АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А37-709/2021

г. Магадан

30 августа  2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 23.08.2021

Полный текст решения изготовлен 30.08.2021.

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи Адаркиной Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Забелиной Е.В.,  рассмотрев в судебном заседании, путём использования системы вебконференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» в помещении Арбитражного суда Магаданской области, дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Биотик» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 630108, 

<

...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

с участием в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ОГАУ «Магаданфармация» Минздрава Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  ООО «МедГранд» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным решения по делу № 049/07/3-428/2020 от 16.12.2020,

при участии представителей:

от заявителя – ФИО1, представитель, доверенность от 05.07.2021 б/н,

от ответчика – ФИО2, ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного законодательства, доверенность от 11.01.2021 № 01-10/5, ФИО3, ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного законодательства, доверенность от 02.02.2021 № 01-10/252,

от третьих лиц – не явились,

УСТАНОВИЛ:

заявитель, общество с ограниченной ответственностью «Биотик» (далее – ООО «Биотик»), 26.03.2020  обратился в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (далее – Управление) по делу № 049/07/3-428/2020 от 16.12.2020 о признании жалобы частично обоснованной.

В соответствии со статьёй 121 АПК РФ информация о времени и месте предварительного судебного заседания в установленном порядке размещена на официальном сайте Арбитражного суда Магаданской области - www.magadan.arbitr.ru.

Представитель заявителя в судебном заседании на удовлетворении заявленных требований настаивал по основаниям, указанным в заявлении. В частности указала на то, что заказчик ограничил конкуренцию до одного медицинского изделия по каждой позиции технического задания аукционной документации, при этом  у каждой позиции есть аналог. По мнению заявителя совокупности требований позиции № 2 технического задания аукционной документации соответствует только стент производства ООО «НаноМед». При этом заказчик в таблице сравнения утверждает, что данной позиции соответствует и стент CSS производства АО «Стентоник», но указанные  данные не совпадают с информацией на сайте производителя АО «Стентоник» https://www.stentonic.ru.

Кроме того, по мнению заявителя, заказчиком неправомерно установлены требования к товару по позиции № 1, установленные требования только имитируют возможность предложения товара альтернативного производителя - АО «Стентоник», поскольку стенты данного производства с лекарственным веществом паклитаксел не должны применяться в медицинской практике, а следовательно,  не могут закупаться заказчиками.

Заявитель также указал, что  решение Управления по делу № 049/07/3-428/2020 является неправомерным в части признания необоснованным довода жалобы о невозможности поставки стентов производства ООО «НаноМед» по позиции № 2 с остаточным сроком годности не менее 12 месяцев. По мнению заявителя,  данные стенты производятся с общим сроком годности 12 месяцев, в связи с чем не могут быть поставлены в рамках рассматриваемой закупки.

Срок поставки  товара  5 дней с момента направления заявки, по мнению заявителя, является фактически не реальным для исполнения. Довод о том, что заказчик заказывает типоразмеры при поступлении конкретного пациента, по мнению заявителя, не может быть принят во внимание, поскольку в таком случае  пациенты, например, с острым коронарным синдромом (инфарктом миокарда) дожидаются того, как заказчик сформирует заявку на поставку нескольких размеров, а поставщик исполнит её в течение 5 дней. Лечебные учреждения должны иметь в наличии размерную линейку стентов на момент поступления экстренного пациента, клиническая ситуация которого не ждёт 5 дней, следовательно, наличие размерного ряда стентов у заказчика формируется планово и заранее. Поставщик, не имеющий заранее информации о предстоящей заявке, в большинстве случаев не может исполнить заявку, поскольку для исполнения заявок в соответствии с установленном заказчиком сроком и требованиями нужно необходимо иметь в наличии продукцию в огромном количестве, что в свою очередь требует от поставщика иметь склад для хранения продукции, а также понести значительные финансовые затраты на её приобретение.

Кроме того для обработки заявки на поставку, сборки на складе поставщика, документального оформления отгрузки, экспедирования в городе отправителя, авиаперевозки до г. Магадана, получения в аэропорту г. Магадана, экспедирования в г. Магадане до Заказчика требуется больше чем 5 дней.

Заявитель также считает неправомерной позицию Управления, что при осуществлении закупки заказчик не обязан оценивать соответствие всех потенциальных поставщиков требованиям законодательства и аукционной документации. По мнению заявителя, при наличии у заказчика потребности в поставке именно таких товаров, характеристики которых указаны в документации, заказчику необходимо определить, каким образом требуемый товар наилучшим образом удовлетворяет его потребность, а также в чем такой товар превосходит по характеристикам аналогичные товары, представленные на рынке, и в связи с чем в работе учреждения не могут быть использованы эквивалентные товары, которые будут так же удовлетворять потребность заказчика.

Заказчику, для соблюдения интересов потенциальных участников закупки и для недопущения ограничения количества участников закупки необходимо, как минимум, обладать информацией о том, находятся ли описанные в документации товары в свободном доступе и имеют ли участники закупки возможность закупить и поставить такие товары.

В случае невозможности участников закупки закупить и поставить требуемые заказчику позиции наряду с иными товарами, указанная закупка будет проведена только для тех лиц, которые имеют отношения с определённым производителем товара, что непосредственно является ограничением круга потенциальных участников закупки, расширение технических характеристик товара даст возможность принять участие в аукционе потенциальным поставщикам, в следствии чего будут ниже ценовые предложения, что увеличит эффективность закупки и приведёт к экономии бюджетных средств.

Представители ответчика заявленные требования не признали по основаниям, изложенным в письменном отзыве и в дополнении к отзыву. В частности указали на то, что согласно пояснениям заказчика и представленным в дело документам  имеется ряд производителей, поставляющих или имеющих возможность поставить стенты требуемых длин. Заказчиком представлена таблица соответствия требованиям документации стентов минимум двух разных производителей по каждой из позиций закупки.

В отношении позиции № 2, кроме стентов производства ООО «НаноМед», приведены также характеристики стентов CCS производства АО «Стентоник», соответствующие требованиям, в том числе по наличию требуемых длин.

В материалы дела представлены также регистрационное удостоверение на медицинское изделие № РЗН 2014/1782 от 05.09.2017, выданное АО «Стентоник» на стенты коронарные баллонорасширяемые хирургические стерильные на системе доставки по ТУ 9398-001-37354537-2013. Согласно данному регистрационному удостоверению разрешено производство стентов длин от 8 до 40 мм включительно с шагом в 1 мм. Таким образом, возможность поставки стентов с требуемыми заказчиком длинами имеется.

Довод заявителя о том, что сроки поставки товара, установленные заказчиком, не дают возможности обеспечить своевременное производство по предварительному согласованию и поставку стентов нужных длин в Магадан, по мнению ответчика, является ошибочным. Целью осуществления закупки является удовлетворение потребности заказчика в поставке товара на заявленных условиях. Соответствие же условиям поставки относится к компетенции самого поставщика, к его коммерческой и логистической деятельности. Мнение Общества о сложности осуществления такой поставки является субъективным оценочным суждением и не может быть отнесено ко всем потенциальным поставщикам, которым, например, мог бы стать сам производитель товара.

Ответчик указал на то, что  предметом жалобы, рассмотренной комиссией Управления, был именно довод о соответствии требованиям документации товара только одного производителя, который  был  признан  оспариваемым  решением необоснованным.

Заказчиком в дополнениях к возражениям на жалобу от 15.12.2020 также указывается, что в представленных на участие в закупке заявках по позиции № 2 к поставке предложены стенты двух разных производителей: ООО «НаноМед» и ООО «Ангиолайн», третья заявка не содержала указания на производителя, но при этом описание товара отличалось от двух других заявок, что могло свидетельствовать о предложении товара третьего производителя. Данное обстоятельство также послужило одним из оснований для признания оспариваемым решением жалобы необоснованной.

В отношении довода заявителя о том, что стенты АО «Стентоник с лекарственным веществом паклитаксел не должны применяться в медицинской практике, Управление указало, что закупочная комиссия заказчика рассматривает заявки участников на соответствие требованиям закупочной документации. В компетенцию закупочной комиссии не входит оценка различных способов лечения, оценка эффективности медицинских препаратов и изделий. Таким образом, у закупочной комиссии не имелось правовых возможностей для отклонения заявки, которая бы содержала предложение о поставке стентов с лекарственным средством паклитаксел производства АО «Стентоник».

Довод заявителя о невозможности поставки стентов производства ООО «НаноМед» по позиции № 2 с остаточным сроком годности не менее 12 месяцев, поскольку данные стенты производятся с общим сроком годности 12 месяцев, по мнению ответчика является ошибочным. Согласно письму ООО «НаноМед» от 04.12.2020 гарантийный срок годности для стентов баллонорасширяемых коронарных в модификации «DE» - с лекарственным антипролиферативным покрытием составляет до трёх лет с даты стерилизации.

Довод о нереальности срока поставки в пятидневный срок с момента направления заявки,  по мнению ответчика, является необоснованным.

Срок поставки товара при осуществлении закупки определяется усмотрением заказчика, срок поставки должен быть разумным, достаточным для доставки товара. Доказательств тому, что установление данного срока поставки товара в аукционной документации лишило других участников возможности принять участие в аукционе, в материалах дела не имеется, на участие в закупке подано три заявки, что свидетельствует о том, что установленный заказчиком срок поставки не привёл к ограничению конкуренции на торгах.

При размещении заказа заказчик наделен правом самостоятельного установления необходимых параметров и характеристик к товару, в частности, при описании товара заказчик вправе указывать качественные параметры к объекту закупок, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок.

Необходимо отметить, что предметом аукциона является право на заключение договора на поставку стентов. В связи с этим, участником закупки могло выступить любое лицо (в том числе и не являющееся производителем товара), готовое поставить товар, отвечающий требованиям документации об аукционе и удовлетворяющий потребности заказчика.

Заказчик вправе включить в аукционную документацию такие характеристики и требования к товару, которые отвечают его потребностям и необходимы для выполнения соответствующих функций. При этом, заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет закупок.

Позиция заявителя  сводится к требованию от заказчика установления таких условий поставки и таких требований к товару, которые бы соответствовали возможностям и намерениям любого поставщика, независимо от потребностей самого заказчика и даже прямых требований законодательства. Управление считает данную позицию несостоятельной, так как подобное не предусмотрено законодательством, противоречило бы целям ведения закупочной деятельности отдельными видами юридических лиц и нарушало бы интересы заказчиков.

Представители третьего лица  ОГАУ «Магаданфармация», в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В материалы дела поступил письменный отзыв на заявленные требования, согласно которому  указанное третье лицо просит в удовлетворении заявленных требований ООО «Биотик» отказать, ходатайствует о рассмотрении дела в отсутствие своих представителей.

Согласно представленному отзыву  ОГАУ «Магаданфармация» указало на то, что указанные в техническом задании параметры закупаемых товаров медицинского назначения не являются ограничивающими конкуренцию поставщиков, их права и интересы. В рамках описания объекта закупки заказчик руководствовался существующей потребностью, возникшей в связи с осуществлением им своей уставной деятельности. Являясь медицинской организацией, заказчик в первую очередь руководствуется принципами охраны здоровья, закреплёнными Федеральным законом от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», одним из таких принципов является качество медицинской помощи.

При составлении описания объекта закупки заказчик руководствовался спецификой лечебного процесса, используемых технологий в лечебном процессе и, соответственно, - особенностями закупаемого товара и его применения. Поставка товара, не соответствующего требованиям заказчика, может отрицательно отразиться  на качестве оказания медицинской помощи, состоянии здоровья пациентов, а также привести к срыву лечебного процесса.

В ходе подготовки к проведению закупки заказчиком был проанализирован рынок данного товара. У заказчика имеется информация и документы о том, что техническому заданию по всем позициям соответствуют товары двух разных производителей. Кроме того, заказчиком было получено три коммерческих предложения, свидетельствующих о том, что товар находится в свободной продаже.

По законодательству о закупках заказчик не обязан прописывать техническое задание так, чтобы под него подходили все существующие на рынке товары, и соответственно допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договоров. Иное противоречило бы принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств, сокращения издержек заказчика, закреплённому пунктом 3 части  1 статьи  3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон 223-ФЗ).

Отсутствие у каких-либо лиц, заинтересованных в заключение контракта, возможности поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует о нарушении заказчиком прав этих лиц, а также ограничении заказчиком числа участников закупки.

Срок годности стентов «Наномед» составляет 3 года (36 месяцев) с даты стерилизации, что подтверждается письмом производителя.

Требование о том, чтобы остаточный срок годности товара на дату поставки заказчику должен составлять не менее 12 месяцев обусловлен тем, что согласно условиям проекта контракта и документации, поставка товара осуществляется по заявкам заказчика в течение пяти дней. Каждая позиция, в том числе позиция № 2 содержит в себе типоразмерный ряд стентов, наличие диаметров стента: 2.00, 2.25, 2.50, 2.75, 3.00, 3.50, 4.00 мм. Наличие длин стентов: 8, 10, 12, 14, 18, 24, 28, 32 мм.

Заранее эти типоразмеры не известны, они определяются при поступлении пациентов, в зависимости от каждого конкретного клинического случая. При этом, при поступлении конкретного пациента заказчик точно не знает необходимый типоразмер, знает примерно. Поэтому в заявке он закажет не один типоразмер, а несколько соседних, чтобы оптимально подобрать необходимый стент при проведении операции, в связи с чем некоторый запас стентов сформируется на складе заказчика, и заказчик будет ждать подходящих пациентов для их применения. Для того, чтобы у стентов не окончился срок годности необходим запас в размере порядка 12 месяцев с момента поставки.

По доводу заявителя о сроках поставки,  третье лицо указало на то, что ни в Гражданском кодексе Российской Федерации, ни в Законе № 223-ФЗ не содержится запретов, направленных на установление минимальных или максимальных ограничений по срокам исполнения договоров, в частности по сроку поставки продукции медицинского назначения. Определение данных сроков абсолютное право заказчика.

Представители третьего лица, ООО «МедГранд» в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В материалы дела поступил письменный отзыв на заявленные требования, согласно которому  указанное третье лицо просит в удовлетворении заявленных требований ООО «Биотик» отказать.

Согласно представленному отзыву Общество указало на то, что  ООО «МедГранд» много лет участвует в государственных закупках на поставку различных медицинских изделий: расходные материалы (стенты, катетеры, имплантаты для травматологии, ортопедии, нейрохирургии и пр.) и различное медицинское оборудование, согласно официальной информации на https://zakupki.gov.ru/, ООО «МедГранд» принял участие в 239 государственных закупок.

Пять  дней по заявке заказчика – стандартный срок поставки такого рода товаров, что  обусловлено спецификой оказания медицинской помощи с применением данных товаров. На доводы заявителя о том, что  размеры стентов нестандартные и за такой срок не могут быть изготовлены, Общество  указало на то, что не сталкивалось ни с одной  крупной закупкой, чтобы все размеры товара были у поставщика/производителя на складе в наличии в полном объёме.  Стандартный размер, самый ходовой, или нестандартный и редкий, все равно большая часть будет под заказ, в связи с чем,  при участии в государственных закупках, при формировании  предложения, цены для торгов и заявки, всегда учитываются с этим связанные риски.

Закупка товара производится (частично или полностью) до заключения контракта, после опубликования итогового протокола (что добавляет 11 дней на изготовление/доставку отсутствующего товара), формируется  склад с разными размерами под конкретный контракт. Невыбранные типоразмеры после исполнения контракта используются для поставок по другим контрактам, а также в случае необходимости, учитывается в расчёте цены контракта,  иногда имеется возможность вернуть товар поставщику/производителю.

Довод, что под описание подходит только стент Nanome производства «Наномед», опровергается самим заявителем, указывая в заявлении, что  такой товар производится АО «Стентоник».

Также  Общество указало, что по поводу поданных и отклонённых заявок суть жалобы заявителя состоит в том, что по позиции № 2 подходит только продукция производства ООО «Наномед», а производитель АО «Стентоник» не устраивает заявителя по срокам поставки.  При этом заявки отклонены по несоответствию не только по позиции № 2, но и по позициям № 1 и № 3, в протоколе рассмотрения заявок указаны и иные доводы для отклонения, не только несоответствие предлагаемого товара техническому заданию, но и непредставление конкретных данных по товару, предложены разные товары на одну и ту же позицию, с разным торговым наименованием, что не соответствует требованиям документации. Таким образом, даже если бы техническое задание по позиции № 2  было бы иным,  заявки все равно были бы отклонены по позиции № 1 и № 3.

Лекарственное покрытие было указано в техническом задании, ООО «МедГранд» нашло товар, подходящее под данное требование и подало заявку. Решение УФАС, которое оспаривается заявителем, было принято по жалобе, которая не содержала никакие претензии к материалу покрытия. Кроме того заявитель не является аттестованным экспертом, что подтверждается отсутствием записи о наличии ООО «Биотик» в Едином реестре аттестованных экспертов Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения, размещённом на официальном сайте службы https://roszdravnadzor.gov.ru/ и не может давать оценок о специфики товара и области его применения.

Кроме того стенты со всеми указанными в техническом задании и заявителем покрытиями, в том числе эверолимус и паклитаксель, имеют действующие регистрационные удостоверения, что говорит о том, что эксперты Росздравнадзора признали их эффективными и безопасными.

На момент участия в закупке на рынке имелась продукция ООО «НаноМед» со сроком годности 12 месяцев (старая версия товара) и 36 месяцев (новая версия). Согласно информации на упаковке товара ООО «Наномед», общий срок годности товара составляет 36 месяцев. В настоящее время договор заключён,  поставки товара осуществляются, требование к остаточному сроку годности - не менее 12 месяцев, Обществом исполнено.

Установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, судом установлено следующее.

24.11.2020 ОГАУ «Магаданфармация» Министерства здравоохранения и демографической политики Магаданской области» на официальном сайте Единой информационной системы (ЕИС) zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку стентов коронарных для нужд ГБУЗ «Магаданская областная больница» (реестровый номер извещения 32009713687).

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок № 32009713687 от 03.12.2020 на участие в аукционе поступило три заявки (номера заявок 524490, 525308, 526002). Из поступивших заявок соответствующей требованиям документации признана заявка участника с номером 524490 ООО «МедГранд». Участникам с порядковыми номерами заявок 525308, 526002 отказано в допуске к дальнейшей процедуре проведения торгов ввиду несоответствия требованиям закупочной документации.

Согласно протоколу рассмотрения вторых частей и подведения итогов по процедуре № 32009713687 от 07.12.2020 аукцион признан несостоявшимся, договор решено заключить с ООО «МедГранд», чья заявка признана соответствующей требованиям документации.

01.12.2020 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области поступила жалоба ООО «Биотик» (вх. № 02/3780) на действия заказчика - ОГАУ «Магаданфармация» при проведении закупки. В жалобе Общество указывало на неправомерное установление заказчиком в аукционной документации требований к характеристикам товара, к сроку поставки товара, отсутствие чёткого порядка сопоставления заявок участников, требований к остаточному сроку годности товара, требований к заполнению инструкции.

По итогам рассмотрения жалобы Управлением  было принято решение по делу № 049/07/3-428/2020 от 16.12.2020, согласно которому жалоба признана обоснованной в части нарушения заказчиком пункта 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.

Указанное нарушение установлено в пункте 7 решения, заключалось в установлении в документации о закупке противоречивых положений о порядке сопоставления ценовых предложений (без НДС или включая НДС).

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ  при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, указанным Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утверждёнными с учётом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (положение о закупке).

В соответствии с частью 3.1 статьи 3 Закона  № 223-ФЗ  конкурентные закупки осуществляются следующими способами:

1)   путём проведения торгов (конкурс, открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);

2)   иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 указанной статьи.

В силу части 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки;

2) в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и чёткое описание указанных характеристик предмета закупки;

3) в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова «(или эквивалент)», за исключением случаев:

а) несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

б) закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

в) закупок товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта;

г) закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 указанного  закона, в целях исполнения этими юридическими лицами обязательств по заключённым договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными юридическими лицами.

В соответствии с пунктом 26 раздела 1.1 Общие сведения о проводимом аукционе в электронной форме документации о закупке описание предмета закупки содержится в разделе 2 аукционной документации.

В разделе 2 «Техническая часть документации в электронном аукционе. Объем и краткие характеристики товара» аукционной документации в позиции 1 в графе «Наименование товара» указано: «Стент для коронарных артерий, выделяющий лекарственное средство. Тип 2 32.50.13.190».

В графе «Характеристики поставляемого товара» указано: «Стент для коронарных артерий выделяющий лекарственное средство, с рассасывающимся полимерным покрытием. Лекарственное средство - сиролимус. Материал стента - кобальт-хром. Толщина балки стента - 0.07 или 0.065 мм для стентов диаметром 2.00-2.75 мм, не более 0.08 мм для стентов диаметром 3.00- 4.00 мм. Рабочая длина системы доставки стента - 140 см. Размер дистальной части системы доставки стента - не более 0.95 мм. Размер проксимальной части системы доставки стента - не более 0.69 мм. Номинальное давление стента: не более 9 атм. Расчётное давление разрыва стента: 14 или 19 атм. для стентов диаметром 2.00 мм, не менее 16 атм. для стентов диаметром 2.25- 3.00, не более 16 атм. для стентов диаметром 3.50 - 4.00 мм. Наличие диаметров стента: 2.00, 2.25, 2.50, 2.75, 3.00, 3.50, 4.00 мм. Наличие длин стентов: 8,10, 12, 14, 18, 24, 28, 32 мм. Максимальный размер совместимого проводника - не более 0.40 мм. Максимальный размер совместимого проводникового катетера - не более 6 French».

Согласно пояснениям заказчика, имеется ряд производителей, поставляющих или имеющих возможность поставить стенты требуемых длин. В качестве подтверждения в материалы дела представлено письмо ООО «НаноМед» от 04.12.2020, в котором подтверждается наличие в линейке стентов требуемых длин.

Кроме того, заказчиком представлена таблица соответствия требованиям документации стентов двух разных производителей по каждой из позиций закупки.

В отношении позиции № 2, кроме стентов производства ООО «НаноМед», приведены также характеристики стентов CCS производства АО «Стентоник», соответствующие требованиям, в том числе по наличию требуемых длин.

В материалы дела представлены также регистрационное удостоверение на медицинское изделие № РЗН 2014/1782 от 05.09.2017, выданное АО «Стентоник» на стенты коронарные баллонорасширяемые хирургические стерильные на системе доставки по ТУ 9398-001-37354537-2013. Согласно данному регистрационному удостоверению разрешено производство стентов длин от 8 до 40 мм включительно с шагом в 1 мм. Таким образом, возможность поставки стентов с требуемыми заказчиком длинами имелась.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок от 03.12.2020 на участие в аукционе поступило три заявки (порядковые номера 524490, 525308, 526002). Из поступивших заявок соответствующей требованиям документации признана заявка участника с порядковым номером 524490 - ООО «МедГранд». Участникам с порядковыми номерами заявок 525308, 526002 отказано в допуске к дальнейшей процедуре торгов ввиду несоответствия, требованиям, установленным в документации.

По позиции № 2 в заявке участника № 524490 был предложен товар под наименованием: «Стент сосудистый баллонорасширяемый коронарный: модификация с лекарственным антипролиферативным покрытием», со следующим описанием: «Стент для коронарных артерий выделяющий лекарственное средство, с рассасывающимся полимерным покрытием. Лекарственное средство - сиролимус. Материал стента - кобальт-хром. Толщина балки стента -0.07 для стентов диаметром 2.00-2.75 мм, 0.08 мм для стентов диаметром 3.00- 4.00 мм. Рабочая длина системы доставки стента -140 см. Размер дистальной части системы доставки стента: 0.87 мм для стентов диаметром 2.0-3.0 мм, 0.94 мм для стентов диаметром 3.5-4.0 мм. Размер проксимальной части системы доставки стента - 0.67 мм. Номинальное давление стента: 9 атм. Расчетное давление разрыва стента: 14 атм. для стентов диаметром 2.00 мм, 16 атм. для стентов диаметром 2.25-3.00, 14 атм. для стентов диаметром 3.50 - 4.00 мм. Имеются диаметры стентов: 2.00, 2.25, 2.50, 2.75, 3.00, 3.50, 4.00мм. Имеются длины стентов: 8, 10, 12, 14, 18, 24, 28, 32 мм. Максимальный размер совместимого проводника -0.36 мм. Максимальный размер совместимого проводникового катетера- 5 French». Производство: ООО «НаноМед», Россия.

Данная заявка была признана соответствующей требованиям закупочной документации.

По позиции № 2 в заявке участника № 525308 был предложен товар под наименованием: «Стенты сосудистые баллоннорасширяемые коронарные», со следующим описанием: «Стент для коронарных артерий выделяющий лекарственное средство, с рассасывающимся полимерным покрытием. Лекарственное средство - сиролимус. Материал стента - кобальт-хром. Толщина балки стента -0.07мм для стентов диаметром 2.00-2.75мм, 0.08мм для стентов диаметром 3.00- 4.00 мм. Рабочая длина системы доставки стента - 140 см. Размер дистальной части системы доставки стента - 0.95 мм. Размер проксимальной части системы доставки стента - 0.69 мм. Номинальное давление стента: 9 атм. Расчётное давление разрыва стента: 14 атм. для стентов диаметром 2.00 мм, 16 атм. для стентов диаметром 2.25-3.00, 16 атм. для стентов диаметром 3.50 - 4.00 мм. Наличие диаметров стента: 2.25, 2.50, 2.75, 3.00, 3.50, 4.00мм. Наличие длин стентов: 8, 12, 24, 28, 32 мм. Максимальный размер совместимого проводника - 0.40 мм. Максимальный размер совместимого проводникового катетера- 5 French». Производство: Россия.

Данная заявка была отклонена, поскольку  участником по позиции № 3 было предложено два товара разных торговых наименований; по позиции № 2 отсутствовало предложение стентов длин 10, 14, 18 мм.

Таким образом, одним из оснований для отклонения данной заявки послужило неверное (противоречащее требованиям документации) указание по позиции № 3 не конкретного товара, предлагаемого к поставке, а двух различных. Второй причиной послужило отсутствие в заявке трёх из восьми требуемых длин стентов по позиции № 2.

По позиции № 2 в заявке участника № 526002 был предложен товар под наименованием: «Стент коронарный «Калипсо» с биорезорбируемым лекарственным покрытием на системе доставки по ТУ 9444-003-83540797-2011 Исполнения: Стент коронарный из сплава кобальт-хром L605 Ангиолайн», со следующим описанием: «Стент для коронарных артерий, выделяющий лекарственное средство, с рассасывающимся полимерным покрытием. Лекарственное средство - сиролимус. Материал стента - кобальт-хром. Толщина балки стента - 0.07мм для стентов диаметром 2.00; 2.25; 2.50; 2.75 мм, 0.08 мм для стентов диаметром 3.00; 3.50; 4.00 мм. Рабочая длина системы доставки стента - 140 см. Размер дистальной части системы доставки стента - 0,89 мм. Размер проксимальной части системы доставки стента - 0.65 мм. Номинальное давление стента: 9 атм. Расчётное давление разрыва стента: 19 атм. для стентов диаметром 2.00 мм, 18 атм. для стентов диаметром 2.25; 2.50; 2.75; 3.00, 16 атм. для стентов диаметром 3.50; 4.00мм. Наличие диаметров стента: 2.00, 2.25, 2.50, 2.75, 3.00, 3.50, 4.00 мм. Наличие длин стентов: 8, 10, 12, 14, 18, 24, 28, 32 мм. Максимальный размер совместимого проводника - 0.36 мм. Максимальный размер совместимого проводникового катетера- 5 French». Производство: ООО «Ангиолайн», Россия.

Данная заявка была отклонена, поскольку участником по позиции № 1 было предложено два товара разных торговых наименований; по позиции № 3 был предложен не соответствующий требованиям товар.

На основании изложенного закупочная комиссия заказчика обосновано посчитала заявку участника соответствующей требованиям документации в части предложения по позиции № 2.

Довод заявителя о том, что заказчик неправомерно установил требования к товару по позиции № 1, имитируя возможность предложения товара альтернативного производителя - АО «Стентоник», стенты которого с лекарственным веществом паклитаксел не должны, по мнению заявителя, применяться в медицинской практике, также не может  быть принят судом во внимание, поскольку в компетенцию закупочной комиссии не входит оценка различных способов лечения, оценка эффективности медицинских препаратов и изделий, в связи с чем  у закупочной комиссии не имелось правовых оснований  для отклонения заявки.

Довод заявителя о невозможности поставки стентов производства ООО «НаноМед» по позиции № 2 с остаточным сроком годности не менее 12 месяцев, не может быть принят судом во внимание, поскольку указанный производитель также выпускает стенты со сроком годности  3 года (36 месяцев) с даты стерилизации.

В материалы дела представлено письмо ООО «НаноМед» от 04.12.2020, согласно которому гарантийный срок годности для стентов баллонорасширяемых коронарных в модификации «DE» - с лекарственным антипролиферативным покрытием - до 3 (трёх) лет с даты стерилизации.

Довод заявителя о нереальности срока поставки в 5 дней с момента направления заявки, опровергается фактическим исполнением  договора  ООО «МедГранд».

Довод заявителя о том, что заказчик обязан оценивать соответствие всех потенциальных поставщиков требованиям законодательства и аукционной документации, судом признается ошибочным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом  1  части 10 статьи 4 Закона №  223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим    характеристикам,    функциональным характеристикам   (потребительским   свойствам)   товара,   работы,   услуги,   к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством   Российской   Федерации   о   техническом   регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям  заказчика.

Если  заказчиком   в  документации  о  закупке  не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом   регулировании, законодательством   Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам  (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара,  результатам   работы,  в документации    о    закупке   должно    содержаться обоснование необходимости использования  иных требований,  связанных  с определением соответствия  поставляемого   товара,   выполняемой   работы оказываемой услуги потребностям заказчика.

В зависимости от своих потребностей заказчик в документации о закупке вправе установить требования, в частности, к качеству, техническим характеристикам (потребительским свойствам) товара с учётом эффективного использования денежных средств.

Предметом аукциона в электронной форме является поставка, а не производство (изготовление) товара, соответственно поставить товар, может неограниченное количество поставщиков.

Отсутствие у кого-либо из лиц, заинтересованных в заключении договора, возможности поставить товар с определёнными характеристиками, не свидетельствует о нарушении заказчиком прав этих лиц, а также ограничении числа участников закупки, в возможный круг участников закупки входят как производители конкретной продукции, так и поставщики.

На основании изложенного заявленные требования  ООО «Биотик» удовлетворению не подлежат.

В силу положений статьи 110 АПК РФ судебные расходы относятся на заявителя.

На основании части  2 статьи 176 АПК РФ датой принятия  настоящего решения является дата его изготовлении  в полном объёме.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 182,  201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

1.  В удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «Биотик»  отказать.

2. Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его изготовления в полном объёме. Вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого решения арбитражного суда. Жалобы подаются через Арбитражный суд Магаданской области.

Судья                                                                                                           Е.А. Адаркина