АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-3739/2017

17 апреля 2017 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 13 апреля  2017 года 

Полный текст решения изготовлен 17 апреля  2017 года.

 

  Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в  судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «ГАЗЭКС»

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – ФИО2

об оспаривании постановления  о привлечении к административной ответственности 

при участии в судебном заседании:

от  заявителя:  ФИО3, представитель по доверенности № 017-04/2017 от 20.12.2016, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО4, представитель по доверенности № 90 от  03.04.2017, удост. № 16145 от 01.04.2017;

от третьего лица - не явились, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.     

      Лицам, участвующим в деле, разъяснены права и обязанности, право на отвод суду. Отвода суду не заявлено. 

Акционерное общество «ГАЗЭКС» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 06-05/74 об административном правонарушении  (ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ) от 23.12.2016 года.

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Рассмотрев материалы дела,  заслушав представителей участвующих в деле лиц,  арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

Поводом к возбуждению дела согласно п. 3 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ явилось заявление (вх. № 01-12984 от 17.08.2016) ФИО2 (ул. Менделеева, д. 33, г. Каменск-Уральский, Свердловская область, 623400).

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области вынесено постановление от 23.12.2016   №06-05/74 о привлечении АО «ГАЗЭКС» к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100000 руб.

Полагая, что данное постановление является незаконным, АО «ГАЗЭКС» обратилось с заявлением в  арбитражный суд.

Согласно ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям  влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 100 000 руб. до 500 000 руб.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в ст. 4 ФЗ от 19.08.1995 №147 ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях) отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям  определен Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения,  утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 N 1314  (далее - Правила № 1314).

Под «исполнителем» в пункте 2 Правил № 1314 понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

Согласно п. 2 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в РФ, утв. Постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 № 317, газораспределительной организацией может быть организация, собственник газораспределительной системы, которая получила газораспределительную систему в процессе приватизации либо создала или приобрела ее на других предусмотренных законодательством Российской Федерации основаниях, или организация, заключившая с собственником газораспределительной системы договор на ее эксплуатацию.

АО «ГАЗЭКС» оказывает услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям (на территории Свердловской области) по тарифам, установленным приказом ФСГ России от 04.12.2012 № 325-э/2, следовательно, осуществляет деятельность в сфере естественной монополии, а так же составляющие их услуги по подключению объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

Правила № 1314 определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства (п. 1).

В Правилах № 1314 используются следующие понятия (п. 2):

«подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения» - совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ. поступающий из сети газораспределения;

«заявитель» - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения;

«исполнитель» - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства;

«точка подключения» - место соединения сети газораспределения исполнителя с сетью газопотребления объекта капитального строительства;

«фактическое присоединение» - комплекс технических мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) объектов исполнителя и объектов заявителя с осуществлением пуска газа на объекты заявителя.

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (п. 59 Правил № 1314).

Согласно п. 60 Правил № 1314 по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

При этом договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении (п. 81 Правил № 1314).

Договор о подключении содержит следующие существенные условия (п. 83 Правил № 1314);

а)перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению, выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий;

б)срок осуществления мероприятий по подключению;

в)порядок разграничения балансовой принадлежности сети газораспределения, сети газопотребления и эксплуатационной ответственности сторон;

г)размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения;

д)порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение;

е)стоимость разработки проекта газоснабжения и проведения его экспертизы (в случае, когда плата за технологическое присоединение определяется по индивидуальному проекту);

ж)положение об ответственности сторон за несоблюдение сроков исполнения обязательств, установленных договором о подключении и настоящими Правилами;

з)технические условия, включающие, в том числе информацию, указанную в пункте 37 настоящих Правил;

и)дополнительное соглашение о размере платы за подключение, в том числе обязанность каждой стороны при нарушении ею сроков исполнения обязательств уплатить другой стороне в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, установленной на день заключения договора о подключении, и платы за технологическое присоединение по договору о подключении за каждый день просрочки, если договором о подключении не предусмотрен больший размер неустойки;

к) право заявителя в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о подключении при нарушении исполнителем сроков исполнения обязательств, указанных в договоре о подключении;

л) обязанность исполнителя выполнить условия договора о подключении при необходимости осуществления строительства сетей газораспределения по землям, находящимся в частной собственности у третьих лиц, с обязательным получением письменного согласия собственника земельного участка, на котором планируется строительство сетей газораспределения, о возможности строительства.

В соответствии с п.п «а» п. 85 Правил № 1314 срок осуществления мероприятий по подключению не может превышать 1 год - для заявителей, в случае подключения к сетям газораспределения газоиспользующего оборудования с максимальным часовым расходом газа не более 15 куб. метров (с учетом расхода газа газоиспользующего оборудования заявителя, ранее подключенного в точке подключения), в случаях, когда расстояние от точки подключения до сети газораспределения с проектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 40 метров и мероприятия предполагают строительство только газопроводов-вводов (без устройства пунктов редуцирования газа) в соответствии с утвержденной в установленном порядке схемой газоснабжения территории поселения (если имеется), кроме случая, когда плата за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, если иные сроки (но не более 2 лет) не предусмотрены инвестиционной программой или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что 17.08.2015 между АО «ГАЗЭКС» и ФИО2 заключен договор № 094/179, неотъемлемым приложением которого являются технические условия № Ю-ГС-179(Д) (п. 11.5 указанного договора), о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения жилого дома, находящегося по адресу: 

<

...>. 33, планируемый максимальный часовой расход газа - 5 мЗ/час, со сроком выполнения мероприятий по данному договору - 1 год,  то есть до 17.08.2016.

При этом мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ земельного участка осуществляются заявителем, а мероприятия по подключению (технологическому присоединению) до границы земельного участка осуществляются исполнителем, кроме случая, указанного в пункте 112 настоящих Правил (п. 88 Правил № 1314).

Мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя (п. 97 Правил № 1314):

а)разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении;

б)разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

в)выполнение заявителем и исполнителем технических условий;

г)проверку исполнителем выполнения заявителем технических условий;

д)осуществление исполнителем фактического подключения объектов капитального строительства заявителя к сети газораспределения и проведение пуска газа.

Согласно п. 100 Правил № 1314 заявитель обязан:

а)выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки сети газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению;

б)представить исполнителю раздел утвержденной в установленном порядке проектной документации (1 экземпляр), который включает в себя сведения об инженерном оборудовании, о сетях газопотребления, перечень инженерно-технических мероприятий и содержание технологических решений (представляется в случае, если разработка проектной документации предусмотрена законодательством Российской Федерации);

в)в случае внесения изменений в проект газоснабжения, влекущих изменение указанной в договоре о подключении максимального часового расхода газа, в срок, оговоренный в договоре о подключении, направить исполнителю предложение о внесении соответствующих изменений в договор о подключении. Изменение заявленного максимального часового расхода газа не может превышать величины, указанной в технических условиях;

г)обеспечить доступ к объектам капитального строительства исполнителя для проверки выполнения заявителем технических условий;

д)внести плату за технологическое присоединение в размере и сроки, которые установлены договором о подключении.

После проведения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) стороны составляют акт разграничения имущественной принадлежности, акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон и акт о подключении (технологическом присоединении) (п. 103 Правил № 1314).

По состоянию на 17.08.2016 (дата подачи заявления в Свердловское УФАС России) мероприятия для подключения к сети газораспределения, предусмотренные договором № 094/179 и Правилами № 1314 со стороны ФИО2 исполнены. Вместе с тем, как пояснил потерпевший, АО «ГАЗЭКС» не исполнило свои обязательства по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства заявителя к сети газораспределения. 

Оспаривая постановление, АО «ГАЗЭКС» ссылается на  недоказанность  события   вменяемого   обществу  административного правонарушения.

Однако, как пояснил представитель заинтересованного лица, Свердловское УФАС России направило в адрес АО «ГАЗЭКС» извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ (исх. № 10693 от 23.08.2016), в котором обязало Общество на основании ст. 26.10 КоАП РФ в трехдневный срок со дня получения настоящего извещения представить Свердловское УФАС России:

письменное объяснение относительно обстоятельств, изложенных в извещении, со ссылкой на нормативно-правовые акты;

письменные объяснения по делу об административном правонарушении с указанием, в том числе, обстоятельств, исключающих производство по делу (ст. 24.5 КоАП РФ).

АО «ГАЗЭКС» представило письмо (вх. № 01 -14076 от 05.09.2016/исх. № 1882 от 05.09.2016), в котором пояснило, что в процессе исполнения договора № 094/179 от 17.08.2015 было выявлено, что расстояние от точки подключения до сети газораспределения составляет 83 м, что влечет за собой изменение срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) к сетям газораспределения. В соответствии с п. 85 Правил подключения № 1314 срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) в случае, когда протяженность строящейся сети газораспределения до точки подключения составляет не более 300 метров в границах городских поселений (но более 40 метров), составляет 1,5 года. В подтверждение вышеизложенного, АО «ГАЗЭКС» представлена схема размещения объекта ФИО2 (топографическая съемка) на кадастровом плане территории договору о подключении № 094/179 от 17.08.2015 с указанием протяженности проектируемого газопровода-ввода и расстояние от газораспределительной сети до границы земельного участка потерпевшего по прямой линии. Таким образом, срок осуществления мероприятий подлежит корректировке с учетом изменения параметров строящейся сети газораспределения, пояснило АО «ГАЗЭКС».

В материалы представлено дополнительное соглашение от 16.08.2016 к договору № 094/179 от 17.08.2015, подписанное АО «ГАЗЭКС» и ФИО2, которым согласован срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) 17.02.2017.

Согласно п.3.1.6. договора № 094/179 от 17.08.2015 ФИО2 обязан внести плату за подключение (технологическое присоединение), а АО «ГАЗЭКС» в свою очередь, в соответствии с п. 4.3. договора приступает к выполнению работ по подключению (технологическому присоединению) с момента внесения Заявителем платы за подключение. Плата за подключение (технологическое присоединение) поступила на расчетный счет Исполнителя - 22.10.2015 (платежное поручение № 450352), таким образом срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению), согласно условий договора, исчисляется с 22.10.2016. пояснило АО «ГАЗЭКС ».

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 425 Гражданского кодекса РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, а заключенным договор признается в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ч. 1 ст. 433 ГК РФ).

Согласно условиям договора № 094/179 от 17.08.2015, предусмотренных п. 2.4, ФИО2 обязан письменно уведомить АО «ГАЗЭКС» о выполнении Технических условий и обратиться к газораспределительной организации с заявлением о выдаче разрешения на первичный пуск газа для ввода в эксплуатацию сети газопотребления.

Свердловское УФАС России направило в адрес ФИО2 извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по ч. 5 ст. 19.8 КоАП РФ (исх. № 10693 от 23.08.2016), в котором обязало заявителя на основании ст. 26.10 КоАП РФ в трехдневный срок со дня получения настоящего извещения представить Свердловское УФАС России:

доказательства выполнения мероприятий для подключения к сети газораспределения, предусмотренные для заявителя;

доказательства    извещения    газораспределительной   организации   о выполнении указанных мероприятий.

ФИО2 представил письмо (вх. № 01-14028 от 05.09.2016) со следующими приложениями: акт № 88 от 04.04.2016 о техническом состоянии вентиляционных и дымовых каналов; схема газопровода-ввода газоснабжения жилого дома № 33 по ул. Менделеева, г. Каменск-Уральский; паспорт счетчиков газа; паспорт клапанов темозапорных; квитанция, подтверждающая оплату по договору № 094/179 от 17.08.2015; руководство по эксплуатации электроплиты; договор № 20 от 19.10.2015 на выполнение работ по проектированию и строительно-монтажным работам; договор подряда № 12 от 09.02.2016 на выполнение строительно-монтажных работ; претензию к АО «ГАЗЭКС» от 23.08.2016 (вх. № 17534). 

При этом все мероприятия по подключению, включая работы от границ земельного участка заявителя до газоиспользующего оборудования, были выполнены АО «ГАЗЭКС» (в составе группы лиц с АО «Уральские газовые сети»).

Пункт 3 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции содержит признак вхождения лиц в одну группу - хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания.

Согласно информации об аффилированных лицах, раскрытой АО «Уральские газовые сети» на сайте (http://e-disclosure.azipi.ru/organization/363266/Q, по состоянию на 31.03.2015, на 31.03.2014, на 31.03.2013 оно с 21.09.2012 входит в одну группу лиц с АО «ГАЗЭКС».

Таким образом. АО «Уральские газовые сети» и АО «ГАЗЭКС» образуют группу и рассматривается как единый хозяйствующий субъект.

Согласно ч. 3 ст. 4.8 КоАП РФ, срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока. Если окончание срока, исчисляемого днями, приходится на нерабочий день, последним днем срока считается первый следующий за ним рабочий день.

При рассмотрении дела защитник указала на отсутствие события административного правонарушения, поскольку дополнительное соглашение от 16.08.2016 к договору № 094/179 от 17.08.2015 подписано ФИО2

Вместе с тем, в материалы дела № 06-05/74 представлены объяснения потерпевшего (вх. № 20352 от 15.12.2016), в которых ФИО2 пояснил, что АО «ГАЗЭКС» обратилось к нему за подписанием проекта дополнительного соглашения к договору № 094/179 от 17.08.2015 лишь 17.09.2016, то есть после обращения потерпевшего в Свердловское УФАС России. Указанное дополнительное соглашение было подписано ФИО2, поскольку в случае отказа от его подписания. АО «ГАЗЭКС» в ходе устных переговоров угрожало затягиванием сроков подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства, расположенного по адресу: 

<

...>, 33, к сети газораспределения.

Вместе с тем, потерпевший поддерживает в полном объеме заявление (вх. № 01- 12984 от 17.08.2016).

Правонарушение, выразившееся в форме бездействия, считается совершенным в день, следующий за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности, а местом его совершения следует считать место, где должно было быть совершено действие, выполнена возложенная на лицо обязанность (пункты 14 и 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5).

Таким образом, имеет место наличие события совершенного 18.08.2016 по месту осуществления деятельности по подключению (технологическому присоединению) к газораспределительным сетям АО «ГАЗЭКС» административного правонарушения, выразившегося в невыполнении предусмотренных договором № 094/179 и техническими условиями № Ю-ГС-179(Д) мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта Заявителя в срок, установленный п. 85 Правил № 1314.

Факт совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст. 9.21 КоАП РФ, зафиксирован в протоколе от 12.09.2016 по делу №06-05/74  об административном правонарушении, а также подтвержден другими материалами дела об административном правонарушении и обществом не опровергнут.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Вопрос о наличии вины общества в совершении вменяемого правонарушения исследовался антимонопольным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

При таких обстоятельствах  вывод административного органа о том, что в действиях  заявителя имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является обоснованным.

Оснований для применения положений ст. 2.9 КоАП РФ судом не установлено. 

Порядок привлечения к административной ответственности административным органом соблюден. 

При таких обстоятельствах, суд полагает, что постановление о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 06-05/74 об административном правонарушении  (ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ) от 23.12.2016 года является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст. 167-170,211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

 Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

СудьяН.В. Гнездилова