ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-29855/2018

г. Саратов

28 мая 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена «22» мая 2019 года. 

Полный текст постановления изготовлен «28» мая 2019 года. 

Двенадцатый  арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А., 

судей Макарихиной Л.А., Самохваловой А.Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи апелляционную жалобу Замараева Даниила Викторовича

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года по делу № А12-29855/2018, (судья Селезнев И.В.)

по заявлению конкурсного управляющего ФИО3 об истребовании недостающих документов 

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «ОдеонСтрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 404118, 

<

...>), 

с привлечением в качестве соответчиков в рассмотрении настоящего обособленного спора ФИО4, ФИО5 и ФИО6, 

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.10.2018 в отношении ООО «ОдеонСтрой» (далее Должник) введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден ФИО3.

02.11.2018 в суд поступило заявление конкурсного управляющего ФИО3 о возложении на ликвидатора должника ФИО2 обязанности по представлению конкурсному управляющему недостающих документов.

09.01.2019  конкурсный управляющий ФИО3 уточнил заявленные требования, и просит обязать ликвидатора должника ФИО2 передать конкурсному управляющему:

налоговые декларации по НДС за 4 квартал 2016 года; по налогу на прибыль за 2 и 4 квартал 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 и 4 квартал 2017 года; по НДФЛ за 1,2,3 кварталы 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 квартал 2017 года;

пояснения о применяемом методе признания доходов в организации: метод начисления или кассовый метод, а также информация, документ о лимите кассы за все три последних года до введения конкурсного производства

акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам по состоянию на 31.12.2017, 31.12.2016, 31.12.2015;

расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности с указанием почтовых адресов контрагентов и даты возникновения

расшифровку запасов с 2015 по 2018 гг.

расшифровку финансовых и других оборотных активов с 2015 по 2018 гг.

протоколы собраний руководящих органов за период со дня образования ООО «ОдеонСтрой» по настоящее время либо пояснения об отсутствии иных протоколов;

приказы и распоряжения руководителя за период со дня образования ООО «ОдеонСтрой» по настоящее время либо пояснения об отсутствии иных приказов;

договоры, соглашения, контракты, заключенные со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности, но не менее чем за три последних года (договор займа на сумму 845 760,59 руб.; договора, подтверждающие фактическую аренду автомобилей на сумму 431 135,29 руб. договор подряда и акты выполненных работ с ИП ФИО7 на общую сумму 609 000,0 руб.;

трудовые договора, соглашения о расторжении, в том числе временные договора о привлечении физических лиц с 2015 по дату введении конкурсного производства включительно 

справку о задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией) на момент введения конкурсного производства 

сведения о фактической численности работников в форме справки, утвержденное штатное расписание, трудовые договора за последние три года до введения конкурсного производства

сведения о выданных доверенностях в форме журнала учёта выдачи доверенностей ежемесячные доходы и расходы ООО «ОдеонСтрой» за последние три года до введения конкурсного производства: 2015, 2016, 2017 гг.

кассовые книги за 2015,2016,2017 гг.

авансовые отчеты на сумму 2 679 855,60 руб.

решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученных за 2013-2016 гг.). Финансовое (наличие источников, размер соответствующей чистой прибыли) и правовое (решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученные за 2013-2016 гг.)) обоснование выплаты дивидендов участникам Общества с ограниченной ответственностью: ФИО4 в размере 1164 930,0 руб. и ФИО5 в размере 1 277 094,0 руб.

определением от 22.01.2019 суд по ходатайству конкурсного управляющего привлек к участию в обособленном споре в качестве соответчиков ФИО4 (учредитель должника), ФИО5 (учредитель (до 08.09.2017) и руководитель ООО «ОдеонСтрой» с 30.12.2011 по 31.03.13 и с 07.09.2017 по 12.04.2018) и ФИО6 (бухгалтер ООО «ОдеонСтрой» и руководитель должника с 01.04.2013 по 06.09.2017).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года ходатайство конкурсного управляющего ООО «ОдеонСтрой» ФИО3 удовлетворено частично.  Ликвидатор ООО «ОдеонСтрой» ФИО2, бывшие руководители ООО «ОдеонСтрой» ФИО5 и ФИО6, а также учредитель ООО «ОдеонСтрой» ФИО4 обязаны предоставить конкурсному управляющему ООО «ОдеонСтрой» ФИО3 оригиналы следующих документов:

налоговые декларации по НДС за 4 квартал 2016 года; по налогу на прибыль за 2 и 4 квартал 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 и 4 квартал 2017 года; по НДФЛ за 1,2,3 кварталы 2015 года, 2 квартал 2016 года, 2 квартал 2017 года;

расшифровку расчетов с дебиторами по статье «Расчеты с персоналом по прочим операциям»;

расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, а также документы, подтверждающие основания для выдачи авансов;

расшифровку краткосрочных финансовых вложений;

акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости по установленным формам;

договоры займа на сумму 845760,59 руб.;

договоры аренды автомобилей на общую сумму 431135,29 руб.;

договоры подряда с ИП ФИО7 и акты выполненных работ на общую сумму 609000 руб.;

трудовые договоры (в том числе временные) с физическими лицами с 2015 года по дату введения конкурсного производства включительно, соглашения об их расторжении;

сведения о фактической численности работников в форме справки, утвержденное штатное расписание, за последние три года до введения конкурсного производства;

авансовые отчёты подотчётных лиц на сумму 2679855,60 руб.;

решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученных за 2013-2016 гг.). Финансовое (наличие источников, размер соответствующей чистой прибыли) и правовое (решение собрания участников о выплате доходов (дивидендов, полученные за 2013-2016 гг.)) обоснование выплаты дивидендов участникам Общества с ограниченной ответственностью: ФИО4 в размере 1164 930,0 руб. и ФИО5 в размере 1 277 094,0 руб. 

расшифровку показателей бухгалтерского баланса за 2015-2017 г.г. в части сведений о запасах, о финансовых и иных оборотных активов ООО «ОдеонСтрой».

Не согласившись с указанным определением суда в части обязания ликвидатора ООО «ОдеонСтрой» передать конкурсному управляющему документы, ФИО2 обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной  жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений против проверки судебного акта только в обжалуемой части не поступило.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что бывшие руководители не передали ликвидатору ФИО2 истребуемые документы, в связи с чем, он, в свою очередь, не может передать их конкурсному управляющему.

В отзыве на апелляционную жалобу, конкурсный управляющий ФИО3 просил оставить обжалуемое определение без изменения и рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 АПК РФ.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд не находит оснований для ее удовлетворения.

Согласно части 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Согласно действующему разъяснению пункта 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения предусмотренной пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

В соответствии с частью 3 статьи 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учёте» (далее - Закон о бухгалтерском учёте) бухгалтерский учёт ведётся непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации.

В силу положений статей 7, 9 и 29 Закона о бухгалтерском учёте обязанность по организации ведения бухгалтерского учёта и ответственность за сохранность первичных документов бухгалтерского учёта и регистров бухгалтерского учёта в течение не менее пяти лет возложена на руководителя организации.

Кроме того, по смыслу изложенного в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ», общество в целях предоставления участнику хозяйственного общества реализации права на получение информации об обществе, обязано хранить документы, связанные с его деятельностью, за весь период осуществления такой деятельности, и принимать меры к возврату или восстановлению (при наличии такой возможности) отсутствующих документов.

Таким образом, руководитель должника обязан не только обеспечить ведение бухгалтерского учёта и сохранность первичных учётных документов должника, но и в случае необходимости их восстановление.

Учитывая, что ведение бухгалтерского учёта и (или) отчётности является обязательным, и в силу положений пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве передача конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации является обязанностью руководителя предприятия, который в силу Закона о бухгалтерском учёте несёт ответственность за организацию хранения такой документации, то и обязанность доказывания факта надлежащего исполнения данной функции в силу статьи 65 АПК РФ лежит на бывшем руководителе должника.

Согласно части 4 части 62 Гражданского кодекса РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. 

Как следует из материалов дела, ФИО2 был ликвидатором – руководителем должника с 12.04.2018, то есть более 4-х месяцев до подачи заявления о банкротстве и более 5-ти месяцев до признания должника несостоятельным (банкротом).

Таким образом, на ФИО2, как последнем руководителе, по общему правилу, лежит обязанность по передаче конкурсному управляющему документов должника.

Относительно доводов апелляционной жалобы об отсутствии у ФИО2 соответствующих документов вследствие их не передачи предыдущими руководителями, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Осуществляя полномочия ликвидатора, ФИО2 должен был принять меры к получению и истребованию у его бывших руководителей, учредителей документов должника, необходимых для исполнения обязанностей ликвидатора.  

Однако, в материалах дела отсутствуют переписка или иные требования, направленные ликвидатором в адрес учредителей и бывших руководителей ООО «ОдеонСтрой» и/или соответствующий акт приема-передачи документов ликвидатору. При этом, как указано конкурсным управляющим, после принятия судом к производству заявления об истребовании от ФИО2 частично поступили документы должника.

В отзыве на апелляционную жалобы, конкурсный управляющий признает, что 06.02.2019, то есть уже после вынесения резолютивной части обжалуемого определения, от одного из руководителей и участников ООО «ОдеонСтрой» ФИО5 поступила еще часть документов, перечисленных в приложенном к отзыву акте.

Вместе с тем, поскольку обжалуемый судебный акт принят 05.02.2019 (резолютивная часть) и в отношении нескольких соответчиков, то данное обстоятельство (частичное передачи документов 06.02.2019), а также вопрос наличия прочих документов у конкретных лиц подлежат выяснению на стадии исполнительного производства с учетом соответствующих доводов должников по исполнительному производству.

В связи с этим, доводы апелляционной жалобы не могут являться основанием для отмены определения Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года по делу № А12-29855/2018 в обжалуемой части. 

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 12 февраля 2019 года по делу № А12-29855/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья             И.А. Макаров

Судьи                                                                                                    Л.А. Макарихина 

                                                                                                      А.Ю. Самохвалова