Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-13840/2018

г. Хабаровск

17 октября 2018 года

Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 16.10.2018. В полном объеме решение вынесено 17.10.2018.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Шапошниковой В.А., 

с участием секретаря судебного заседания ФИО1, ведущей протокол судебного заседания,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению открытого акционерного общества «Передвижная механизированная колонна № 83» (ИНН 

<

***>, адрес: 681060, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

с участием прокурора Комсомольского района

о признании незаконным и отмене постановления от  26.06.2018 № 150 по делу об административном правонарушении № 7-4/4

В заседании приняли участие:

от  заявителя – ФИО2 – представитель по доверенности от 01.01.2017;

от Хабаровского УФАС России – ФИО3 – представитель по доверенности от 04.08.2018 № 7/7278;

от прокурора – Моргунова Н.Н. – старший прокурор отдела Прокуратуры Хабаровского края – представлено служебное удостоверение

Суд установил: Открытое акционерное общество «Передвижная механизированная колонна № 83» (далее – ОАО «ПМК-83», общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России,  Управление, антимонопольный, административный орган) от 26.06.2018 № 150 по делу об административном правонарушении № 7-4/4, которым общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 200 000 рублей.

К участию в деле привлечен прокурор Комсомольского района (далее – прокурор).

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представители  Хабаровского УФАС России и прокурора в судебном заседании просили отказать в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в отзывах на заявление.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

Прокуратурой Комсомольского района в рамках надзорной деятельности проведена проверка соблюдения требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) деятельности ОАО «ПМК-83», по результатам которой в деятельности субъекта надзора установлены нарушения Закона о контрактной системе, а именно, установлено нарушение требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившееся в изменении существенных условий государственного контракта от 29.12.2016 № 850, при этом возможность изменения условий контакта не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе.

11.12.2017 прокурором Комсомольского района Таболиным В.Ю. в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, о  чем в присутствии представителя ОАО «ПМК-83» ФИО4, действующего на основании доверенности от 11.12.2017 № 248, выданной для участия  при рассмотрении вопроса о возбуждении конкретного дела об административном правонарушении, вынесено соответствующее постановление.

Постановление и материалы проверки направлены на рассмотрение в Хабаровское УФАС России.

Постановлением Хабаровского УФАС России от 26.06.2018  № 150  по делу № 7-4/4, вынесенным в присутствии представителя  ОАО «ПМК-83» ФИО2, действующего по доверенности от 15.09.2016, общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 200 000 рублей.

Несогласие заявителя с постановлением административного органа послужило основанием для обращения в арбитражный суд за его оспариванием.

В соответствии с частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ изменение условий контракта, в том числе увеличение цен товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - двухсот тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, состоит в нарушении установленных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок требований, предъявляемых к порядку изменения условий контракта.

     Согласно части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

     В соответствии с пунктом 2 статьи 767 ГК РФ изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

     При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьями 34, 95 Федерального закона № 44-ФЗ.

     Статьей 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ), установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

     Согласно части 1 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

     В силу части 2 данной статьи, при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

     В силу части 1 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ, изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

     1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом:

     а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта;

     б) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

     Таким образом, по общему правилу изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается. 

     Исключением из данного правила по соглашению сторон (при условии если такая возможность была установлена документацией о закупке) является случай когда по предложению заказчика увеличиваются или уменьшаются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов.

Как следует из материалов дела, 29.12.2016 между КГКУ «Хабаровскуправтодор» (заказчик) и ОАО «ПМК-83» (подрядчик) на основании результатов проведения закупки (реестровый номер закупки 0122200002516009398) заключен государственный контракт № 850, предметом которого является выполнение работ по содержанию автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения и искусственных сооружений на них (выполнение работ по содержанию автомобильной дороги «г. Хабаровск - с. Лидога - р.п. Ванино с подъездом к г.Комсомольску-на-Амуре» на участке «г. Хабаровск - г.Комсомольск-на-Амуре» регионального или межмуниципального значения и  искусственных сооружений на ней).

Согласно пункту 2.1 контракта цена контракта составила 256 814 869,00 рублей.

     Объем выполняемых работ установлен Технической частью. Перечень выполняемых работ указан в Сводной ведомости видов и объемов работ (п.1.3.3 Технической части), которая является неотъемлемой частью контракта. Данная ведомость включена в состав контракта Дополнительным соглашением № 1 от 24.01.2017 (далее - сметный расчет от 24.01.2017).

Пунктом 11.3 контракта определено, что изменения и дополнения настоящего контракта возможны по соглашению Сторон в рамках действующего законодательства в сфере осуществления закупок. Все изменения и дополнения оформляются в письменном виде путем подписания Сторонами дополнительных соглашений к контракту. Дополнительные соглашения к контракту являются его неотъемлемой частью и вступают в силу с момента их подписания Сторонами.

В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения № 2 от 14.07.2017 в связи с корректировкой неточностей, стороны пришли к соглашению исключить из состава контракта приложение № 1 к дополнительному соглашению № 1 от 24.01.2017 и включить в состав контракта приложение №1 «Сметный расчет» (приложение .№ 1 к дополнительному соглашению № 3 (далее - сметный расчет от 14.07.2017).

В результате анализа содержания сметного расчета от 14.07.2017 прокуратурой Комсомольскою района выявлены изменения объемов работ, превышающие 10 %, а также исключение отдельных видов работ при исполнении контракта от 29.12.2016 № 850.

В сметном расчете от 14.07.2017 по содержанию автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения Хабаровского края и искусственных сооружений на них по Нанайскому району (км 113 - км 275) отсутствуют 37 видов работ: восстановление профиля водоотводных канав: автогрейдером среднего типа (позиция 163); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 30 т работающих вне карьера на расстояние: до 5 км, 1 класс груза (не доученный транспорт щебня) (позиция 170); перевозка строительных грузов (кроме массовых навалочных, перевозимых автомобилями-самосвалами, а также бетонных и железобетонных изделий, стеновых и перегородочных материалов, лесоматериалов круглых и пиломатериалов, включенных в таблицу 03 - 01), бортовым автомобилем грузоподъемностью 5 т, свыше 200 км добавлять на каждый последующий: 1 км, II класс груза (соль) (позиция 203); установка и уборка планочных щитов на кольях 207 окраска сигнальных столбиков (позиция 219); наклеивание светоотражающих элементов на сигнальные столбики (позиция 222); элементы светоотражающие (позиция 223); установка указательных вех в грунт (позиция 236); уборка указательных вех (позиция 237); нанесение линий дорожной разметки на покрытие без поверхностной обработки пистолетом-распылителем, разметка: 1.13 (позиция 245); нанесение стрел на покрытие без поверхностной обработки пистолетом-распылителем, расчетная скорость до 60 км/ч, разметка: 1,20 (позиция 246); нанесение линий дорожной разметки на покрытие без поверхностной обработки вручную, разметка: 1,15, 1.25 (позиция 247); скашивание травы вручную: в канавах, на откосах, у оголовков водопропускных труб (позиция 248); погрузка материалов в автотранспортные средства вручную: сподручные и навалочные грузы (позиция 249); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10  работающих вне карьера на расстояние; до 82 км, 1 класс груза (позиция 250); заделка трещин, раковин и сколов оголовков труб (позиция 252); окрашивание оголовков труб: известковым составом (позиция 253); заделка швов в железобетонных трубах цементным раствором (позиция 254); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 85 км, I класс груза (не доученный транспорт песок) (позиция 255); закрытие на зиму и открытие водопропускных труб: диаметр отверстия до 2 м (позиция 256); заделка трещин в асфальтобетонном покрытии вручную (на мосту) (позиция 264); окрашивание; металлического барьерного ограждения на металлических стойках эмалью (позиция 265); стойки металлические под дорожные знаки из круглых труб и гнутосварных профилей, массой до 0,01 т (позиция 267); электроды диаметром 4 мм Э42 (позиция 269); болты с гайками и шайбами строительные (позиция 271); выправка отдельных секций металлического барьерного ограждения (позиция 272); замена световозвращающих  элементов на барьерном ограждении (позиция 273); наклеивание светоотражающих элементов на сигнальные столбики (позиция 274); элементы светоотражающие (позиция 275); бетон тяжелый класс В40 (М550) (позиция 285); антикоррозийное покрытие арматуры однокомпонентным составом EMACO NANOCRETE АР (очистка от коррозии и очистка ар-ры) (позиция 286); смесь бетонная сухая безусадочная быстротвердеющая MasterEmaco S466 (EMACO S66) наливного типа (позиция 287); вода (позиция 288); подтяжка и смазка пружин в деформационных швах мостовых сооружений (позиция 289); замена отдельных секций железобетонного барьерного ограждения (позиция 290); окраска металлического перильного ограждения пистолетом-распылителем (позиция 291); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 5 км, 1 класс груза (не доученный транспорт щебня, камня) (позиция 295); учет интенсивности движения (300).

Изменены в сторону увеличения или уменьшения в объеме более чем на 10 %: расчистка полосы отвода в пределах 1 м от подошвы насыпи от сухого валежника и других материалов с 216 км увеличена до 250 км (позиция 156); вырубка кустарника и подлеска вручную увеличена с 8 га до 21 га (позиция 157); вырубка наклоненных деревьев увеличена с 300 шт. до 400 шт. (позиция 158); погрузка материалов погрузчиками на пневмоколесном ходу с перемещением на расстояние до 10м: щебень, гравий, глинистые и песчаные грунты естественной влажности, мусор увеличилась с 300 м3 до 4400 м (позиция 159); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 82 км, 1 класс груза (недоучтенный транспорт черный щебень) уменьшена с 300 т до 250 т (позиция 160); ликвидация «диких» съездов: бульдозером 108 л.с. уменьшена с 10 до 4 (позиция 161); восстановление профиля водоотводных канав: экскаватором объемом ковша до 0,63 м3 увеличено с 5 до 60 км (позиция 162); скашивание травы вручную: в канавах, на откосах, у оголовков водопропускных труб (на откосах) увеличено более, чем в два раза (позиция 165); ремонт укрепления обочин песчано-гравийной смесью, толщина слоя 10 см увеличен в 4 раза (позиция 166); засыпка грунтом промоин  и ям на откосах и бермах с трамбованием вручную: грунт 2 группы (ликвидация размывов) с 300 увеличен до 1200 м3 (позиция 167); стоимость скального грунта (для засыпки промоин) увеличена с 230 до 1320 м3 (позиция 168); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 40 км, 1 класс груза увеличена с 602,6 до 1950 т (позиция 169); заделка трещин в асфальтобетонном покрытии вручную с 22000 уменьшена до 1700 м (позиция 173); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия отбойными молотками и уплотнением катком, толщина слоя: до 50 мм, площадь ремонта в одном месте до  1   м уменьшен  с  5000 до 4500  м  (позиция   174);  ямочный  ремонт асфальтобетонных покрытий укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия отбойными молотками и уплотнением катком, толщина слоя: до 70 мм, площадь ремонта в одном месте до 3 м2 увеличен с 5000 до 7000 м (позиция   175);   механизированная   очистка   покрытий   от   пыли   и   грязи комбинированными дорожными машинами: мощностью от 210 до 270 л.с. без  увлажнения уменьшена с 500000 до 100000 м2 (позиция 176); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 5 км, 1 класс груза (не доучтенный транспорт щебня) уменьшена с 1008 до 280 т (позиция  177); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 23 км, 1 класс груза (не доучтенный транспорт а/б) уменьшена с 1443 до 350 т (позиция 178); перевозка    грузов    автомобилями-самосвалами    грузоподъемностью    10    т работающих вне карьера на расстояние: до 85 км, 1 класс груза (не доучтенный транспорт песок) увеличена с 6,6 до 350 т (позиция 179); срезка поверхностного сдоя асфальтобетонных дорожных покрытий методом холодного фрезерования при ширине барабана фрезы 1000 мм, толщина слоя: 5 см уменьшена 1 1340 до 400    м2    (позиция     180);    перевозка    грузов    автомобилями-самосвалами грузоподъемностью  10 т работающих вне карьера на расстояние: до 82 км, 1 класс груза (на утилизацию) с 1134 снижена до 700 т (позиция 181); устройство покрытия толщиной 4  см  из  горячих асфальтобетонных  смесей  плотных мелкозернистых типа АБВ,  плотность каменных  материалов:  2,9 т/ м3 182 увеличено с 11340 до 40000 м  (позиция 182); на каждые 0,5 см изменения толщины покрытия добавлять или исключать: к норме 27-06-020-01 (на 1 см) 22680 до 40000 м2 увеличение (позиция 183); розлив вяжущих материалов увеличен в два раза (позиция 184); доставка битума к месту работ на 245 км с 2222,64 увеличена до 2733 т (позиция 185); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 23 км, 1 класс груза (не доученный транспорт а/б) увеличено с 1369,4 до 2300 т (позиция 186); устройство покрытия толщиной 4 см из горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых типа АБВ, плотность каменных материалов: 2.5-   2,9 т/м3 увеличено со 182 до 2000 м2 (позиция 187); устройство покрытия толщиной 4 см из горячих асфальтобетонных смесей пористых крупнозернистых, плотность каменных материалов: 2,5-2,9 уменьшено в полтора раза (позиция 188); розлив вяжущих материалов увеличен в три раза (позиция 190); доставка битума к месту работ на 245 км увеличена в три раза (позиция 191); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние; до 23 км, 1 класс груза (не доучтенный транспорт а/б) увеличена в три раза (позиция 192); очистка дороги от снега плужным оборудованием на базе: комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л.с. с 68040000 увеличена до 84270000 м2 (позиция 193); очистка дороги от снега средними авто грейдерами: снег рыхлый до 500 мм уменьшена с 39690000 до 14990000 м (позиция   194);   очистка  дороги   от  снега   средними   автогрейдерами:   снег уплотненный до 300 мм снижена с 1701 до 1500 м2 (позиция 195); очистка обочин от снега плужными снегоочистителями на базе автомобиля (КДМ): мощностью от 210 до 270 л.с. уменьшена с 8720 до 1700 км (позиция 196;); уборка снежных валов автофейдерами уменьшена с 8720 до 4000 км (позиция 196); распределение пескосоляной смеси или фрикционных материалов: комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л.с. (пескосоляная смесь) увеличено на 13% (позиция 198); песок природный для строительных работ уменьшен с 5870,98 до 2508 м3 (позиция 199); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 42 км,. 1 класс груза (не доученный транспорт песка) снижена с 8806,47 до 2000 т (позиция 20и); соль уменьшена в 5,5 раз (позиция 201); перевозка грузов автомобилями бортовыми грузоподъемностью до 5 т на расстояние: до 200 км, 2 класс груза (соль) уменьшена в 7,5 раз (позиция 202); доставка противогололедных материалов к месту распределения: комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л.с увеличена с 10700 до 15000 км (позиция 204); разработка грунта с перемещением до 10 м бульдозерами мощностью; 96 кВт (130 л.с), группа грунтов 2 (перемешивание песка и соли с буртовкой) 6140,38 снизилась до 3000 м3 (позиция 205); распределение пескосоляной смеси или фрикционных материалов; комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л.с. (песок) уменьшилось с 16703000 до 6500000 м2 (позиция 206); уборка наносного грунта из-под ограждения вручную уменьшилась с 3000 до 2000 м (позиция 208); замена отдельных секций металлического барьерного ограждения на металлических стойках увеличена с 1000 до 2800 м (позиция 210); электроды диаметром 4 мм Э42 увеличена в полтора раза (позиция 211); комплект металлоконструкций барьерного ограждения, огрунтованные увеличился с I до 3 шт. (позиция 212); замена световозвращаюших элементов на барьерном ограждении увеличилась в три раза (позиция 213); сдвигание снега из-под барьерного ограждения автогрейдерами с навесным оборудованием уменьшилось в 4,2 раза (позиция 215); окраска стоек дорожных знаков уменьшилась с 300 до 200 шт. (позиция 216); замена щитков дорожных знаков увеличилась в 2 раза (позиция 217); замена готовых к установке сигнальных столбиков (деревянных) с 64 увеличилась до 100 (позиция 218); стойки металлические под дорожные знаки из круглых труб и гнутосварных профилей, массой до 0,01 т уменьшились от 1,19 до 1 (позиция 221); покраска автопавильонов краскопультом эмалью уменьшена с 3800 до 1500 м3 (позиция 224); заделка трещин, раковин и сколов; стен железобетонных или оштукатуренных автопавильонов (мелкий ремонт) уменьшена в 2 раза (позиция 225); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 42 км, 1 класс груза (не доученный транспорт песок) уменьшена с 9,54 до 6 т (позиция 226); очистка автопавильонов и территорий, прилегающих к ним, от мусора, снега и льда уменьшена на 25% (позиция 229); подсыпка машиной КДМ автобусных остановок песком уменьшение 7800 до 5000 м3 (позиция 230); песок природный для строительных работ средний уменьшен в 10,5 раз (позиция 231) перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 42 км, 1 класс груза (не доученный транспорт песок) уменьшена в 10 раз (позиция 232); рубка и складирование указательных вех уменьшены с 700 до 500 шт. (позиция 233); изготовление указательных вех со светоотражающими элементами уменьшено с 700 до 500 шт. (позиция 234); установка вех на сигнальных столбиках уменьшена с 700 до 500 шт. (позиция 235); нанесение линий дорожной разметки на покрытие без поверхностной обработки пистолетом-распылителем, разметка: 1.14.1 увеличено с 65 до 200 м (позиция 242); очистка отверстий труб от грязи и наносов уменьшена в 4 раза (позиция 251); очистка полос безопасности ездового полотна мостовых сооружений и обочин подходов к ним: вручную (вдоль тротуаров) уменьшена с 47,6 до 30 км (позиция 257); очистка полос безопасности ездового полотна мостовых сооружений и обочин подходов к ним; вручную (подходы и обочины по 6 метров) увеличена 6,384 до 12 км (позиция 259); сухая очистка поверхности ограждения щеткой, ветошью или веником уменьшена в 3,9 раза (позиция 260); скашивание травы вручную: в канавах, на откосах, у оголовков водопропускных труб (на конусах и в подмостовой зоне) уменьшено со 19000 до 14000 м2(позиция 261); заделка отдельных неглубоких выбоин в а/б покрытии, тротуарах уменьшена в 4 раза (позиция 263); установка дорожных знаков бесфундаментных: на металлических стойках (временных) увеличена в 4 раза (позиция 266); замена отдельных секций металлического барьерного ограждения на металлических стойках уменьшена в 2 раза (позиция 268); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия отбойными молотками и уплотнением  катком, толщина слоя: до 70 мм, площадь ремонта в одном месте до 3 м уменьшен с 500 до 400 м (позиция 276); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий струйно-инъекционным методом, толщина слоя: 50 мм, площадь ремонта в одном месте до 1 м уменьшен со 1000 до 4700 м2 (позиция 277); засыпка грунтом промоин и ям на откосах и бермах с трамбованием вручную: грунт 11 группы увеличена с 70 до 80 м (позиция 278); стоимость скального грунта (для засыпки промоин) уменьшена с 80, 5 до 50 м (позиция 279); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 40 км, 1 класс груза (грунт) уменьшена с 210,91 т до 130 т (позиция 280); устранение мелких дефектов на элементах пролетных строений уменьшено в 20 раз (позиция 283); бетон тяжелый класс В40 (М550) уменьшен в 3 раза (позиция 285); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 85 км, 1 класс груза (не доучтенный транспорт песок) уменьшена в 9 раз (позиция 293); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 23 км, 1 класс груза (не доучтенный транспорт а/б, эмульсия) уменьшена с 203,8 до 58 т (позиция 294); очистка от снега и льда: зон под ограждениями безопасности вручную увеличена с 34000 до 40000 м2(позиция 296); очистка от снега и льда: тротуаров вручную увеличена с 34000 до 41000 м" (позиция 297).

Аналогичные изменения объемов выполненных работ также выявлены по Хабаровскому, Комсомольскому, Нанайскому (км 275 - км 394), Амурскому муниципальным районам.

Таким образом, принимая во внимание совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд приходит к выводу о нарушении ОАО «ПМК-83» требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившемся в изменении существенных условий государственного контракта от 29.12.2016 № 850, при этом возможность изменения условий контракта в рассматриваемом случае не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, что образует событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

     Юридическое лицо, имея возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, не приняло все зависящие от него меры по их соблюдению.

     В деле не имеется доказательств, что общество со своей стороны предприняло все зависящие от него меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и недопущению совершения административного правонарушения. Чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, не установлено.

     Оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, характер и степень общественной опасности деяния, посягающего на государственный порядок правоотношений в сфере закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, учитывая конкретные обстоятельства дела, суд приходит к выводу о невозможности освобождения заявителя от административной ответственности в связи с малозначительностью административного правонарушения на основании статьи 2.9 КоАП РФ.

     Основанием для освобождения от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности. Заявитель не приводит достаточных и надлежащих аргументов, указывающих на наличие таких обстоятельств. 

     Также суд обращает внимание на то, что состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, является формальным, следовательно, существенная угроза охраняемым общественным отношениям в данном случае выражается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении субъекта к исполнению своих обязанностей, к формальным требованиям публичного права в сфере закупок. Ответственность за указанное деяние наступает независимо от доказанности возникновения или невозникновения негативных последствий.

      Кроме того, порядок осуществления закупок создан в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ и услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок. Нарушение данного порядка создает предпосылки для развития коррупционных факторов, недобросовестной конкуренции, препятствует обеспечению добросовестности и объективности в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

      По результатам рассмотрения материалов административного производства судом не установлено нарушений порядка и срока привлечения юридического лица к административной ответственности.

     Административное наказание назначено юридическому лицу с учетом положений статьи 4.1 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 200 000 рублей, предусмотренного санкцией части 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

Ранее общество привлекалось к административной ответственности за совершение аналогичного правонарушения. Данное обстоятельство исключает  возможность применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ, предусматривающей возможность замены штрафа на предупреждение.

Также суд не находит оснований и для снижения размера административного штрафа ниже низшего предела, установленного санкцией части 4 статьи 7.32  КоАП РФ.

Постановлением Конституционного Суда РФ от 25.02.2014 N 4-П "По делу о проверке конституционности ряда положений статей 7.3, 9.1, 14.43, 15.19, 15.23.1 и 19.7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с запросом Арбитражного суда Нижегородской области и жалобами обществ с ограниченной ответственностью "Барышский мясокомбинат" и "ВОЛМЕТ", открытых акционерных обществ "Завод "Реконд", "Эксплуатационно-технический узел связи" и "Электронкомплекс", закрытых акционерных обществ "ГЕОТЕХНИКА П" и "РАНГ" и бюджетного учреждения здравоохранения Удмуртской Республики "Детская городская больница N 3 "Нейрон" Министерства здравоохранения Удмуртской Республики", а также статьей 4.1 КоАП РФ установлено, что принятие решения о назначении юридическому лицу административного штрафа ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей административной санкцией, допускается только в исключительных случаях.

Обществом  не представлено в суд обоснованных доводов и доказательств, указывающих на наличие исключительных обстоятельств, которые могли бы явиться основанием для снижения административного штрафа ниже низшего предела.  

Согласно части 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

С учетом изложенного требования заявителя являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170,  211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

Р Е Ш И Л:

Отказать открытому акционерному обществу «Передвижная механизированная колонна № 83»   в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным и отмене постановления Хабаровского УФАС России от  26.06.2018 № 150 по делу  № 7-4/4  о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 4  статьи  7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                             В.А. Шапошникова