АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-21540/2021

г. Ярославль

21 сентября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена  30 августа 2022 года

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи  Марусина В.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, помощником судьи  Чудайкиной О.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании заявление Департамента имущественных и земельных отношений Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

третьи лица:  Общество с ограниченной ответственностью "Выбор" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью ЖК "Гончаров" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ФИО2

о признании незаконным решения комиссии Ярославского УФАС России от 16.11.2021 по делу № 076/01/16-608/2021 о нарушении антимонопольного законодательства; 

при участии:

от заявителя – не явились;

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности от 24.08.2022 (до перерыва), ФИО4, представитель по доверенности от 25.04.2022 (после перерыва);

от третьих лиц – не явились;

установил:

Департамент имущественных и земельных отношений Ярославской области  (далее по тексту также «Заявитель», «Заказчик», «Департамент») обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании незаконным решения  от 16.11.2021 по делу № 076/01/16-608/2021 о нарушении антимонопольного законодательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Выбор", Общество с ограниченной ответственностью ЖК "Гончаров", ФИО2

Заявитель и третьи лица, надлежащим  образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

От заявителя и Общества с ограниченной ответственностью ЖК "Гончаров" в суд поступили письменные пояснения.

Представители ответчика в судебном заседании требования не признали,  поддержали доводы, изложенные  в оспариваемом решении и ранее представленном отзыве.

В порядке статьи 156 АПК РФ  дело рассматривается в  отсутствие  представителей заявителя и третьих лиц.

        Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей ответчика, суд установил следующее.

         Дело № 076/01/16-608/2021  возбуждено  ответчиком   на основании письма УФСБ России по Ярославской области (исх. № 131/3/2136 от 31.05.2021), содержащего сведения о наличии факта заключения антиконкурентного соглашения при проведении  закупок. 

         При рассмотрении дела ответчиком установлено  следующее.

         18 июня 2021 в Ярославское УФАС России поступило заявление ФИО2,  осуществлявшего общее руководство производственно-строительным холдингом ГК «ФОРА», в который входит, в том числе, ООО «Выбор», ООО «Фора-Констракшн». Согласно данному заявлению ДИЗО ЯО координировало действия ООО «Выбор» и ООО ЖК «Гончаров» по участию в закупочных процедурах с номерами извещений: 0171200001918001174, 0171200001918001503, 0171200001918001753.

         В ходе рассмотрения настоящего дела ООО «Выбор» представлены  в УФАС пояснения, подтверждающие изложенные в заявлении ФИО2 доводы о понуждении ДИЗО ЯО ООО «Выбор» к экономически нецелесообразному участию в указанных закупках, как обязательному условию последующего исполнения департаментом обязательств по оплате выполняемых обществом строительных работ по ранее заключенному государственному контракту.

          Заказчик и ООО ЖК «Гончаров», напротив, отрицали факт заключения антиконкурентного соглашения.

          В 2018 году Департаментом проведены закупки на право заключения контрактов на приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирных жилых домов на территории г. Ярославль  жилых помещений (квартир) в целях обеспечения жилыми помещениями детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц из их числа с номерами извещений: 0171200001918001174, 0171200001918001503, 0171200001918001753.         

1. 19.09.2018 ДИЗО ЯО на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0171200001918001174 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территории г. Ярославль 84 жилых помещений (квартир) в целях обеспечения жилыми помещениями детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц из их числа. Начальная (максимальная) цена — 143 964 000,00 руб.

         Как указывает ДИЗО ЯО, при формировании начальной (максимальной) цены контракта по закупке № 0171200001918001174 заказчиком получены коммерческие предложения 3 хозяйствующих субъектов (вх. № 7195, 7196, 7167 от 17.08.2018).

           По результатам анализа данных коммерческих предложений Ярославским УФАС России установлено, что письма вх. № 7195, 7196, поступившие отООО «Вектор» (ИНН: 

<

***>) и ООО «Ярпроектстрой» (ИНН: 

<

***>) не содержат сведений об осуществлении строительства многоквартирного дома, жилые помещения в котором соответствуют установленным заказчиком требованиям. Напротив, данные письма содержат лишь сведения о наличии у застройщиков однокомнатных и двухкомнатных квартир в различных районах города, без указания сведений о местонахождении домов, количестве квартир, сроках начала строительства и планируемого ввода дома в эксплуатацию). Единственным коммерческим предложением, подтверждающим наличие у застройщика строящегося многоквартирного дома с необходимыми жилыми помещениями является коммерческое предложение ООО ЖК «Гончаров» (вх. № 7197 от 17.08.2018).

        Техническим заданием предусмотрены следующие требования к закупаемым квартирам. Общая площадь жилых помещений - 84 квартир не менее 3 096 кв.м. (без учета площади балконов/лоджий, веранд и террас), в том числе: 60 квартир общей площадью не менее 34 кв.м. каждая; 24 квартиры общей площадью не менее 44 кв.м. каждая. Срок начала строительства объекта не ранее 2018 года. Срок ввода в эксплуатацию завершенного строительством многоквартирного дома - не позднее 01.12.2019 года. Передача квартир – не позднее 15.12.2019 года.

        Согласно Протоколу рассмотрения заявок от 19.10.2018 на участие в вышеназванной закупке поступили заявки ООО ЖК «Гончаров», ООО «Выбор».

         Как указал ФИО2 и подтверждается представленными в материалы дела документами, для участия ООО «Выбор» в закупке№ 0171200001918001174 и внесения обеспечения в размере 719 820 руб., данные денежные средства перечислены ООО ЖК «Гончаров» на счет ООО «Выбор»(п/п № 7 от 15.10.2018). После завершения закупки данные денежные средства возвращены ООО ЖК «Гончаров» как ошибочно перечисленные.

          В соответствии с Протоколом подведения итогов от 25.10.2018 заявкаООО «Выбор» признана не соответствующей требованиям закупочной документации (в составе заявки отсутствуют копия разрешения на строительство многоквартирного дома, копия правоустанавливающего документа на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома, в состав которого будет входить объект долевого строительства). Указанные обстоятельства позволяют сделать вывод о фиктивном участии ООО «Выбор» в данной закупке. Победителем закупочной процедуры признано ООО ЖК «Гончаров».

2. 16.11.2018 ДИЗО ЯО на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0171200001918001503 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территорииг. Ярославль 120 жилых помещений (квартир), в целях обеспечения детей-сирот,  детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц из их числа. Начальная (максимальная) цена — 197 400 000,00 руб.

           При формировании начальной (максимальной) цены контракта по закупке№ 0171200001918001503 заказчиком получены коммерческие предложения 4 хозяйствующих субъектов (вх. № 9807 от 29.10.2018, вх. № 9837, 9840, 9885 от 30.10.2018).

            Техническим заданием предусмотрены следующие требования к закупаемым квартирам. Общая площадь жилых помещений - 120 квартир не менее 4200,00 кв.м. (без учета площади балконов/лоджий, веранд и террас), в том числе: 120 квартир общей площадью не менее 35,00 кв.м. каждая. Срок начала строительства объекта не ранее 2018 года. Ввод многоквартирного дома в эксплуатацию с получением разрешения на ввод в эксплуатацию производится не позднее 01.12.2020 года. Срок передачи готовых к эксплуатации объектов: не позднее 15.12.2020 года.

          В соответствии с Протоколом рассмотрения заявок от 04.12.2018 на участие в названной закупке поступили заявки ООО ЖК «Гончаров», ООО «Выбор».

          Комиссией установлено, что при проведении закупки № 0171200001918001503 денежные средства для обеспечения заявки ООО ЖК «Гончаров» перечислены на счет данного общества ООО «Фора-Констракшн» (п/п № 942 от 28.10.2018), а такжеООО «Агроинвестиции» (п/п № 234 от 22.11.2018), генеральным директором которого является ФИО5  – генеральный директор ООО ЖК «Гончаров». После окончания проведения закупки данные денежные средства были возвращены ООО «Фора-Констракшн» (п/п № 942 от 13.12.2018).

           Согласно Протоколу подведения итогов от 12.12.2018 заявкаООО ЖК «Гончаров» признана не соответствующей требованиям закупочной документации (в составе заявки отсутствуют копия разрешения на строительство многоквартирного дома, копия правоустанавливающего документа на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома, в состав которого будет входить объект долевого строительства). Победителем закупочной процедуры признано ООО «Выбор».

3. 03.12.2018 ДИЗО ЯО на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0171200001918001753 о проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения контракта на приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территории г. Ярославль 27 жилых помещений (квартир), в целях обеспечения детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц из их числа. Начальная (максимальная) цена — 51 103 500,00 руб.

          При формировании начальной (максимальной) цены контракта по закупке№ 0171200001918001753 заказчиком получены коммерческие предложения 3 хозяйствующих субъектов — ООО «Выбор», ООО «Глобал», ООО «Импульс М» (вх. № 9054, 9055, 9056 от 11.10.2018). Вместе с тем, коммерческие предложения хозяйствующих субъектов - ООО «Импульс М», ООО «Глобал» не содержат точных сведений о месте нахождения строящихся многоквартирных домов.

           Техническим заданием предусмотрены следующие требования к закупаемым квартирам. Общая площадь жилых помещений - 27 квартир не менее 1 099,00 кв.м. (без учета площади балконов/лоджий, веранд и террас), в том числе: 19 квартир общей площадью не менее 33,00 кв.м. каждая; 4 квартиры общей площадью не менее 47,00 кв.м. каждая; 4 квартиры общей площадью не менее 71,00 кв.м. каждая. Срок начала строительства объекта не ранее 2017 года. Ввод многоквартирного дома в эксплуатацию с получением разрешения на ввод в эксплуатацию: не позднее 15.12.2018. Срок передачи готовых к эксплуатации объектов: не позднее 25.12.2018.

           Согласно Протоколу проведения запроса предложений от 12.12.2018 на участие в закупке поступила единственная заявка — ООО «Выбор».

            В соответствии с Итоговым протоколом от 14.12.2018 запрос предложений признан несостоявшимся, принято решение о заключении договора с ООО «Выбор».

 

        Комиссией также установлены следующие обстоятельства и сделаны следующие выводы:

1. Факт неправомерного допуска заявкиООО «Выбор» к участию в данной закупке (извещение № 0171200001918001753), а именно:

             Пунктом 18 информационной карты закупочной документации (извещение № 0171200001918001753) установлено, что заявка на участие в запросе предложений должна содержать предложение участника об условиях исполнения контракта. Конкретные показатели заполняются в соответствии с требованиями Раздела 2 «Описание объекта закупки» документации об электронном аукционе. Несоответствие представленной информации требованиям документации влечет за собой отказ в допуске при рассмотрении и оценке заявок на участие в запросе предложений в электронной форме.

             Так, согласно Разделу 2 закупочной документации при описании в составе заявки предмета закупки участнику надлежит самостоятельно указать значения ряда показателей, в том числе, жилой площади, количества комнат в квартирах, площади кухни, площади помещений вспомогательного использования.

            Анализ заявки ООО «Выбор» на участие в данной закупке показал, что значения показателей «Жилая площадь», «Количество комнат», «Площадь кухни», «Площадь помещений вспомогательного использования» в нарушение положений закупочной документации указаны как «Не устанавливается», что свидетельствует о наличии оснований для отклонения заявки общества, и, соответственно, обязанности закупочной комиссии по принятию данного решения.

             Однако, согласно Протоколу проведения запроса предложений в электронной форме от 12.12.2018 закупочной комиссией, в которую согласно приказам ДИЗО ЯО № 2009 от 30.11.2018, № 2081 от 12.12.2018 входят исключительно сотрудники заказчика, принято решение о соответствии заявки ООО «Выбор» установленным в документации требованиям и заключении с обществом контракта.

 2. По результатам анализа документаций о проведении закупок№ 0171200001918001174, № 0171200001918001503, № 0171200001918001753 Комиссией установлено наличие в каждой из них ряда идентичных положений.

           Как установлено пунктом 11.2 Информационной карты электронного аукциона, участниками аукциона в составе заявки должны быть представлены:

«1) копия полученного в установленном порядке разрешения на строительство;

2) копия выписки из Единого государственного реестра недвижимости о государственной регистрации права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которого будет входить объект долевого строительства;

или

копия прошедшего государственную регистрацию договора аренды земельного участка, предоставленного для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будет входить объект долевого строительства...».

            Согласно разделу 2 аукционной документации объектом закупки является приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территории г. Ярославль 84 жилых помещений (квартир) в целях обеспечения детей-сирот и детей оставшихся без попечения родителей и лиц из их числа. Данным разделом также установлена требуемая заказчику дата ввода многоквартирного дома в эксплуатацию.

           В соответствии с пунктом 1.1 проекта государственного контракта, являющегося приложением к рассматриваемой аукционной документации (далее - проект контракта), предметом настоящего контракта является приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территории г. Ярославль 84 жилых помещений (квартир) в целях обеспечения детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей и лиц из их числа.

            Пунктом 1.2 проекта контракта установлено, что по настоящему контракту застройщик обязуется в предусмотренный контрактом срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить многоквартирный жилой дом с жилыми помещениями (квартирами), после получения разрешения на ввод многоквартирного жилого дома в эксплуатацию передать жилые помещения (квартиры) в определенные настоящим контрактом сроки участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную контрактом цену и принять жилые помещения (квартиры) в порядке и сроки, предусмотренные контрактом.

              Согласно пункту 2.1 проекта контракта застройщик осуществляет строительство жилых помещений (квартир) в многоквартирном жилом доме, в том числе на основании разрешения на строительство, проектной декларации, включающей в себя информацию о застройщике и о проекте строительства многоквартирного жилого дома.

             В пунктах 2.4, 2.6, 4.1 проекта контракта, а также приложении № 2 к проекту контракта также содержится указание на то, что заказчик по результатам закупки приобретает право участия в долевом строительстве квартир, расположенных в одном многоквартирном доме.

               Таким образом, из содержания данных аукционных документаций следует, что застройщик, намеренный принять участие в какой-либо из рассматриваемых закупок (извещения № 0171200001918001174, № 0171200001918001503, № 0171200001918001753), должен на момент публикации извещения осуществлять строительство многоквартирного дома, в котором проектной документацией предусмотрено наличие 84, 120 либо 27 квартир требуемой заказчику площади. Положений, свидетельствующих о возможности расположения необходимого количества квартир в нескольких многоквартирных домах, аукционные документации не содержат.

3. Установленное заказчиком требование к сроку начала строительства объекта долевого строительства (не ранее 2018 года по закупкам № 0171200001918001174, № 0171200001918001503, не ранее 2017 года по закупке № 0171200001918001753) предполагают возможность участия в закупке только тех хозяйствующих субъектов, которые начали осуществление строительных работ не ранее указанных выше сроков.

          Изложенное, по мнению Комиссии,  подтверждает довод ФИО2 о намеренном формировании заказчиком закупочной документации способом, исключающим возможность участия в закупках № 0171200001918001174, № 0171200001918001503, № 0171200001918001753 заинтересованных хозяйствующих субъектов, не являющихся сторонами антиконкурентного соглашения.

4. 08.12.2017 между ДИЗО ЯО и ООО «Выбор» заключен государственный контракт № 835901 на приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территории г. Ярославль 83 жилых помещений (квартир) в целях обеспечения детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц из их числа (далее — Контракт).

            В соответствии с пунктом 3.1 Контракта цена Контракта составляет148 534 000 рублей 00 копеек.

            Согласно пункту 3.4 Контракта расчет с застройщиком по уплате денежных средств осуществляется участником долевого строительства (ДИЗО ЯО) в следующем порядке:

- аванс в размере 15 % от цены Контракта перечисляется в течение 10 рабочих дней со дня передачи участнику долевого строительства настоящего Контракта с отметкой о проведенной государственной регистрации настоящего Контракта органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним на основании выставленного застройщиком счета.

- платежи, осуществляемые ежемесячно пропорционально степени готовности объектов, зафиксированной сторонами актами о ходе строительства, в течение 30 календарных дней с даты подписания указанных актов;

- окончательный расчет, осуществляется в течение 15 календарных дней после подписания участником долевого строительства акта приема-передачи жилых помещений (квартир).

           Как указывал ФИО2, а также ООО «Выбор», заказчиком надлежащим образом не исполнялись предусмотренные Контрактом обязательства по оплате. В ходе устных переговоров с сотрудниками ДИЗО ЯО ФИО6 было указано на необходимость участия ООО «Выбор» совместно с ООО ЖК «Гончаров» в проводимых заказчиком закупках на приобретение в собственность Ярославской области путем участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома на территории г. Ярославль в целях обеспечения жилыми помещениями детей-сирот как обязательного условия получения обществом оплаты по Контракту. В связи с отсутствием иного способа получения оплаты по Контракту ООО «Выбор» было вынуждено принять участие в рассматриваемых закупках, хотя это и являлось экономически нецелесообразным для общества.

          Как следует из содержания приведенной выше таблицы, после начала реализации ООО «Выбор» в сентябре 2018 года указания ДИЗО ЯО о необходимости участия в закупках (извещения № 0171200001918001174, № 0171200001918001503, № 0171200001918001753) просрочка исполнения заказчиком обязательств по Контракту продолжилась.

          Из содержания представленных ДИЗО ЯО сведений об оплате иных контрактов по статье расходов, предусмотренной для оплаты контрактов на приобретение жилых помещений для детей-сирот (вх. № 10498 от 19.10.2021) следует, что просрочка исполнения предусмотренных данным контрактами обязательств допускалась заказчиком и в отношении иных контрагентов, например, по государственному контракту № Ф.2017.1950 от 30.01.2017, заключенному с ООО «Вектор»; по государственному контракту № 833077 от 04.12.2017, заключенному с ООО «ЯкутИнвестСтрой»; по государственным контрактам № 971389 от 05.06.2018, № 971379 от 05,06.2018, № 971415 от 05.06.2018, № 971407 от 05.06.2018, № 971459 от 05.06.2018, № 978119 от 15.06.2018, заключенным с ООО «Новострой», по государственному контракту № 976075 от 15.06.2018, заключенному с ООО «Инициатор».

             На заседании Комиссии 08.11.2021 представителем ООО ЖК «Гончаров» в материалы дела предоставлены сведения и документы об исполнении ДИЗО ЯО обязательств по контракту, заключенному с данным застройщиком по результатам закупки  № 0171200001918001174, которые также подтверждают  систематическое нарушение заказчиком сроков исполнения предусмотренных данным контрактом обязательств по оплате.

              Согласно пояснениям представителей ДИЗО ЯО на заседании Комиссии 08.11.2021, очередность оплаты по контрактам на приобретение жилых помещений для детей-сирот определяется департаментом финансов Ярославской области на основании поступающих от ДИЗО ЯО платежных документов с учетом выделенных объемов финансирования и не зависит от заказчика.

           Изложенные обстоятельства не подтверждают наличие взаимосвязи между фактом участия ООО «Выбор» в проводимых ДИЗО ЯО закупках на приобретение жилых помещений для детей-сирот и исполнением заказчиком предусмотренных Контрактом обязательств, равно как и не подтверждают указанный обществом мотив участия в рассматриваемых закупках. Как следует из пояснений ООО «Выбор» и ФИО2, участие в данных закупках представляло собой единственный возможный способ получения обществом оплаты по Контракту. Вместе с тем,ООО «Выбор» в материалы дела не представлено доказательств применения правовых способов (например, административного либо судебного) понуждения заказчика к надлежащему исполнению предусмотренных Контрактом обязательств.

          На основании изложенного Комиссия заключила, что участие ООО «Выбор» в  рассматриваемых закупках не обусловлено принуждением со стороны заказчика, а являлось взаимовыгодным для сторон, равно как и участие в данных закупках ООО ЖК «Гончаров».

5. Как сообщил ФИО2, при проведении закупки (извещение № 0171200001918001174), техническое задание которой было сформировано с учетом характеристик строящегося ООО ЖК «Гончаров» многоквартирного дома, ДИЗО ЯО указало ООО «Выбор», что обществу также следует подать заявку с целью создания видимости конкурентной процедуры.

         ООО «Выбор» при участии в закупке (извещение№ 0171200001918001174) в составе заявки не представлены копия разрешения на строительство многоквартирного дома, копия правоустанавливающего документа на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома, в состав которого будет входить объект долевого строительства. Вместе с тем, исходя из содержания закупочной документации (пункт 11.2 раздела 1 закупочной документации) требование о предоставлении в составе заявки данных документов является обязательным для участника закупки, и в случае его неисполнения влечет отклонение заявки. Непредставление ООО «Выбор», являющегося  профессиональным участником закупочных процедур, указанных документов свидетельствует об отсутствии у данного хозяйствующего субъекта строящегося многоквартирного дома, отвечающего требованиям заказчика, и, соответственно, реального намерения и возможности претендовать на заключение контракта.

           Аналогичная ситуация сложилась при проведении закупки (извещение№ 0171200001918001503), техническое задание по которой сформировано с учетом характеристик строящегося ООО «Выбор» многоквартирного дома.ООО ЖК «Гончаров», участвуя в закупке, так же, как и ООО «Выбор», не представило в заявке вышеперечисленные документы.

             Таким образом, указал ответчик, анализ содержания заявок ООО «Выбор» и ООО ЖК «Гончаров» на участие в закупках № 0171200001918001174, 0171200001918001503 однозначно свидетельствует о поочередном фиктивном участии каждого из указанных обществ в данных закупках с целью создания видимости наличия конкуренции при проведении данных процедур и сокрытия признаков сговора с заказчиком.

           В материалы дела ФИО2, также представлена электронная переписка  с сотрудником ООО «Выбор» по вопросам совместного участия в рассматриваемых закупках, подтверждающая изложенный выше вывод Комиссии.

6. Факт наличия антиконкурентного соглашения между ДИЗО ЯО иООО «Выбор»,  по мнению ответчика, также подтверждается неправомерным принятием закупочной комиссией, состоящей исключительно из сотрудниковДИЗО ЯО, решения о допуске к участию в закупке №  0171200001918001753 заявки общества, не соответствующей требованиям документации о закупке.

            В соответствии с закупочной документацией о проведении электронного аукциона №  0171200001918001503 заказчиком установлены следующие требования  к сроку ввода в эксплуатацию завершенного строительством многоквартирного дома: не позднее 01.12.2020 года. Передача квартир – не позднее 15.12.2020 года.

             Из представленных ООО «Выбор» письменных пояснений следует, что согласно акту о ходе строительства от 26.11.2020 строительные работы выполнены обществом на 60,17 %, согласно акту о ходе строительства от 30.12.2020 – на 64,39 %.

         Данные обстоятельства с очевидностью свидетельствуют о неисполнении застройщиком установленного заказчиком требования к сроку ввода в эксплуатацию многоквартирного дома, а также сроку передачи квартир. В соответствии с актом о ходе строительства от 07.09.2021 работы завершены на 97,23 %. Согласно представленным департаментом строительства сведениям (письмо вх. № 11375 от 12.11.2021), а также пояснениям представителя ООО «Выбор» по состоянию на 11.11.2021 многоквартирный дом в эксплуатацию не введен, однако строительные работы полностью завершены. Таким образом, на дату принятия решения по настоящему делу просрочка застройщика составила 11 месяцев, при этом исполнение обязательств по контракту обществом не завершено.

7. В соответствии с закупочной документацией о проведении электронного аукциона №  0171200001918001174 заказчиком установлены следующие требования  к сроку ввода в эксплуатацию завершенного строительством многоквартирного дома: не позднее 01.12.2019. Передача квартир – не позднее 15.12.2019 года.

          Согласно письменным пояснениям ООО ЖК «Гончаров» (вх. № 11372 от 12.11.2021) после заключения 19.11.2018 государственного контракта по результатам закупки №  0171200001918001174 застройщику потребовалось изменить параметры объекта строительства в части количества этажей и жилых помещений в соответствии с требованиями Технического задания, в связи с чем новое разрешение на строительство получено ООО ЖК «Гончаров» только 03.12.2019, то есть практически в момент истечения установленного заказчиком срока ввода в эксплуатацию объекта долевого строительства. Согласно представленной ООО ЖК «Гончаров» переписке с ДИЗО ЯО (письмо исх. № 05/11 от 05.11.2019) по состоянию на 30.10.2019 степень готовности объекта составляла 38.9%. Данные обстоятельства с очевидностью свидетельствуют о неисполнении застройщиком установленного заказчиком требования к сроку ввода в эксплуатацию многоквартирного дома, а также сроку передачи квартир. Разрешение на ввод данного многоквартирного дома в эксплуатацию получено застройщиком лишь 01.11.2021 с просрочкой в 1 год 11 месяцев.

            В соответствии с пунктом 10.2 заключенных между ООО ЖК «Гончаров» и ДИЗО ЯО, а также между ООО «Выбор» и ДИЗО ЯО контрактов участник долевого строительства в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения контракта в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в срок, превышающий установленный контрактом срок передачи такого объекта.

            С учетом острой социальной значимости данной закупки заказчику надлежало проявить должный контроль за ходом исполнения заключенных по результатам закупок № 0171200001918001503, 0171200001918001174 контрактов, в том числе посредством реализации предусмотренного пунктом 10.2 контрактов права на односторонний отказ от их исполнения.

          Вместе с тем, реализуя заключенное с ООО «Выбор» и ООО ЖК «Гончаров» антиконкурентное соглашение, ДИЗО ЯО необоснованно не применил указанное положение контрактов при наличии данных, объективно свидетельствующих о невозможности передачи застройщиками объектов долевого строительства в установленный срок либо с незначительной просрочкой, что повлекло лишение социально незащищенных слоев населения — детей-сирот возможности своевременного получения необходимых им жилых помещений.

           Вышеперечисленные обстоятельства, как указал ответчик в своем решении,  подтверждают наличие между ДИЗО ЯО и ООО «Выбор», а также между ДИЗО ЯО и ООО ЖК «Гончаров» антиконкурентного соглашения при проведении закупок на право заключения государственных контрактов на приобретение жилых помещений для детей-сирот.

          При этом рынок долевого строительства на территорииг. Ярославля является высоко конкурентным и представлен минимум 197  хозяйствующими субъектами (без учета ООО «Выбор» и ООО ЖК «Гончаров»), осуществляющими строительство многоквартирных домов на территорииг. Ярославля. Согласно справке департамента социально-экономического развития города мэрии города Ярославля (исх. № 2713/01-05 от 26.10.2021) рынок долевого строительства на территории г. Ярославля также является высоко конкурентным.

Однако ДИЗО ЯО по договоренности с ООО «Выбор» и ООО ЖК «Гончаров» установлены такие требования к приобретаемым по результатам участия в долевом строительстве жилым помещениям (в частности, к количеству и площади расположенных в одном доме квартир), которые не позволили принять участие в закупках иным хозяйствующим субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность на данном рынке. Вместе с тем, заказчику как профессиональному участнику закупочных процедур с целью обеспечения конкуренции на рынке долевого строительства на территории г. Ярославля следовало надлежащим образом изучить данный рынок и сформировать закупочную документацию способом, направленным на обеспечение возможности участия в закупке наибольшего числа хозяйствующих субъектов (например, предусмотреть возможность расположения закупаемых квартир в нескольких домах либо разбить общее количество закупаемых жилых помещений на несколько конкурентных процедур). Кроме того, с целью реализации антиконкурентного соглашения и заключения контракта с ООО «Выбор» по результатам закупки (извещение № 0171200001918001753) ДИЗО ЯО в лице закупочной комиссии, состоящей исключительно из сотрудников департамента, приняло неправомерное решение о соответствии заявки ООО «Выбор» требованиям закупочной документации. ООО «Выбор» в рамках данного соглашения участвовало в закупках № 0171200001918001503, 0171200001918001753, документация о проведении которых сформирована способом, исключающим возможность обеспечения соответствия иных хозяйствующих субъектов требованиям заказчика;  аналогичные действия совершены  ООО ЖК «Гончаров» при проведении закупки № 0171200001918001174. ООО ЖК «Гончаров» и ООО «Выбор» с целью создания видимости наличия конкуренции при проведении закупок № 0171200001918001503, 0171200001918001174 приняли поочередное фиктивное участие в данных процедурах без наличия реального намерения и возможности заключения контракта по результатам аукциона. Кроме того, в рамках рассматриваемого антиконкурентного соглашения ДИЗО ЯО в отношении ООО ЖК «Гончаров» не применена санкция в виде одностороннего отказа от исполнения контракта по причине неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в срок, превышающий установленный контрактом срок передачи такого объекта, при наличии продолжительной просрочки со стороны застройщика и нарушении прав социально незащищенных слоев общества (детей-сирот, детей, оставшихся без попечение родителей) на получение жилых помещений, необходимых им для проживания после достижения совершеннолетия.

          С учетом даты размещения извещения № 0171200001918001174 (19.09.2018) и на основании статьи 41.1 Закона о защите конкуренции факт заключения антиконкурентного соглашения между вышеназванными субъектами при проведении данной закупки не может быть вменен Комиссией ответчикам по причине истечения срока давности.

          Таким образом, Комиссия пришла к выводу о наличии в действиях ДИЗО ЯО, ООО «Выбор», ООО ЖК «Гончаров», выразившихся в заключении антиконкурентного соглашения при проведении закупок на право заключения государственных контрактов на приобретение жилых помещений для детей-сирот (извещения № 0171200001918001503, 0171200001918001753), нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции.

         Решением Ярославского УФАС от 16.11.2021 Департамент имущественных и земельных отношений Ярославской области, ООО ЖК «Гончаров», ООО «Выбор» признаны нарушившими статью 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

         Оспаривая данное решение, Департамент отрицает наличие какого-либо соглашения  с третьими лицами,  приводит следующие доводы:

1. В документациях о проведении рассматриваемых закупок (извещения № 0171200001918001174, 0171200001918001503, 0171200001918001753), не содержатся требования о предоставлении документов, подтверждающих срок начала строительства многоквартирного дома, в связи с чем неверное восприятие хозяйствующими субъектами требования к сроку начала строительства многоквартирного дома не может трактоваться как ограничение конкуренции заказчиком.

Возможность увеличения круга потенциально заинтересованных в участии в рассматриваемых закупках лиц за счет хозяйствующих субъектов, начавших строительство многоквартирных домов через значительный период времени после получения разрешения на строительство не была исключена в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства: часть застройщиков, которые потенциально могли принять участие в закупках на сегодня ликвидированы, иные не направили свои ответы в адрес Ярославского УФАС.

2. Документации о закупках не содержат требования о нахождении приобретаемых жилых помещений (квартир) в одном многоквартирном доме, в связи с чем принять участие в закупках могли застройщики, предлагающие к поставке жилые помещения (квартиры), находящиеся в разных многоквартирных домах.

3. При формировании начальной (максимальной) цены контракта по закупке № 0171200001918001174 департаментом были использованы 3 коммерческих предложения, по закупке № 0171200001918001503 - 4 коммерческих предложения, по закупке № 0171200001918001753 - 3 коммерческих предложения.  По мнению Департамента, наличие полученных коммерческих предложений подтверждает согласие потенциальных поставщиков на участие в электронном аукционе на условиях, указанных в запросе.

4. Довод Комиссии Ярославского УФАС о существенном превышении суммы перечисленных по государственному контракту от 08.12.2017 № 835901 денежных средств над суммой, подлежащей оплате в соответстьли с пунктом 3.4 указанного государственного контракта не находит своего подтверждения. Сумма, подлежащая оплате департаментом на счет ООО «Выбор» по рассматриваемому государственному контракту за период с июня по сентябрь 2018 года составила 45 956 419,60 рублей, оплачено департаментом за этот период 31 849 580,30 рублей.

5. Департамент указывает, что  в период   проведения  спорных закупок Федеральным законом № 44-ФЗ допускалось заключение государственного контракта  с лицом, подавшим единственную заявку на участие в закупке,  в связи с чем ни у Департамента, ни у третьих лиц не имелось причин для создания видимости наличия конкуренции при проведении закупок.

6. Департамент опровергает вывод антимонопольного  органа  о своем  бездействии  при  нарушении ООО ЖК «Гончаров»  условий заключенного контракта, указывает, что 26.07.2021 обратился в суд (дело № А82-11950/2021)  с иском о понуждении к исполнению контракта.

         Третье лицо ООО ЖК «Гончаров», поддерживая правовую позицию Департамента, приводит следующие доводы:

1. 11.05.22 Кировский районный суд г.Ярославля огласил приговор ФИО2, в соответствии с которым он был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 4 статьи 291.1 УК РФ (посредничество во взяточничестве в особо крупном размере). Материалами уголовного дела факт сговора ФИО7, и ООО ЖК «Гончаров» не подтвержден. Обращает внимание на то, что переписка между ФИО2 (или его организациями) и ФИО8 (или ООО «ЖК Гончаров») в материалах дела отсутствует, Доказательств получения денежных средств ООО ЖК «Гончаров» от ООО «Выбор» или от ООО «Агроинвестиции» материалы дела не содержат.

2. Имеющиеся в материалах дела ответы застройщиков на запросы свидетельствуют о том, что застройщики не принимали участия в аукционе т. к. не отслеживали его проведение (ООО «Твердость», ООО СЗ «Медик», ООО «ТОР») не занимались строительной деятельностью в указанный период (ООО «Славянский дом»), каким именно параметрам не соответствовали застройщики ООО «Железобетон», ООО «ИСК МИК», ООО СЗ «В-Строй», отсутствует необходимое количество квартир (ООО Спарта Плюс» (при этом конкурсная документация не содержит условия о нахождении квартир в одном доме). ООО «ИСК МИК» пояснило, что «...указанная начальная (максимальная) цена занижена по отношению к проектам ООО «ИСК МИК» (но не к средним ценам по Ярославлю). Таким образом, доказательств совершения действий, направленных на уменьшение и/или устранение числа участников, имеющих возможность принять участие в аукционе, не имеется.

3. ООО «ЖК Гончаров» было выдано разрешение на строительство 14-этажного дома.Следовательно, оно имело возможность принять участие в аукционе на строительство как 84, так и 120 квартир. Площадь земельного участка и проект позволяли построить дом требуемой площади. Участие в обоих аукционах было экономически выгодно для ООО «ЖК Гончаров». Изменения в проект внесены застройщиком не до проведения аукциона, а после. Данный факт свидетельствует о том, что проект ООО ЖК «Гончаров» не мог быть использован для подготовки аукционной документации. Оценка данному доводу УФАС не дана.

4. В материалах дела отсутствуют и какие-либо доказательства, свидетельствующие о том, что к ООО ЖК «Гончаров» обращались сотрудники департамента с предложением обеспечить ему поддержку на торгах. Доказательств того, что участие ООО ЖК «Гончаров» каким-либо образом заранее согласовано, в материалах дела также не содержится. Вывод УФАС основан только на пояснениях ФИО2 и ООО «Выбор». Проверка данного факта не проводилась. Выводов о том, что ООО ЖК «Гончаров» и ООО «Выбор» являются организациями, которым предоставлено преимущество участия в аукционе, решение антимонопольного органа не содержит.

          Оценив доводы сторон, третьего лица, представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

          Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

  В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

        Оспариваемым решением заявитель и третьи лица признаны нарушившими пункт статью 16 Закона о защите конкуренции.

           Согласно указанной норме  Закона  запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

         Из материалов дела следует, что Департаментом как уполномоченным органом проводились  аукционы  в целях заключения контракта на приобретение  жилья в целях обеспечения  дитей-сирот.

         При этом требования к закупаемым квартирам по закупкам от 16.11.2018  и 03.12.2018  сформулированы исключительно исходя из параметров жилых домов,  строительство которых осуществляли третьи лица – в первом случае ООО «Выбор», а во втором – ООО ЖК «Гончаров».

          Об этом свидетельствует как требование аукционной документации, из которого следует, что квартиры должны находится в одном доме, так и формирование  Департаментом     предметов аукционов в отсутствие информации от иных участников рынка о  наличии на рынке предложения требуемого заказчику количества квартир   с конкретными характеристиками.

          При это суд неоднократно предлагал заявителю представить документы и(или) расчет, которыми  последний руководствовался, определяя в каждом конкретном случае количество приобретаемых квартир и их характеристик, однако такие  документы заявителем  не представлены.

          Однако суду представляется очевидным, что осуществление подобной государственной  закупки не может быть произвольным, тем более, что, согласно статье 16 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ  "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"  планирование закупок является обязательным.

          Кроме того, ответчиком установлены  и иные обстоятельства, свидетельствующие о том, что закупочные процедуры Департамент проводил, сообразуясь с целью обеспечения участия в них третьих лиц, а именно:

- неправомерный   допуск к участию в закупке №  0171200001918001503 ООО «Выбор», не обладающего на момент ее проведения необходимым объектом строительства;

-  отсутствие своевременных  и  активных действий по защите публичных интересов при нарушении обоими застройщиками условий заключенных контрактов.

          Подтверждается  материалами дела и наличие соглашения между третьими лицами при участии в закупках. Доказательствами наличия такого  являются как однотипное поведение  каждого из  участников, направленное на обеспечение победы в закупке другого участника,  наличие финансовых отношений при  обеспечении участия в закупках.

          Суд учитывает при этом, что установленные ответчиком при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства факты и  нарушения подтверждаются и письменными пояснениям ФИО2 и ООО «Выбор».

          Совокупность указанных обстоятельств, по мнению суда, позволила антимонопольному органу сделать правильный и обоснованный вывод о нарушении заявителем статьи 16 Закона о защите конкуренции.

При таких обстоятельствах суд не находит правовых оснований для удовлетворения  заявленных    требований.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований  отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, ( через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья                                                                                                                   Марусин В.А.