АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-16017/2019

г. Курган

15 января 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 января 2020 года.

В полном объеме решение изготовлено 15 января 2020 года.

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Обабковой Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению 

Управления Министерства внутренних дел России по городу Кургану (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

заинтересованное лицо: индивидуальный предприниматель ФИО2 (ОГРНИП 304450132200362, ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО3, доверенность от 14.01.2010 №2,

от заинтересованного лица: ФИО4, паспорт,

установил:

Управление Министерства внутренних дел России по городу Кургану (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – заинтересованное лицо, предприниматель) к административной ответственности в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – Кодекс).

Представитель заявителя в судебном заседании ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, разрешение спора оставил на усмотрение суда. Пояснил, что аналогичные правонарушения совершенные заинтересованным лицом выявлялись неоднократно,  продавцы, работающие у предпринимателя, неоднократно привлекались к административной ответственности,  о чем в материалах дела имеются сведения из базы данных СООП «Административная практика».

Индивидуальный предприниматель ФИО2 в судебном заседании пояснил, что ему не было известно о составлении протокола об административном правонарушении, на составлении протокола 14.11.2019 он не был уведомлен.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц участвующих в деле, суд установил следующее.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Согласно части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

По части 1 статьи 2.1 Кодекса административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии со статьей 24.1 Кодекса задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Статьей 26.2 Кодекса установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, вещественными доказательствами.

Согласно части 3 статьи 26.2 Кодекса, части 3 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации использование доказательств, полученных с нарушением закона, не допускается.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

ФИО2 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, о чем в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей внесена соответствующая запись за основным государственным регистрационным номером 304450132200362. Согласно выписке из ЕГРИП основным видом деятельности предпринимателя является торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах.

Как следует из материалов дела, сотрудниками ОП №1 УМВД России по г. Кургану в результате проведения оперативно-профилактического мероприятия «Алкоголь» на основании приказа УМВД России по г. Кургану № 1431 от 08.10.2019, выявлен факт реализации 12.10.2019 в нестационарном торговом киоске остановочного комплекса «ул. Блюхера», расположенного по адресу: 

<

...> этилового спирта 95% во флаконах ёмкостью 100 мл., по цене 35 руб. за 1 единицу, в количестве 35 единиц. 

Факт реализации указанной продукции подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами: протоколом осмотра в присутствии понятых, принадлежащего индивидуальному предпринимателю помещения нестационарного торгового объекта киоска в составе остановочного комплекса «ул. Блюхера», расположенного у 

<

...>. 

На основании данных проверки, полагая, что в действиях индивидуального предпринимателя ФИО4 имеются признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.16 Кодекса, уполномоченным должностным лицом административного органа в отношении предпринимателя ФИО4 составлен протокол об административном правонарушении № 000328078 от 14.11.2019 (л.д. 10).

В соответствии со статьёй 23.1 Кодекса заявитель обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении ИП ФИО4 к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.16 Кодекса.

Заслушав заинтересованное лицо, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к следующим выводам.

Часть 1 статьи 14.16 Кодекса предусматривает административную ответственность за розничную продажу этилового спирта, в том числе этилового спирта по фармакопейным статьям, спиртосодержащей продукции по фармакопейным статьям (за исключением продукции, реализуемой через аптечную сеть) или спиртосодержащих вкусоароматических биологически активных вкусовых добавок или виноматериалов в виде наложения штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта и спиртосодержащей продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции установлены в Федеральном законе от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ запрещается розничная продажа этилового спирта, за исключением розничной продажи этилового спирта по фармакопейным статьям, осуществляемой аптечными организациями.

Факт розничной продажи ИП ФИО4, не имеющего отношения к аптечной организации, этилового спирта в нестационарном торговом киоске остановочного комплекса «ул. Блюхера», расположенного по адресу: 

<

...>, подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, в том числе, протоколом осмотра принадлежащего индивидуальному предпринимателю помещения нестационарного торгового объекта киоска в составе остановочного комплекса «ул. Блюхера», расположенного у 

<

...>; протоколом об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.2 Кодекса в отношении продавца ИП ФИО4 ФИО5, постановлением от 15.11.2019 по делу №5-896/19 о привлечении к административной ответственности ФИО5 по ст.14.2 Кодекса, иными материалами проверки.

ИП ФИО4, осуществляя предпринимательскую деятельность в торговой точке не обеспечил должный контроль с его стороны за действиями продавца. Кроме того, имеющиеся в материалах дела сведения из базы данных Сервиса обеспечения охраны общественного порядка «Административная практика» о фактах привлечения к административной ответственности за допущенные нарушения действующего законодательства при реализации алкогольной продукции в отношении продавцов ФИО5, ФИО6, за период с 17.01.2019 по 25.10.2019 и факт нарушения Закона № 171-ФЗ от 20.02.2019 свидетельствует о систематическом характере этих действий. 

Кроме того, решениями Арбитражного суда Курганской области по делу № А34-11047/2018 от 16.11.2018 и по делу №А34-2284/2019 от 17.04.2019 ФИО4о привлекался к административной ответственности по части 1 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Так как все торговые операции, осуществляемые в принадлежащем предпринимателю киоске, проводятся от его имени, следовательно, принимая работу продавцов ИП ФИО4 несет ответственность за соблюдение им требований законодательства. Однако предпринимателем ФИО4 не были выполнены надлежащим образом организационно-распределительные и административные функции, что повлекло реализацию его продавцом гражданкой ФИО5 этилового спирта 95 % в нарушение прямого запрета, установленного пунктом 1 статьи 26 Федерального закона № 171 -ФЗ.

Указанное нарушение образует событие и объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.16 Кодекса.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 1.6 Кодекса лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Судом установлено, что порядок привлечения заинтересованного лица к административной ответственности заявителем не соблюден надлежащим образом, исходя из следующего.

Как видно из материалов дела, имеются нарушения процессуального характера, препятствующие привлечению индивидуального предпринимателя к административной ответственности.

Несоблюдение установленного порядка привлечения к административной ответственности свидетельствует о том, что применение административного наказания незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

В силу статьи 24.1 Кодекса задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Кодекс гарантирует соблюдение прав лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении при составлении протокола об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 28.2 Кодекса о совершении административного правонарушения составляется протокол.

Положения статьи 28.2 Кодекса, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В частности при составлении протокола лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись в протоколе (часть 3 статьи 28.2 Кодекса); предоставляется возможность ознакомиться с протоколом, представить объяснения и замечания по его содержанию (часть 4 статьи 28.2 Кодекса), после чего протокол им подписывается, а в случае отказа - делается соответствующая запись (часть 5 статьи 28.2 Кодекса); вручается под расписку копия протокола (часть 6 статьи 28.2 Кодекса).

В силу части 4.1 статьи 28.2 Кодекса в случае неявки физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, если оно извещено в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в его отсутствие.

Частью 2 статьи 25.1 Кодекса также предусмотрено, что дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, либо если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Из указанных норм процессуального права следует, что протокол об административном правонарушении может быть составлен в отсутствие физического лица только при условии извещения его в установленном порядке.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 25.15 Кодекса лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства. При этом место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Согласно разъяснениям, данным в пунктах 24, 24.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса.

При решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что Кодекс не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно.

Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи).

Также надлежит иметь в виду, что не могут считаться не извещенными лица, отказавшиеся от получения направленных материалов или не явившиеся за их получением несмотря на почтовое извещение (при наличии соответствующих доказательств).

Как следует из материалов дела, с целью надлежащего уведомления ИП ФИО4 заявителем заказным письмом с уведомлением направлена повестка – уведомление от 15.10.2019 о вызове его на 24.10.2019 к 10 час. 00 мин. для дачи объяснения и составлении протокола об административном правонарушении по ст.1 ст. 14.16 Кодекса, по адресу, указанному в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей - 

<

...> (л.д. 14).

Указанную повестку-уведомление, ИП ФИО4 получил 31.10.2019 (л.д.15,16,17).

Заявителем, повторно с целью надлежащего уведомления ИП ФИО4, заказным письмом с уведомлением направлена повестка – уведомление от 30.10.2019 о вызове его на 14.11.2019 к 10 час. 00 мин. для дачи объяснения и составлении протокола об административном правонарушении по ст.1 ст. 14.16 Кодекса, по адресу, указанному в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей - 

<

...> (л.д. 18).

Вместе с тем, ИП ФИО4 указанную повестку-уведомление, получил 19.11.2019, что подтверждается почтовым уведомлением о вручении (л.д.20, 81).

Таким образом, протокол об административном правонарушении по ст.1 ст. 14.16 Кодекса от 14.11.2019 был составлен в отсутствии индивидуального предпринимателя, и в отсутствие сведений о его надлежащем извещении его о времени и месте составления названного протокола. 

В материалы настоящего дела в ходе судебного разбирательства заявителем представлены рапорта от 15.10.2019 и от 23.10.2019 о извещении ИП ФИО4 инспектором по телефону, с целью приглашения в ОП №1 УМВД России по г.Кургану для дачи объяснений по существу проводимой проверки и составления административного материала.

Также представлен журнал телефонограмм с указанием даты звонка и номера абонента, текст телефонограммы отсутствует.

При этом доказательств, свидетельствующих об извещении ИП ФИО4 на 14.11.2019 путем направления телефонограммы после 24.10.2019 , заявителем не представлено.

В этой связи, следует вывод, что на момент составления протокола об административном правонарушении 14.11.2019 административный орган не располагал документально подтвержденными сведениями об извещении ИП ФИО4 

Представленные рапорта от 15.10.2019 и от 23.10.2019 и журнал телефонограмм с указанием даты звонка и номера абонента в отсутствии текста телефонограммы не могут быть приняты судом в качестве надлежащих и достаточных доказательств, однозначно и бесспорно свидетельствующих об извещении ИП ФИО4 о времени и месте составлении протокола об административном правонарушении.

Поскольку иных доказательств, свидетельствующих о направлении и получении заинтересованным лицом повестки-уведомления от 30.10.2019, материалы дела не содержат, суд приходит к выводу о ненадлежащем уведомлении ИП ФИО4 о времени и месте составлении протокола об административном правонарушении.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Неизвещение лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении является существенным нарушением порядка привлечения к административной ответственности, поскольку лицо, привлекаемое к ответственности, в таком случае лишается предоставленных Кодексом указанных выше процессуальных прав и гарантий защиты.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что в данном случае допущенные нарушения не могут быть устранены в ходе рассмотрения дела судом, являются существенными, нарушающими права лица, привлекаемого к административной ответственности.

На основании изложенного, требование не подлежит удовлетворению.

Из представленных в материалы настоящего дела доказательств следует, что по постановлению от 15.11.2019 по делу №5-896/19 о привлечении к административной ответственности ФИО5 по ст.14.2 Кодекса, изъятая продукция подлежит уничтожению.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

решил:

В удовлетворении заявления отказать. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

 

Судья

Н.А. Обабкова