незаконными действий ликвидатора ООО «Спорт-Гэллери», выразившихся в отказе об установлении требований АКБ «НМБ» (ОАО) и включении в ликвидационный баланс ООО «Спорт-Гэллери» требования АКБ «НМБ» (ОАО) в следующем размере: 1 380 415 руб. 06 коп., в том числе задолженность по основному долгу 1 263 039 руб. 08 коп., задолженность по просроченным процентам – 117 375 руб. 92 коп.

Требования мотивированы тем, что ликвидатором ООО «Спорт-Гэллэри» необоснованно требования АКБ НМБ (ОАО), подтвержденные решением Центрального районного суда г. Новокузнецка, оставлены без удовлетворения; основаны на положениях статей 61-64 Гражданского кодекса Российской Федерации.   

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 10.10.2016, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2016,  в удовлетворении исковых требований отказано. 

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.04.2017 отменено решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области.

Определением от 26.04.2017 предварительное судебное заседание назначено на 16.05.2017, в котором подготовка дела к судебному разбирательству завершена, назначено судебное заседание на 04.07.2017.

Судебное разбирательство неоднократно откладывалось, определением от 01.08.2017 рассмотрение дела назначено на 14.08.2017.

Ответчики, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (ст.123 АПК РФ), явку полномочных представителей не обеспечили.

На основании пункта 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд проводит судебное заседание в отсутствие неявившихся лиц. 

Представитель истца поддержал заявленные исковые требования в полном объеме по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

В материалах дела имеются письменные возражения ликвидатора ООО «Спорт-Гэллери» ФИО1, в которых ответчик иск оспорил, указав, что истцом пропущен двухмесячный срок для предъявления требований кредитора. АКБ НМБ (ОАО) не представлены доказательства, что присужденная судебным решением денежная сумма не взыскана с другого солидарного должника, а также, что исполнительный лист остался не оплаченным и был возвращен истцу судебными приставами.   

Заслушав пояснения представителя истца, рассмотрев представленные документы, исследовав материалы дела, суд установил следующее. 

Как следует из материалов дела, решением Центрального районного суда города Новокузнецка по делу № 2-5315/11 от 24.10.2011, вступившим в законную силу 07.11.2011, солидарно с ООО «Спорт-Гэллери», ФИО3 в пользу АКБ НМБ (ОАО) взыскана задолженность по кредитному договору от 28.08.2008 № 1177/08 в сумме 1 380 415 руб. 06 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 15 102 руб. 08 коп. в равных долях.

21.12.2011 на принудительное исполнение решения суда выдан исполнительный лист серии ВС № 032051967.  

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ООО «Спорт-Гэллери» находится в стадии ликвидации, соответствующая запись (ГРН 2144217031704) внесена в ЕГРЮЛ 01.04.2014, ликвидатор Общества - ФИО1. 

02.04.2014 сообщение о ликвидации ООО «Спорт-Гэллери», о сроке и месте предъявления требований опубликовано в Вестнике государственной регистрации № 13 (473).     

Конкурсный управляющий АКБ НМБ (ОАО) – государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» направил в адрес ликвидатора ООО «Спорт-Гэллери» ФИО1 требование кредитора (исх. от 15.01.2016), в котором просил установить требования Банка и включить в реестр требований кредиторов ООО «Спорт-Гэллери», в том числе задолженность по основному долгу 1 263 039 руб. 08 коп., задолженность по просроченным процентам – 117 375 руб. 92 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 15 102 руб. 08 коп. 

В ответе (исх. от 09.03.2016) ликвидатор ООО «Спорт-Гэллери» ФИО1 указал на пропуск двухмесячного срока для предъявления требований, отсутствие доказательств оплаты задолженности другим солидарным должником или самим должником.    

Полагая, что действия ликвидатора ООО «Спорт-Гэллери» ФИО4, выразившиеся в отказе в установлении требований АКБ НМБ (ОАО) и включении в ликвидационный баланс, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.    

Согласно пункту 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Пунктами 1, 2 статьи 62 ГК РФ установлено, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с Кодексом, другими законами.

В соответствии с положениями статьи 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, действующим законодательством (статьи 61 - 64 ГК РФ) во взаимосвязи с положениями главы 7 Закона N 129-ФЗ установлен порядок ликвидации юридического лица.

Предусмотренная названными нормами процедура ликвидации юридического лица предполагает действия ликвидационной комиссии (ликвидатора) по выявлению его кредиторов; предоставлению кредиторам возможности заявить свои требования; составлению ликвидационного баланса, отражающего действительное имущественное положение ликвидируемого юридического лица и его расчеты с кредиторами; определению порядка ликвидации (в том числе путем признания юридического лица несостоятельным (банкротом) - пункт 4 статьи 61, статья 65 ГК РФ).

При этом ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана действовать добросовестно и разумно в интересах как ликвидируемого юридического лица, так и его кредиторов.

Сторонами не оспаривается, что сообщение о ликвидации было опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации» 02.04.2014, соответственно, двухмесячный срок на предъявление требований истек 02.06.2014.

Таким образом, требования АКБ НМБ (ОАО) предъявлены с нарушением установленного срока. 

По пункту 6 части 1 статьи 47 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ исполнительное производство оканчивается судебным приставом-исполнителем в случае ликвидации должника-организации и направления исполнительного документа в ликвидационную комиссию (ликвидатору), за исключением исполнительных документов, указанных в части 4 статьи 96 настоящего Федерального закона.

Согласно части 4 статьи 96 Федерального закона N 229-ФЗ при получении копии решения арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (а также когда должник находится в процессе ликвидации) судебный пристав-исполнитель оканчивает исполнительное производство, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства, за исключением исполнительных документов о признании права собственности, компенсации морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о применении последствий недействительности сделок, а также о взыскании задолженности по текущим платежам.

Исполнительные документы, производство по которым окончено, вместе с копией постановления об окончании исполнительного производства в течение трех дней со дня окончания исполнительного производства направляются конкурсному управляющему или в ликвидационную комиссию (ликвидатору) (часть 5 статьи 96 Федерального закона N 229-ФЗ).

Таким образом, с момента введения ликвидации исполнительные документы должны передаваться ликвидатору.   

Согласно справке Новокузнецкого межрайонного отдела судебных приставов по исполнению особо значимых исполнительных производств Управления Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области (исх. от 31.07.2017 № 42037/17/103328) исполнительный документ № ВС 032051967, выданный Центральным районным судом г. Новокузнецка 21.12.2011, о взыскании задолженности с ООО «Спорт-Гэллери» в пользу ОАО АКБ НМБ в размере 1 395 517 руб. 14 коп. находился на исполнении в НМОЛСП по ИОЗИП. 

На основании исполнительного документа 20.01.2012 возбуждено исполнительное производство № 2362/12/17/42. 23.04.2014 исполнительное производство окончено по основаниям, указанным в п.3 ч.1 ст.46 Федерального закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», исполнительный лист возвращен взыскателю. Остаток задолженности на момент окончания исполнительного производства составил 1 395 517 руб. 14 коп. 

Согласно пункту 1 статьи 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ). 

Из справки (исх. от 07.08.2017 № 42015/17/б/н) следует, что в МОСП по Орджоникидзевскому и Кузнецкому районам г. Новокузнецка на исполнении находилось исполнительное производство № 4994/12/15/42 от 02.02.2012, возбужденное на основании исполнительного документа 032051968 от 21.12.2011, выданного Центральным районным судом г. Новокузнецка, о взыскании денежных средств с ФИО3 в сумме 1 395 517,14 руб. в пользу АКБ НМБ (ОАО). 

28.01.2014 исполнительное производство в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 46 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» окончено, оригинал исполнительного документа направлен в адрес заявителя. 

По данному исполнительному производству с должника ФИО3 удержания не производились, задолженность не погашалась.    

Таким образом, исполнительные документы в адрес ликвидатора судебным приставом-исполнителем не направлялись.

В Банке данных исполнительных производств на официальном сайте ФССП России отсутствуют сведения о возбуждении исполнительных производств как в отношении ООО «Спорт-Гэллери», так и в отношении солидарного должника ФИО3

В государственной автоматизированной системе Российской Федерации «Правосудие» текст решения Центрального районного суда г. Новокузнецка по делу № 2-5315/11 от 24.10.2011 не обнаружен. 

В свое время, со стороны заемщика кредитный договор от 28.08.2008 № 1177/08 подписан директором ООО «Спорт-Гэллери» ФИО5, дополнительное соглашение от 01.11.2008 директором ФИО6 

Таким образом, во исполнение указаний кассационной инстанции, оценив вышеуказанные доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу об отсутствии в бездействии ликвидатора ООО «Спорт-Гэллери» ФИО1 признаков противоправного поведения в силу того, что отсутствуют данные, свидетельствующие о его осведомленности о наличии задолженности перед АКБ НМБ (ОАО). 

Частью 4 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии.

Приведенные нормы права не исключают права кредитора, требование которого ликвидационной комиссией должника отклонены, в судебном порядке заявить требование об учете имеющейся задолженности в промежуточном ликвидационном балансе юридического лица.

Согласно пункту 2 статьи 13 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда Вступившие в законную силу судебные постановления, а также законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и обращения судов являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации.

Решение Центрального районного суда г. Новокузнецка по делу № 2-5315/11 от 24.10.2011 вступило в силу и согласно части 1 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и части 2 статьи 13 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации является общеобязательным.

Из материалов регистрационного дела следует, что общим собранием участников ООО «Спорт-Гэллери» от 11.06.2014 утвержден промежуточный ликвидационный баланс, который не содержит сведений о кредиторской задолженности АКБ НМБ ОАО, т.е. является недостоверным. 

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, оценив их в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации во взаимосвязи и в совокупности, суд приходит к выводу, что требования АКБ НМБ (ОАО), установленные вступившим в законную силу судебным актом, следует учитывать в качестве требований кредитора к ООО «Спорт-Гэллери» в промежуточном ликвидационном балансе, поскольку двухмесячный срок, установленный статьей 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, не является пресекательным для установления требований в процедуре добровольной ликвидации.   

Формулирование предмета и основания иска обусловлено избранным истцом способом защиты своих нарушенных прав и законных интересов. Способы защиты гражданских прав перечислены в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для защиты гражданских прав возможно использование одного из перечисленных в статье способов, либо нескольких из них.

Однако если нормы права предусматривают для конкретного правоотношения только определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд за защитой своего права вправе применять лишь этот способ.

Гражданское законодательство (Гражданский кодекс, Закон об обществах с ограниченной ответственностью) не содержит положений об оспаривании действий (бездействия) ликвидатора (ликвидационной комиссии). 

 Ликвидатор ООО «Спорт-Гэллери» ФИО1 не является административным органом, действия которого обжалуются по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, истцом избран ненадлежащий способ защиты права в данной части.

При указанных обстоятельствах исковые требования подлежат частичному удовлетворению.    

В порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина относится на ответчика ООО «Спорт-Гэллери»  (с учетом разъяснений, изложенных в пункте 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 168-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

р е ш и л:

Исковые требования удовлетворить частично. 

Обязать ликвидатора ФИО1 включить в ликвидационный баланс общества с ограниченной ответственностью «Спорт-Гэллери», город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) требования акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк в размере 1 380 415 руб. 06 коп., в том числе задолженность по основному долгу 1 263 039 руб. 08 коп., задолженность по просроченным процентам в размере 117 375 руб. 92 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 15 102 руб. 08 коп. 

В иске в остальной части отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Спорт-Гэллери», город Новокузнецк в пользу акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк расходы по уплате государственной пошлины в размере 6000 руб.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Судья                   Л.В. Беляева