ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-23096/2019

Дело № А40-114536/17

г. Москва

16 мая 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2019 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  А.Н. Григорьева, 

судей В.С. Гарипова,  В.В Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО «Юрист-Консалт» на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 марта 2019 года по делу №А40-114536/17, принятое судьей В.А. Чернухиным,по заявлению ООО «Юрист-Консалт» о признании недействительным решения собрания кредиторов должникапо делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО «СП Транстоннельстрой» 

при участии в судебном заседании:

от внешнего управляющего ООО «СП Транстоннельстрой» ФИО2 – ФИО3 по дов. от 30.04.2019

от ООО «Юрист-Консалт» - ФИО4 по дов. от 12.02.2019

ФИО2 – паспорт, лично

от АО «МОСИНЖПРОЕКТ» - ФИО5 по дов. от 23.07.2018

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.12.2018 в отношении ООО «СП Транстоннельстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) введено внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев. Внешним управляющим должника утвержден ФИО2.

Определением Арбитражного суда города Москвы суда от 27.03.2019 г. в удовлетворении заявления ООО «Юрист-Консалт» о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО «СП ТрансТоннельСтрой» от 20.02.2019 г. об отложении утверждения плана внешнего управления ООО «СП ТрансТоннельСтрой» - отказано.

Не согласившись с определением суда, ООО «Юрист-Консалт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить определение арбитражного суда первой инстанции от 27.03.2019 по настоящему делу и принять новый судебный акт о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО «СП ТрансТоннельСтрой» от 20.02.2019 г. об отложении утверждения плана внешнего управления ООО «СП ТрансТоннельСтрой». 

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

ФИО2, представители внешнего управляющего ООО «СП Транстоннельстрой» - ФИО2 и АО «МОСИНЖПРОЕКТ» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы и просили оставить оспариваемое определение без изменений.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителя лица, участвующего в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 20 февраля 2019 года было проведено собрание кредиторов ООО «СП ТрансТоннельСтрой» (далее - ООО «СП ТТС»), созванное по инициативе внешнего управляющего ООО «СП ТТС» ФИО2, по вопросу утверждения плана внешнего управления ООО «СП ТТС», по итогам которого было принято решение об отложении утверждения плана внешнего управления.

Конкурсный кредитор ООО «Юрист-Консалт» при голосовании по вопросу повестки дня голосовал против утверждения плана внешнего управления ООО «СП ТТС».

Согласно абз. 1 п. 4 ст. 15 ФЗ «О несостоятельности» в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 15 ФЗ «О несостоятельности» заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Соответственно, признание решения комитета кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц; если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных федеральным законом пределов компетенции комитета кредиторов.

ООО «Юрист-Консалт» полагает, что принятое на собрании кредиторов ООО «СП ТТС» 20.02.2019 г. решение по вопросу повестки дня следует признать недействительным, так как оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, и принято с нарушением установленных законом требований с учетом следующих обстоятельств:

Собрание кредиторов ООО «СП ТТС» от 20.02.2019 г. по вопросу утверждения плана внешнего управления ООО «СП ТТС» было проведено с нарушением установленных законом требований к порядку проведения собраний кредиторов с указанной повесткой дня, а именно:

ФИО2 утвержден внешним управляющим ООО «СП ТТС» определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2018 г. (резолютивная часть объявлена 17.12.2018 г.).

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 г. N 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», если в судебном заседании была объявлена только резолютивная часть судебного акта о введении процедуры, применяемой в деле о банкротстве, утверждении арбитражного управляющего либо отстранении или освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей, продлении срока конкурсного производства или включении требования в реестр (ч. 2 ст. 176 АПК РФ), то датой соответственно введения процедуры, возникновения либо прекращения полномочий арбитражного управляющего, продления процедуры или включения требования в реестр (возникновения   права   голоса   на   собрании   кредиторов)   будет   дата   объявления   такой резолютивной части, при этом срок на обжалование этого судебного акта начнет течь с даты изготовления его в полном объеме.

Следовательно, датой утверждения ФИО2 в качестве внешнего управляющего ООО «СП ТТС» является 17 декабря 2018 года.

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 99 ФЗ «О несостоятельности» внешний управляющий обязан, в том числе, разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 106 ФЗ «О несостоятельности» не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения. План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Срок составления плана внешнего управления императивно установлен ст. 106 ФЗ «О несостоятельности» - не позднее чем через месяц с даты утверждения внешнего управляющего -продление его нормами ФЗ «О несостоятельности» не предусмотрено.

Положения указанной ст. 106 ФЗ «О несостоятельности» не содержат исключений в части сроков разработки плана внешнего управления. Срок составления плана безусловен и не поставлен в зависимость от проведения инвентаризации, от срока предоставления документов бывшим руководителем должника или каких-то иных обстоятельств.

Следовательно, в силу императивного требования ст. 106 ФЗ «О несостоятельности» разработка плана внешнего управления должна была быть окончена временным управляющим ООО «СП ТТС» ФИО2 не позднее 17 января 2019 года.

По состоянию на 17 января 2019 года план внешнего управления ООО «СП ТТС» внешним управляющим ООО «СП ТТС» ФИО2 разработан не был.

Следовательно, в установленные законом сроки внешним управляющим ООО «СП ТТС» ФИО2 не был разработан план внешнего управления ООО «СП ТТС».

Нарушение срока подготовки плана внешнего управления влечет затягивание процедуры банкротства ООО «СП ТТС» и, соответственно, увеличивает расходы на процедуру банкротства, чем нарушает права заявителя на возможное удовлетворение требований в полном объеме.

Соответственно, предложенный к утверждению на собрании кредиторов ООО «СП ТТС» 20.02.2019 г. план внешнего управления ООО «СП ТТС» был подготовлен с нарушением закона в части срока на его разработку, в связи с чем не может считаться законным решение собрания кредиторов ООО «СП ТТС», утверждающее незаконный внутренний документ в рамках процедуры банкротства ООО «СП ТТС».

Согласно п. 1 ст. 107 ФЗ «О несостоятельности» рассмотрение вопроса об утверждении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В соответствие с п. 2 ст. 107 ФЗ «О несостоятельности» план внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего.

Датой утверждения ФИО2 в качестве внешнего управляющего ООО «СП ТТС» является 17 декабря 2018 года.

Следовательно, не позднее 17 февраля 2019 года должно было состояться собрание кредиторов ООО «СП ТТС» для рассмотрения плана внешнего управления ООО «СП ТТС».

Собрание кредиторов ООО «СП ТТС» по вопросу утверждения плана внешнего управления ООО «СП ТТС» было проведено внешним управляющим ООО «СП ТТС» 20  февраля  2019  года,  то  есть  после  истечения   установленного  законом  предельного срока для проведения собрания кредиторов по рассмотрению плана внешнего управления ООО «СП ТТС».

Созыв собрания кредиторов ООО «СП ТТС» для рассмотрения плана внешнего управления с нарушением установленного законом срока влечет затягивание процедуры банкротства ООО «СП ТТС» и, соответственно, увеличивает расходы на процедуру банкротства, чем нарушает права заявителя на возможное удовлетворение требований в полном объеме.

Соответственно, собрание кредиторов ООО «СП ТТС» по вопросу рассмотрения плана внешнего управления ООО «СП ТТС» проведено с нарушением императивно установленных предельных сроков его проведения, в связи с чем не может считаться законным решение собрания кредиторов ООО «СП ТТС», проведенного с нарушением установленного законом требования.

В соответствии с п. 2 ст. 107 ФЗ «О несостоятельности» внешний управляющий обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения указанного собрания.

Датой проведения собрания кредиторов ООО «СП ТТС» по вопросу утверждения плана внешнего управления внешним управляющим ООО «СП ТТС» ФИО2 было выбрано 20 февраля 2019 года.

Следовательно, с 6 февраля 2019 года внешний управляющий ООО «СП ТТС» ФИО2 должен был обеспечить возможность ознакомления всех заинтересованных лиц с планом внешнего управления ООО «СП ТТС».

В опубликованном 06.02.2019 г. в ЕФРСБ сообщении указано о возможности ознакомления с документами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов ООО «СП ТТС» от 20.02.2019 г., в том числе с планом внешнего управления, с 13 февраля 2019 года, то есть за 7 семь дней до даты проведения собрания кредиторов ООО «СП ТТС» - за срок, который в два раза короче срока, установленного законом для осуществления подобного действия.

Следовательно, возможность ознакомления с планом внешнего управления ООО «СП ТТС» была предоставлена с нарушением императивно установленного законом минимального срока на осуществление подобного действий.

Незаконное сокращение срока на ознакомление с планом внешнего управления ООО «СП ТТС» нарушает права заявителя и иных кредиторов на своевременное изучение и подробный анализ плана внешнего управления, и соответственно, на формирование правильного представления о возможности восстановления платежеспособности должника, о дальнейших действий в рамках процедуры банкротства ООО «СП ТТС» и на голосование по итогам рассмотрения плана внешнего управления.

Соответственно, при подготовке проведения собрания кредиторов ООО «СП ТТС» по вопросу рассмотрения плана внешнего управления ООО «СП ТТС» был незаконно сокращен императивно установленный срок на ознакомление с планом внешнего управления, что способно повлиять на результаты голосования и исказить реальную волю конкурсных кредиторов, в связи с чем не может считаться законным решение собрания кредиторов ООО «СП ТТС».

Таким образом, принятое на собрании кредиторов ООО «СП ТТС» 20.02.2019 г. решение принято в обход закона, так как оно прикрывает допущенные нарушения закона при разработке и рассмотрении плана внешнего управления ООО «СП ТТС», оно влечет затягивание процедуры банкротства ООО «СП ТТС» и, соответственно, увеличивает расходы на процедуру банкротства, чем нарушает права заявителя на возможное удовлетворение требований в полном объеме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Пункт 3 статьи 17 Закона о банкротстве предусматривает права комитета кредиторов для осуществления возложенных на него функций.

В силу пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Исходя из положений названных правовых норм, решение комитета кредиторов, которое в данном случае в силу пункта 3 статьи 17 Закона о банкротстве равнозначно решению собрания кредиторов должника, может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве.

Решения комитета кредиторов принимаются большинством голосов от общего   количества членов комитета кредиторов.

При решении вопросов на заседании комитета кредиторов каждый член комитета кредиторов обладает одним голосом.

Таким образом, заседание комитета кредиторов, состоявшееся 20.02.2019г., правомочно.

Согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в силу пункта 1 статьи 18 Закона о банкротстве комитет кредиторов состоит из физических лиц, которые избираются по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В соответствии с положениями статей 12, 73 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы реализуют свое право в отношении вопросов об образовании комитета кредиторов и иных предусмотренных Законом о банкротстве вопросов, посредством участия в собрании кредиторов.

Поскольку комитет кредиторов образуется на основании решения собрания кредиторов и действует от имени конкурсных кредиторов, извещение о проведении заседания комитета кредиторов каждого конкурсного кредитора не требуется.

В своем заявлении Заявитель просит признать недействительным решение собрания кредиторов ООО «СП ТрансТоннельСтрой» от 20.02.2019 по принятому решению об отложении утверждения плана внешнего управления Должника.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Федерального законом «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 26.10.2002 года (далее - Закон о банкротстве) при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах кредиторов должника и должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 106 Закона о банкротстве, не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения. План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Пунктами 1, 2, 5 статьи 107 Закона о банкротстве предусмотрено, что рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего.

В случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

06.02.2019 года внешний управляющий направил кредиторам уведомление о созыве собрания кредиторов на 20.02.2019 года, с повесткой дня: «Утверждение плана внешнего управления».

На собрании кредиторов, состоявшемся 20.02.2019, уполномоченный орган заявил ходатайство о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса об отложении рассмотрения вопроса об утверждении плана внешнего управления. ООО «Юрист-Консалт» по проекту плана внешнего управления представил письменные вопросы и замечания.

Вследствие позиции уполномоченного органа и большого количества вопросов со стороны ООО «Юрист-Консалт» по плану внешнего управления, одним из вариантов для голосования по вопросу повестки дня, участниками собрания кредиторов предложено отложить утверждение плана внешнего управления. По итогам подсчета голосов собранием кредиторов принято решение об отложении утверждение плана внешнего управления. Данное собрание кредиторов было закрыто без принятия решения по вопросу утверждения плана внешнего управления.

Указанные действия внешнего управляющего не привели к каким-либо негативным последствиям, не повлекли нарушения прав и законных интересов кредиторов. Доказательства обратного Заявителем жалобы не представлены. С планом внешнего управления кредитор - ООО «Юрист-Консалт» ознакомлен, собрание по вопросу утверждения плана внешнего управления назначено на 01.04.2019 года.

Кроме того, в силу ст. 107 Закона о банкротстве право принятия решения по обращению в арбитражный суд о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства имеет собрание кредиторов после отклонения плана внешнего управления, либо сам арбитражный суд в случае не представления в его адрес плана внешнего управления по истечении четырех месяцев с даты внешнего управления. Т. е. законодательно закреплен предельный срок для утверждения плана внешнего управления - 4 месяца, который к настоящему моменту не истек. План внешнего управления дорабатывается.

В соответствии с п. 4 статьи 15 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов может быть принято, если оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов. Кредитором не указано, каким образом принятое собрание решение нарушает его права, права иных лиц в деле о банкротстве. В равной степени отсутствуют основания предполагать, что собрание кредиторов при принятии решения вышло за пределы своих полномочий. В данном случае лишь несогласие Заявителя жалобы с принятием решения собранием кредиторов об отложении утверждения плана внешнего управления не может являться основанием для признания его недействительным.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в следующих случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

При этом, заявителем не представлено, доказательств того какие именно, его законные права нарушены указанным собранием кредиторов, кроме того утверждение плана внешнего управления было отложено в том числе и по причине представления конкурсным кредитором замечаний на указанный план.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу об отсутствии оснований для ее удовлетворения, поскольку иная оценка заявителями установленных судом обстоятельств, не свидетельствует о судебной ошибке и не может служить основанием для отмены судебного акта.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 марта 2019 года по делу №А40-114536/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Юрист-Консалт»– без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья:      А.Н. Григорьев

Судьи:      В.В. Лапшина

 

                                                                                                                 В.С. Гарипов