ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-10075/2022

Дело № А41-38898/21

10 августа 2022 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена  04 августа 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 августа 2022 года 

 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Диаковской Н.В.,

судей Панкратьевой Н.А., Стрелковой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем ФИО1,

при участии в заседании:

от ООО «ГрадиентСтрой»: Уражевская А-М.В., адвокат, по доверенности от 04.07.2022, диплом о высшем юридическом образовании;

от комитета по конкурентной политике Московской области: ФИО2 по доверенности от 28.12.2021, диплом о высшем юридическом образовании;

от субъекта Российской Федерации - Московская область в лице Губернатора Московской области: представитель не явился, извещен;

от ООО «ИКС Орехово-Зуево»: ФИО3 по доверенности от 09.09.2021, диплом о высшем юридическом образовании;

от ПАО «Совкомбанк»: представитель не явился, извещено;

от Министерства экономики и финансов Московской области: представитель не явился, извещено;

от администрации Орехово-Зуевского городского округа Московской области: представитель не явился, извещена,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ГрадиентСтрой»

на решение Арбитражного суда Московской области 

от 19 апреля 2022 года по делу №А41-38898/21, 

по иску общества с ограниченной ответственностью «ГрадиентСтрой»

к комитету по конкурентной политике Московской области 

при участии в деле третьих лиц: субъекта Российской Федерации - Московская область в лице Губернатора Московской области, общества с ограниченной ответственностью «Интеллектуальные коммунальные системы Орехово-Зуево», публичного акционерного общества «Совкомбанк», Министерства экономики и финансов Московской области и администрации Орехово-Зуевского городского округа Московской области

об обязании провести конкурс и оспаривании концессионного соглашения,  

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Градиент Строй» (далее - заявитель, общество, ООО «Градиент Строй») обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Комитету по конкурентной политике Московской области (далее - заинтересованное лицо, Комитет), в котором просило суд о нижеследующем:

- обязать провести конкурс согласно лоту, размещенному 27.10.2020 на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru по извещению № 271020/5684892/01;

- признать недействительным (ничтожным) концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения, размещенного 27.10.2020 на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru по извещению № 271020/5684892/01.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены субъект Российской Федерации - Московская область в лице Губернатора Московской области, общество с ограниченной ответственностью «Интеллектуальные коммунальные системы Орехово-Зуево», публичное акционерное общество «Совкомбанк», Министерство экономики и финансов Московской области и администрация Орехово-Зуевского городского округа Московской области.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2022 года по делу № А41-38898/21 в иске отказано (т. 10 л. д. 33-37).

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «Градиент Строй» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в отсутствие представителей субъекта Российской Федерации - Московская область в лице Губернатора Московской области, публичного акционерного общества «Совкомбанк», Министерства экономики и финансов Московской области и администрации Орехово-Зуевского городского округа Московской области, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ООО «Градиент Строй» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель комитета по конкурентной политике Московской области возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО «ИКС Орехово-Зуево» возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей ООО «Градиент Строй», комитета по конкурентной политике Московской области и ООО «ИКС Орехово-Зуево», изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, комитет по конкурентной политике Московской области в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru 27.10.2020 разместил предложение о заключение концессионного соглашения в отношении Объекта концессионного соглашения (извещение от 27.10.2020 № 271020/5684892/01).

Дата начала подачи заявок: 28.10.2020

Дата окончания приема заявок: 11.12.2020 (16:45).

Дата подведения итогов: 14.12.2020

На сайте торги во вкладке изменения - опубликован результат торгов 14.12.2020.

14 декабря 2020 года заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения муниципального образования Орехово-Зуевский городской округ Московской области.

Заключение концессионного соглашения утверждено Законом Московской области от 22.12.2020 № 284/2020-ОЗ «Об утверждении заключения концессионного соглашения от 14 декабря 2020 года № 106 в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения муниципального образования Орехово-Зуевский городской округ Московской области» (принят постановлением Мособлдумы от 16.12.2020 № 30/134-П).

Как указывает заявитель, со стороны ООО «ГрадиентСтрой» по извещению от 27.10.2020 № 271020/5684892/01 направлялись Почтой России 08.12.2020 оригиналы предложений и весь пакет необходимых документов согласно части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях в комитет по конкурентной политике Московской области.

Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором № ED145673526RU оригиналы документов с описью по лоту были получены 10.12.2020 комитетом по конкурентной политике Московской области.

Полагая, что комитет по конкурентной политике Московской области безосновательно не рассмотрел его предложение о заключение концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора до момента принятия решения о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения, ООО «Градиент Строй» обратилось в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для отказа в удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона № 115-ФЗ.

Частью 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ установлено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 Закона № 115-ФЗ и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

В силу положений части 4.2 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 Закона № 115-ФЗ, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации, условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждена постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения».

В соответствии с частью 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о возможности либо невозможности заключения концессионного соглашения.

Согласно положениям частей 4.7 и 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения уполномоченный орган размещает предложение о заключении концессионного соглашения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

Согласно части 4.9 статьи 37 Закона № 115-ФЗ если в сорока пятидневный срок с момента размещения предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе.

В соответствии с частью 4.10 статьи 37 Закона № 115-ФЗ если в сорокапятидневный срок с момента размещения предложения о заключении концессионного соглашения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса в порядке, установленном Законом № 115-ФЗ.

Из анализа указанных норм Закона № 115-ФЗ следует, что законодатель различает лицо, выступающее с инициативой заключения соглашения, и лицо, подающее заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, а также понятия «предложение о заключении концессионного соглашения» и «заявка о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения», которые не являются тождественными.

В заявлении указано на то, что комитет безосновательно не рассмотрел предложение заявителя о заключении концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора до момента принятия решения о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения.

Между тем данный вывод заявителя основан на неверном толковании норм Закона № 115-ФЗ.

В соответствии с Положением о комитете по конкурентной политике Московской области, утвержденным постановлением Правительства Московской области от 03.10.2013 № 785/44 (далее - Положение о комитете), комитет является центральным исполнительным органом государственной власти Московской области специальной компетенции, реализующим государственную политику, осуществляющим исполнительно- распорядительную деятельность на территории Московской области, в том числе в сферах организации и проведения в порядке, установленном федеральным законодательством и законодательством Московской области иных конкурентных процедур (в том числе торгов на право заключения концессионных соглашений).

В соответствии с пунктом 12.8 Положения о комитете к полномочиям комитета относится осуществление функции по организации, проведению иных конкурентных процедур в соответствии с федеральным законодательством и правовыми актами Московской области.

В целях реализации указанных полномочий комитета между администрацией Орехово-Зуевского городского округа Московской области, комитетом и государственным казенным учреждением «Региональный центр торгов» заключено Соглашение о взаимодействии при подготовке, организации и проведении торгов и иных конкурентных процедур от 14.04.2015 № 43-1404/201 (далее - Соглашение о взаимодействии), в соответствии с пунктом 2.2.1 которого Комитет обеспечивает организацию и проведение торгов и иных конкурентных процедур в соответствии с требованиями законодательства. При этом согласно пункту 2.1.2 Соглашения о взаимодействии документы и информацию, необходимую для реализации мероприятий, предусмотренных Соглашением о взаимодействии, сторонам предоставляет администрация.

Постановлением Главы Орехово-Зуевского городского округа Московской области от 25.05.2020 № 5-ПГ «Об определении уполномоченного органа по рассмотрению предложений о заключении концессионных соглашений» Администрация определена уполномоченным органом на рассмотрение предложений о заключении концессионных соглашений в отношении муниципального имущества, поступивших от лиц, выступающих с инициативой заключения таких концессионных соглашений, и принятия решения по ним.

В администрацию поступило предложение о заключении концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры: объекты теплоснабжения и централизованные системы горячего водоснабжения муниципального образования Орехово-Зуевский городской округ Московской области, инициатором которого выступило ООО «Интеллектуальные Коммунальные Системы Орехово-Зуево» (далее - Предложение).

Комитет в рамках реализации постановления Главы Орехово-Зуевского городского округа Московской области от 23.10.2020 № 11 -ПГ «О согласовании проекта концессионного соглашения с внесенными изменениями» разместил на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (www.torgi.gov.ru) предоставленное администрацией Предложение в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в Предложении.

Порядок и место подачи заявок о готовности к участию в конкурсе определен в извещении от 27.10.2020 № 271020/5684892/01, размещенном на официальном сайте torgi.gov.ru.

Таким образом, любое иное лицо, изъявившее желание о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в Предложении (в данном случае предложении ООО «Интеллектуальные Коммунальные Системы Орехово-Зуево»), должно было в установленный срок подать в комитет заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, на условиях, предусмотренных в Предложении.

Почтовый пакет ED145673526RU, направленный заявителем поступил в комитет 11.12.2020.

На почтовом пакете в графе «описание содержимого» было указано «документы», в связи с чем идентифицировать поступившее почтовое отправление как заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в Предложении, до вскрытия почтового пакета не представлялось возможным.

В почтовом пакете находились документы с сопроводительным письмом от 04.12.2020 № 04/12-1 «О направлении предложения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения муниципального образования Орехово-Зуевский городской округ Московской области».

В сопроводительном письме указано, что в соответствии с частями 4.1 - 4.12 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, руководствуясь постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения», ООО «Градиент Строй» направляет Предложение о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения муниципального образования Орехово-Зуевский городской округ Московской области.

Таким образом, из сопроводительного письма следует, что заявителем сделано предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, по форме соответствующей форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300.

Между тем комитет не является органом, уполномоченным на рассмотрение предложений о заключении концессионного соглашения в отношении муниципального имущества Орехово-Зуевского городского округа Московской области, в связи с чем поступившее от заявителя предложение оставлено комитетом без рассмотрения.

Заявитель фактически считает, что комитету следовало самостоятельно сформировать из представленного заявителем набора документов заявку о готовности участия в конкурсе, отделив от представленных документов документы, которые составляют предложение о заключении концессионного соглашения.

Однако из части 4.9 статьи 37 Закона № 115-ФЗ следует, что обязанность по формированию заявки о готовности участия в конкурсе лежит на заявителе, в данном случае на ООО «Градиент Строй». Обязанность органа (комитета), принимающего заявки, осуществлять указанные действия законом не предусмотрена.

Также заявитель ссылается на позицию ФАС России, изложенную в письме от 26.10.2018 № РП/86694/18 «О практике применения концессионного законодательства при заключении концессионного соглашения», согласно которой утвержденная Постановлением № 300 форма представления сведений о соответствии инициатора требованиям может применяться также и к лицам, подающим заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, при условии установления уполномоченным органом требования к данной форме в рамках - размещения информации об инициативе заключения концессионного соглашения на официальном сайте. При этом сам же заявитель указывает на тот факт, что «информация о требованиях к форме и представляемым документам при подаче заявки о готовности к участию в конкурсе комитетом на сайте www.torgi.gov.ru не была размещена».

Таким образом, именно ввиду того, что требование о том, что заявка о готовности к участию в конкурсе должна быть подана по форме, утвержденной постановлением № 300, не устанавливалось, предложение о заключении концессионного соглашения, поступившее от ООО «Градиент Строй», не могло быть расценено комитетом в качестве заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения.

В силу положений пункта 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Частью 5 статьи 4 Закона № 115-ФЗ предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено в отношении нескольких объектов концессионных соглашений, указанных в части 1 указанной статьи.

Согласно части 21 статьи 39 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, и в случае, если при осуществлении концессионером деятельности, предусмотренной таким концессионным соглашением, реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), заключение концессионного соглашения одновременно в отношении нескольких видов объектов коммунальной инфраструктуры, а также заключение концессионных соглашений в отношении такого имущества и других объектов концессионного соглашения, предусмотренных статьей 4 Закона № 115-ФЗ, не допускается.

Из содержания указанной нормы следует, что объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, не могут быть переданы по одному концессионному соглашению только при наличии следующих обстоятельств:

-  одновременно с иными видами объектов коммунальной инфраструктуры;

-     с другими объектами концессионного соглашения, предусмотренными статьей 4 Закона № 115-ФЗ.

Закон № 115-ФЗ не устанавливает иных ограничений на передачу в рамках одного концессионного соглашения объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, а также обязательное требование о наличии технологической связи между такими объектами. Указанная позиция отражена также в письмах ФАС России от 18.08.2016 № ВК/56868/16, от 22.11.2017 № ВК/81314/17.

Принимая во внимание, что объекты теплоснабжения и централизованных систем горячего водоснабжения не попадают под ограничения, установленные частью 21 статьи 39 Закона № 115-ФЗ, заключение в отношении указанных объектов концессионного соглашения соответствует требованиям Закона № 115-ФЗ и не влечет ограничение конкуренции.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении заявления.

Возражениями, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2022 года по делу             № А41-38898/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.В. Диаковская

 

Судьи

 

Н.А. Панкратьева

 

Е.А. Стрелкова