/

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-87652/2017

10 апреля 2018 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена     03 апреля 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 апреля 2018 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Тимухиной И.А.

судей  Горбик В.М., Жиляевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Винниковым А.В.

при участии:  

от истца: Казин Д.Д., Гусев А.О. (доверенность от 19.01.2018)

от ответчика: Мамедов Р.Р. (доверенность от 20.11.2017), Зимин А.В. (доверенность от 24.01.2018)

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-5231/2018)  ООО "ЭДС" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.02.2018 по делу № А56-87652/2017 (судья Галенкина К.В.), принятое

по иску  ООО "ЭДС"

к ООО "Центр "Детский хор Теле-Радио СПБ"

 

о взыскании, 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ЭДС» (далее – истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Центр «Детский Хор Теле-Радио СПб» (далее – ответчик, Центр) о взыскании 151 288 000 руб. упущенной выгоды (неполученного дохода) за период с 01.11.2014 по 31.08.2017.

            Решением  от 09.02.2018  в удовлетворении иска отказано.

            В апелляционной жалобе  истец, считая решение незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, при несоответствии выводов суда обстоятельствам дела, просит решение отменить,  иск удовлетворить, полагая, что судом  дана ненадлежащая оценка представленным в материалы дела доказательствам, ошибочная квалификация  договоров купли-продажи и договора аренды как предварительных. По мнению подателя жалобы,  совокупность обстоятельств, необходимая для удовлетворения иска, доказана. Податель жалобы указывает, что    расчет упущенной выгоды произведен не из  всего объема выручки, а только    из постоянной части арендной платы,   переменная часть арендной платы не включена в соответствующий расчет и составляет компенсацию будущих расходов на содержание помещения.

            Ответчик возразил  против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

            Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, между ответчиком (продавец) и истцом (покупатель) заключен договор от  28.12.2012 № 1 купли-продажи объекта недвижимости, который будет создан продавцом в будущем, по условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить помещение, расположенное на первом этаже, в том числе антресоль, в здании ориентировочной площадью 3 131 кв.м, представляющем многофункциональный комплекс в составе: центр творчества, кинотеатр, торгово-офисные помещения, подземная автостоянка, административный и спортивный корпус, расположенном на земельном участке площадью 6 930 кв.м, кадастровый номер 78:6:2202:38, по адресу: Санкт-Петербург, Василеостровский район, Наличная ул., участок 1 (восточнее дома № 44, корп. 2, лит. А по Наличной ул.). 

Пунктом 3.1.9 договора установлен срок передачи помещения покупателю по акту приема-передачи - не позднее 01.11.2014. 

В соответствии с пунктом 3.1.10 договора продавец обязался в срок не позднее 31.12.2014 совместно с покупателем подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, документы, предусмотренные действующим законодательством РФ, и необходимые для государственной регистрации перехода права собственности на помещение к покупателю.

Как указывает истец, принимая во внимание заключенный между сторонами  договор купли-продажи,  между истцом (арендодатель)  и ООО «Союз Святого Иоанна Воина» (арендатор) заключен    договор от 14.01.2013  № 14/01/2013-А аренды  объекта недвижимости, который будет приобретен арендодателем в будущем, по условиям которого арендодатель обязался передать арендатору вышеуказанное помещение.

            Согласно пункту 2.1 договора аренды срок  начала аренды помещения: с момента передачи помещения арендатору по акту приема-передачи. Срок аренды помещения: 21 месяц с момента передачи помещения  арендатору по акту приема- передачи. В случае если ни одна из сторон по настоящему договору до истечения срока  его действия не заявит о своем желании расторгнуть настоящий договор, он считается пролонгированным сроком на 11 месяцев.

            В соответствии с пунктом 4.1 договора  аренды арендодатель передает, а арендатор принимает помещение по акту приема-передачи, являющемуся основанием для деятельности арендатора в помещении, в срок не позднее 01.02.2015.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по своевременной передаче помещения в собственность истца, невозможность в связи с этим передать помещение по  договору аренды и получать доходы от его использования, истец обратился в арбитражный суд.

            Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, апелляционный суд пришел к выводу, что судом первой инстанции отказано в удовлетворении иска правомерно.

            На основании пунктов 1 и 2 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ.

            В силу статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (пункт 1). Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2).

            Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25), по смыслу статьи 15 ГК РФ упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

            Таким образом, требование о взыскании убытков может быть удовлетворено, если доказан факт нарушения другим лицом возложенных на него обязанностей (совершения незаконных действий или бездействия) и в совокупности наличие причинно-следственной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками, а также размер убытков. Кроме того, такое лицо должно доказать, что принимало все зависящие от него меры для предотвращения (уменьшения) убытков.

            Согласно пункту 4 статьи 393 ГК РФ при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Оценив по правилам ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недоказанности Центром совокупности обстоятельств, необходимой для взыскания с Общества заявленных  убытков в виде упущенной выгоды.

            Применительно к убыткам в форме упущенной выгоды  истец   должен  доказать, что возможность получения прибыли существовала реально, а не в качестве его субъективного представления, и допущенное нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить соответствующие доходы (статья 393 ГК РФ).

Вместе с тем,  надлежащих доказательств такой возможности  истцом в материалы дела не представлено.

            Договор аренды от 14.01.2013 таким доказательством не является.

            Так, на момент заключения договора аренды право на сдачу  спорного объекта аренды у  истца не возникло. В соответствии со ст. 608 ГК РФ право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику.

              В соответствии с правовой позицией, приведенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", способом защиты нарушенного непередачей   объекта недвижимости права  покупателя  является требование о возврате уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты 3 и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещении причиненных ему убытков (в частности, уплаты разницы между ценой недвижимого имущества, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью такого имущества).

            Кроме того,  условиями договора  купли-продажи установлена ответственность  продавца  за просрочку передачи объекта купли-продажи в виде взыскания неустойки.

            Согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

            Вместе с тем, гражданским законодательством одновременное взыскание неустойки и убытков допускается в том случае, когда законом или договором установлена штрафная неустойка, что в настоящем случае отсутствует.

            Расчет  упущенной выгоды необоснованно произведен истцом исходя из  31 месяца аренды, учитывая, что установленный срок действия договора  - 21 месяц, при этом  договором аренды предусмотрено право арендатора в любой момент отказаться от договора, уведомив арендодателя за 60 календарных дней до предполагаемой даты расторжения договора – пункт 8.4.

            Апелляционный суд также полагает правильным вывод суда  первой инстанции  о том, что    размер упущенной выгоды определен истцом  без  его  уменьшения  на необходимые расходы, связанные с таким использованием, в том числе по  уплате  соответствующих налогов.

            По условиям  спорного договора  аренды передача объекта аренды должна была  быть осуществлена не позднее 01.02.2015.  Доказательства наличия претензий арендатора по договору  в связи с   непередачей объекта аренды в вплоть до 01.02.2018, то есть до момента истечения срока исковой  давности по соответствующему требованию, в материалы дела не представлено.  

            Несовершение сторонами действий по исполнению договора свидетельствует об утрате ими интереса к сделке.

            Кроме того,  истцом не опровергнут довод ответчика об аффилированности сторон договора аренды, учитывая, что  корпоративные отношения арендатора и арендодателя не являются открытыми, тогда как   бремя доказывания наличия либо отсутствия обстоятельств, защищающих оффшорную компанию как самостоятельного субъекта в ее взаимоотношениях с третьими лицами, должно возлагаться на оффшорную компанию. Такое доказывание осуществляется, прежде всего, путем раскрытия информации о том, кто в действительности стоит за компанией, то есть раскрытия информации о ее конечном выгодоприобретателе.

            С учетом изложенного у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения заявленных требований, доводы подателя жалобы подлежат отклонению апелляционным судом, нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта, судом не допущено, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 09.02.2018 по делу №  А56-87652/2017  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

И.А. Тимухина

 

Судьи

 

В.М. Горбик

 

 Е.В. Жиляева