367/2023-43654(1) 

 

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 10АП-7053/2023

Дело № А41-86483/22

04 мая 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 04 мая 2023 года  

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Миришова Э.С., судей Беспалова М.Б., Ханашевича С.К., 

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,  при участии в заседании:  

 от ФИО2 - представитель не явился, извещен  надлежащим образом;  

 от ФИО3 - представитель не явился, извещен надлежащим  образом;  

 от ФИО4 - представитель не явился, извещен надлежащим  образом;  

 от ФИО5 - представитель не явился, извещен  надлежащим образом;  

 от ФИО6 - представитель не явился, извещен надлежащим  образом;  

 от ФИО7 - представитель не явился, извещен  надлежащим образом;  

 от ФИО8 - представитель не явился, извещен надлежащим  образом;  

 от открытого акционерного общества «Опытное конструкторское бюро  «Экситон» - представитель не явился, извещен надлежащим образом;  

 от акционерного общества «РДЦ ПАРИТЕТ» - представитель не явился, извещен  надлежащим образом;  

 рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  ФИО2, ФИО3,  ФИО4, ФИО5 на решение Арбитражного  суда Московской области от 17 февраля 2023 года по делу № А41-86483/22 по иску  ФИО2, ФИО3,  ФИО4, ФИО5,  ФИО7, ФИО6,  

УСТАНОВИЛ:

ФИО2, ФИО7, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6 обратились в Арбитражный суд Московской области к ФИО8, открытому акционерному обществу "Опытное конструкторское бюро  "Экситон" о понуждении к исполнению обязанности. Истцы просят запретить ФИО8 голосование на общих собраниях акционеров акциями ОАО "ОКБ  "Экситон", превышающими 30% от числа всех акций эмитента, до направления истцам  обязательного предложения о выкупе акций у других акционеров ОАО "ОКБ "Экситон".  

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечено (АО) "РДЦ ПАРИТЕТ".  

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2023 года в  удовлетворении заявленных требований отказано.  

Не согласившись с указанным судебным актом, ФИО2,  ФИО3, ФИО4, ФИО5  обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в  которой просили отменить решение Арбитражного суда Московской области, принять  по делу новый судебный акт.  

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на  официальном сайте в общедоступной автоматизированной информационной системе  

«Картотека арбитражных дел» в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме  ограниченного доступа.  

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области  проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями  258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились,  извещены надлежащим образом.  

Дело рассмотрено в соответствии с нормами ст. 153 АПК РФ или ст. 121-123, 153,  156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим  образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично  путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.  

В суде апелляционной инстанции заявителями апелляционной жалобы заявлено  ходатайство об истребовании договора купли-продажи акций ОАО «ОКБ «Экситон»  между ФИО8 и АО «Экситон», а также документов, подтверждающих право  ФИО8 на не исполнение требований статьи 84.2 Федерального закон от 26.12.1995   № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».  

В соответствии с частью 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не  имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у  которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об  истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено  доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть  установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению  доказательства, и место его нахождения.  

По правилам статей 67, 68 АПК РФ арбитражный суд принимает только те  доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Обстоятельства  дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными  доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными  доказательствами.  

Доказательства, об истребовании которых заявлено заявителями, признаются  апелляционным судом неотносимыми, в связи с чем ходатайства об истребовании  доказательств подлежат отклонению как безосновательное.  

Имеющиеся в материалах настоящего дела документы являются достаточными для  установления имеющих значения для дела обстоятельств, а истребуемые документы не  относятся к предмету спора.  

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела  письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный  апелляционный суд не нашел оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены  обжалуемого судебного акта.  

Как следует из материалов дела, ФИО2, ФИО7, ФИО3. ФИО4, ФИО5 и ФИО6 (далее истцы, акционеры) являеются  акционерами Открытого акционерного общества "Опытное конструкторское бюро  "Экситон" (ОАО "ОКБ "Экситон"), далее по тексту общество, ответчик. Истцам на праве  собственности принадлежит в совокупности 408 (четыреста восемь) обыкновенных  акций ОАО "ОКБ "Экситон", что составляет 34 процента уставного капитала ОАО "ОКБ  "Экситон", что подтверждается выписками из реестра акционеров от 30.08.2021 г исх. N  1068-30.08.21/17, от 30.08.202П исх. N 1068-30.08.21/16. от 30.08.2021 г исх. N 1068- 30.08.21/15. от 30.08.2021 г исх. N 1068-30.08.21/14. от 23.08.2021 г. исх. N 1068- 23.08.21/24.  

30 июня 2020 года ФИО8 приобрел у АО "Экситон" 600 штук  обыкновенных именных акций ОАО "ОКБ "Экситон", номиналом: 1000 руб. 00 коп.  гос.per.номер: 1-01-11873-А, что составляет 50 процентов всех акций ОАО "ОКБ  "Экситон".  

Несмотря на то, что с 30 июня 2020 года (приобретение ФИО8 50%  процентов голосующих акций ОАО "ОКБ "Экситон") прошло более 2 лет ФИО8 в  нарушение п. 1 ст. 84.2 Закона не направил другим акционерам общества обязательное  предложение, что подтверждается также письмом общества б/н от 09.09.2022.  

Вместе с тем, ФИО8 продолжает голосовать на общих собраниях  акционеров (ОСА) ОАО "ОКБ "Экситон" 50 процентами акций, а счетная комиссия,  функции которой исполняет АО "РДЦ ПАРИТЕТ" учитывает при подведении итогов  голосования не 30%, а все 50% акций, принадлежащих ФИО8, хотя в силу прямого  указания Закона должны были учитываться только 30 процентов акций, принадлежащих  

ФИО8, т.е. 360 акций, остальные акции не должны были учитываться при  голосовании.  

Истцы указали, что акционер ФИО8 на момент приобретения 600 шт. (50%)  акций ОАО "ОКБ "Экситон" (30.06.2020) в соответствии с Решением N 2 единственного  залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера от 23.08.2019 г.  являлся членом СД АО "Экситон" и в силу абзаца 4 пункта 8 статьи 84.2 Закона, как  член совета директоров АО "Экситон", имел право не направлять обязательное  предложение владельцам остальных акций ОАО "ОКБ "Экситон". Но в соответствии с  пунктом 2 этого же Решения N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО  "Экситон" с правами акционера от 23.08.2019 г. его полномочия члена СД АО "Экситон"  закончились еще 23 августа 2020 года.  

В настоящее время ФИО8 в соответствии с п. 2 Решения N 2 единственного  залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера (ООО  "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ") от 23.08.2019 г. уже не являлся членом СД АО  "Экситон".  

Кроме того, по мнению истцов, ФИО8 не может является членом СД АО  "Экситон" в силу того, что Арбитражным судом Московской области по делу N А4151387/2019 установлено, что договоры об уступке прав требования (цессии) между АО  "ЭКСПОБАНК" и ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" расторгнуты по причине  неисполнения обязательств по оплате этих договоров ООО  "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" и соответственно ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ"  не может являться залогодержателем 100% акций АО "Экситон" в силу того, что  прекращение основных обязательств приводит и прекращению обеспечивающих  обязательств (обязательств по залогу акций АО "Экситон"), а именно ООО  "ПРОМСТРОЙИНВЕСТМЕНТ", как единственный акционер (залогодержатель)  назначало ФИО8 в состав СД АО "Экситон" в 2019 году.  

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим  иском в суд.  

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой  инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для удовлетворения заявленных  требований.  

В силу п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об  акционерных обществах" (далее Закон), лицо, которое приобрело более 30 процентов  общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1  настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его  аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей  приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало  или должно было узнать о том. что оно самостоятельно или совместно с его  аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано  направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий  (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции,  публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное  предложение). Данное правило распространяется также на акции непубличного  общества, если оно на 1 сентября 2014 года являлось открытым обществом и его устав  не содержит указания на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в  акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Федерального закона "Об  акционерных обществах". К данной категории непубличных обществ относится и ОАО  "ОКБ "Экситон".  

В силу прямого указания в норме Закона обязанность направления обязательного  предложения не связывается с основаниями возникновения прав на акции, а связывается  только с моментом внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету  (счету депо) или с моментом, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что  оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным  количеством таких акций.  

Судом установлено, что 30.06.2020 Регистратором Общества внесения приходная  запись по лицевому счету ФИО8 о приобретении им 50% акций ОАО "ОКБ  "Экситон" у продавца - АО "Экситон".  

Согласно п. 8 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об  акционерных обществах" требования статьи 84.2 (в том числе п. 1 и п. 6, на которых  основаны требования истцов) не применяются при:., передаче акций лицом его  аффилированным лицам..."  

На момент приобретения акций ФИО8 (покупатель) являлся членом совета  директором АО "Экситон" - продавца акций.  

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006)  "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках":  аффилированными лицами юридического лица являются: член его Совета директоров  (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления...".  

Таким образом, требования п. 1, п. 6 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N  208-ФЗ "Об акционерных обществах", на которых основаны требования истцов, не  могут быть применены в рассматриваемом случае, поскольку акции были переданы  лицом его аффилированному лицу.  

Аффилированность ФИО8 и АО "Экситон" подтверждается: 

- Решением N 2 единственного залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с  правами акционера от 23 августа 2019 года;  

Постановлением Десятого апелляционного суда Московской области от  04.12.2020 по делу N А41-89222/19 (установлена законность Решения N 2 единственного  залогодержателя 100% акций АО "Экситон" с правами акционера от 23 августа 2019  года)  

Решением Арбитражного суда Московской области от 21.04.2021 по делу N А41130/2021 (установлен факт аффилированности ФИО8 и АО "Экситон").  

Кроме того, Арбитражным судом Московской области в рамках дела N А41130/2021 (с участием истцов по настоящему спору) были установлены обстоятельства,  связанные как с аффилированностью ФИО8 и АО "Экситон" на момент передачи  акций ОАО "ОКБ "Экситон", так и с отсутствием у ФИО8 обязанности по  направлению обязательного предложения (абзац 9 стр. 6 Решения Арбитражного суда  Московской области от 21.04.2021 по делу N А41-130/2021).  

Как верно указал суд первой инстанции, законом не предусмотрена обязанность  акционера, ранее аффилированного продавцом, при утрате признаков  аффилированности направить обязательное предложение другим акционерам.  Доказательств искусственного создания аффилированности истцами не представлено.  Положение ст. ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных  обществах" не содержит пролонгации на будущее, применяется в момент совершения  сделки купли-продажи акций.  

Принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции правомерно  пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.  

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов,  которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении  дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу,  влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда  первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции  несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения.  

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле  доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для  отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.  

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит. 

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2023 года по  делу № А41-86483/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть  обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух  месяцев со дня вступления в законную силу.  

Председательствующий судья Э.С. Миришов  Судьи М.Б. ФИО9 Ханашевич