Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-14822/2019

г. Владивосток

03 февраля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 февраля 2020 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой,

судей Н.Н. Анисимовой, А.В. Гончаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Администрации города Владивостока, индивидуального предпринимателя ФИО2, 

апелляционные производства № 05АП-9675/2019, № 05АП-9676/2019

на решение от 05.12.2019 

судьи А.А. Фокиной

по делу № А51-14822/2019 Арбитражного суда Приморского края 

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Администрации г. Владивостока (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным постановления от 02.07.2019 № 2473 «О внесении изменений в постановление Администрации г. Владивостока от 29.03.2013 № 845 «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа»,

третье лицо без самостоятельных требований на предмет спора на стороне заявителя - Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю 

при участии:

от Администрации города Владивостока: ФИО3 по доверенности от 16.12.2019 сроком действия до 31.12.2020;  

индивидуальный предприниматель ФИО2 – лично;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю городского округа»: не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель, ИП ФИО2) обратился в арбитражный суд с заявлением к Администрации города Владивостока (далее – администрация) о признании недействительным постановления от 02.07.2019 № 2473 «О внесении изменений в постановление Администрации г. Владивостока от 29.03.2013 № 845 «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов (далее – НТО) на территории Владивостокского городского округа» (далее - постановление от 02.07.2019 № 2473). 

Определением от 08.08.2019 суд первой инстанции привлек к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на предмет спора на стороне заявителя - Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – третье лицо, управление, УФАС по Приморскому краю).

Решением от 05.12.2019 в удовлетворении заявления отказано, суд посчитал, что оспариваемое постановление от 02.07.2019 № 2473 не нарушает требования законодательства, а также права и законные интересы заявителя.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 05.12.2019, администрация просит изменить мотивировочную часть решения. В обоснование своей позиции возражает относительно вывода суда в части указания на нарушение требований к числу членов координационного совета, присутствовавших на заседании совета 12.02.2019 (требование о кворуме), просит указать апелляционную коллегию на отсутствие такого нарушения.

Также, не согласившись с вынесенным судебным актом, предприниматель обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Считает, что в момент официального опубликования постановления администрации города Владивостока от 01.07.2019 №2455 у него возникло право на подачу заявления на предоставление свободных мест в Схеме размещения НТО, которое было нарушено оспариваемым постановлением от 02.07.2019 № 2473. Кроме того, ссылается на то, что постановление Администрации г. Владивостока от 02.07.2019 № 2473 недействительно в силу нарушения процедуры его принятия, поскольку оно не прошло согласование с Координационным советом по развитию малого и среднего предпринимательства города Владивостока.

Через канцелярию суда от администрации поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу предпринимателя, который в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) приобщен к материалам дела.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явилось, заявлений, ходатайств не представило, в связи с чем судебная коллегия на основании статей 156, 266 АПК РФ рассмотрела апелляционную жалобу в его отсутствие.

Из материалов дела апелляционной коллегией установлено следующее.

Постановлением администрации города Владивостока от 29.03.2013 № 845 утверждена Схема размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа (далее – Схема размещения НТО, Схема).

12.02.2019 было проведено заседание Координационного совета по развитию малого и среднего предпринимательства в городе Владивостоке, по итогам которого составлен протокол №64 от 12.02.2019, в котором управлению экономического развития администрации города Владивостока рекомендовано исключить из Схемы размещения НТО на территории Владивостокского городского округа хозяйствующие субъекты и нестационарные торговые объекты согласно приложениям №1, №2. 

01.07.2019 Администрацией г. Владивостока принято постановление № 2455 «О внесении изменений в постановление администрации г. Владивостока от 29.03.2013 № 845 «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа», в соответствии с которым были изменены строки приложения строки 17, 62 - 69, 71, 79, 80, 83, 89, 131, 156, 158, 174, 184, 191, 195, 205, 247, 252, 261, 268, 284, 297, 304, 312, 327, 342, 358, 362, 368, 369, 372, 376, 378, 400, 405, 412, 414, 423, 432, 440, 444, 446, 448, 452, 464, 482, 486, 499, 509, 519, 558, 562, 568, 583, 584, 585, 587, 590, 591, 615, 621, 638, 642, 645, 652, 655, 664 - 666, 680, 681, 690, 693, 694, 697, 702, 704, 706, 715 - 721, 723, 725 - 730, 740, 741, 743, 755, 757, 765, 768, 774, 796, 806, 809, 810, 812, 816, 837, 840, 877, 881, 889, 890, 891, 892, 897, 915, 916, 922, 941 - 943, 960, 965, 975, 1018, 1019, 1023, 1030, 1039, 1052, 1057, 1059, 1066, 1069, 1073, 1085, 1086, 1093, 1104, 1113, 1120, 1127, 1138.1 и изложены в редакции, исключившей указание на хозяйствующих субъекта, ведущего деятельность, с указанием в соответствующей графе «свободно». 

02.07.2019 в 10 час. 11 мин. данное постановление размещено на официальном Интернет-сайте Администрации Приморского края, а 05.07.2019 - официально опубликовано в газете «Владивосток» (№ 76 (6238)). 

02.07.2019 Администрацией г. Владивостока принято постановление от 02.07.2019 № 2473, в соответствии с которым из схемы мест размещения НТО были исключены места, указанные в строках приложения 17, 62-69, 71, 79, 80, 83, 89, 131, 156, 158, 174, 184, 191, 195, 205, 247, 252, 261, 268, 284, 297, 304, 312, 327, 342, 358, 362, 368, 369, 372, 376, 378, 400, 405, 412, 414, 423, 432, 440, 444, 446, 448, 452, 464, 482, 486, 499, 509, 519, 558, 562, 568, 583, 584, 585, 587, 590, 591, 615, 621, 638, 642, 645, 652, 655, 664 - 666, 680, 681, 690, 693, 694, 697, 702, 704, 706, 715 - 721, 723, 725 - 730, 740, 741, 743, 755, 757, 765, 768, 774, 796, 806, 809, 812, 816, 837, 840, 877, 881, 889, 890, 891, 892, 897, 915, 916, 922, 941-943, 960, 965, 975, 1018, 1019, 1023, 1030, 1039, 1052, 1057, 1059, 1066, 1069, 1073, 1085, 1086, 1093, 1104, 1113, 1120, 1127, 1138.1. 

02.07.2019 в 17 час. 15 мин. данное постановление размещено на официальном Интернет-сайте Администрации Приморского края, а 05.07.2019 - официально опубликовано в газете «Владивосток» (№ 76 (6238)).

Посчитав, что постановление от 02.07.2019 № 2473 не соответствует закону, нарушает права и законные интересы предпринимателя, заявитель обратился в арбитражный суд в порядке, предусмотренном главой 24 АПК РФ, указав, что он планировал в установленном законом порядке обратиться за предоставлением права на включение в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа на освободившиеся постановлением от 01.07.2019 № 2455 места с указанием в соответствующей графе «свободно», однако воспользоваться таким правом не успел, поскольку оспариваемым постановлением, принятым с существенным нарушением процедуры, все свободные места были исключены из схемы НТО.

Не согласившись с постановлением администрации, посчитав его нарушающим права и законные интересы, предприниматель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, который отказал в удовлетворении заявленных требований. 

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены решения суда первой инстанции в связи со следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (часть 2 статьи 201 АПК РФ).

Таким образом, для признания ненормативного правового акта и действий (бездействия) незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: во-первых, несоответствие ненормативного правового акта закону или иному нормативно правовому акту; во-вторых, нарушение прав и законных интересов заявителя, в виде возложения каких-либо обязанностей, создания препятствий в осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 15 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06 октября 2003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения городского округа относятся создание условий для обеспечения жителей городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания.

В силу пункта 1 статьи 39.36 Земельного кодекса РФ (далее - ЗК РФ) размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ). 

В соответствии с частью 2 статьи 6 Закона № 381-ФЗ органы местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности создают условия для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли.

Размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов (часть 1 статьи 10 Закона № 381-ФЗ).

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ).

Приказом Департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 утвержден Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов (далее - Порядок).

В соответствии с указанным Порядком орган местного самоуправления, определенный в соответствии с уставом муниципального образования разрабатывает и формирует схему размещения нестационарных торговых объектов с учетом существующего размещения нестационарных торговых объектов, по форме согласно приложению к данному Порядку.

Внесение изменений в Схему в части нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в муниципальной собственности, осуществляется в порядке, предусмотренном разделами 3 и 4 данного Порядка (пункты 3.1, 4.4, 4.5).

Согласно пункту 3.2 Порядка проект Схемы до ее утверждения подлежит согласованию: органами местного самоуправления, уполномоченными в области торговли, градостроительной деятельности, благоустройства, использования и распоряжения земельными ресурсами; органом исполнительной власти Приморского края в области охраны объектов культурного наследия (если Схема предусматривает размещение нестационарных торговых объектов на территории зон охраны объектов культурного наследия); органом государственной власти Приморского края в области земельных отношений (если Схема предусматривает размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, находящихся в собственности Приморского края); координационным или совещательным органом в области развития малого и среднего предпринимательства, созданном при органах местного самоуправления.

Разработанная Схема и вносимые в нее изменения утверждается муниципальным правовым актом в порядке, установленном уставом муниципального образования (пункт 3.6. Порядка).

Пунктом 4.1 Порядка предусмотрено, что Схема носит бессрочный характер и формируется, изменяется и дополняется в общественно значимых целях, оговоренных в этом же пункте.

Внесение изменений в Схему осуществляется уполномоченным органом по мере необходимости (пункт 4.3. Порядка).

Согласно пункту 4.4. Порядка изменения и дополнения в Схему вносятся:

- по инициативе органов местного самоуправления Приморского края;

- по инициативе Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Приморском крае в рамках рассмотрения обращений субъектов предпринимательской деятельности;

- на основании предложений координационных или совещательных органов в области развития малого и среднего предпринимательства, созданных при органах местного самоуправления, на основании предложений юридических лиц или индивидуальных предпринимателей;

- при изменении сведений о конкретном нестационарном торговом объекте, включенном в Схему.

Согласно пункту 4.4. Порядка изменения вносятся на основании предложений координационных органов в области развития малого и среднего предпринимательства.

Таким образом, вопросы, связанные с размещением нестационарных торговых объектов и разработкой схемы НТО, относятся к исключительной компетенции органов власти.

Разработка и утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов обусловлены необходимостью обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Каких-либо прав относительно вопросов, связанных с разработкой и утверждением органами власти схем размещения нестационарных торговых объектов, статья 8 Закона № 381-ФЗ за хозяйствующими субъектами не закрепляет.

Следовательно, вопреки доводам апелляционной жалобы, сохранение в схеме размещения НТО конкретных мест торговли, свободных от прав и законных интересов конкретных хозяйствующих субъектов, ранее указанных в схеме, к которым заявитель по настоящему делу не относится,  осуществляется без участия воли претендентов на указанные свободные места.

Доводы предпринимателя, о том, что момент возникновения права на подачу заявления о включении в схему на свободные места у него появился со дня официального опубликования обжалуемого постановления в газете «Владивосток» № 76 (6238) 05.07.2019 и он планировал в установленном законом порядке обратиться за предоставлением права на включение в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа, коллегией признаются необоснованными и предположительными. 

Порядком отбора претендентов на право включения в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципальных образований Приморского края, утвержденного постановлением Администрации Приморского края от 17.04.2018 №. 171-па не предусмотрена обязанность органов местного самоуправления сохранять объекты нестационарной торговли в схеме при наличии оснований для их исключения. Кроме того, Порядок не устанавливает обязанность органов местного самоуправления по обязательному проведению аукциона для включения хозяйствующего субъекта в схему.

Также, в силу пункта 1.6 Порядка проведения и определения победителя закрытого аукциона на право включения в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа, утвержденного постановлением администрации города Владивостока от 20.07.2018 № 2057, установлено, что основанием для проведения аукциона является поступившая организатору аукциона информация от управления экономического развития администрации города Владивостока о необходимости проведения. В данном случае решение о необходимости проведения аукциона не принималось.

Таким образом, суд первой инстанции, обоснованно пришел к выводу, что обжалуемым постановлением права и интересы ИП Гетмана П.Н. не нарушены, поскольку заявитель не был включен в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа, эксплуатацию нестационарных торговых объектов, исключенных из Схемы, не осуществлял, доказательств того, что обращался в администрацию с соответствующим заявлением, предприниматель не представил.

Коллегия полагает, что заявитель по настоящему делу не доказал совокупность обстоятельств, установленных частью 2 статьи 201 АПК РФ, для целей принятия судебного акта об удовлетворении требований заявителя, в связи с чем апелляционная жалоба предпринимателя не подлежит удовлетворению.

В отношении апелляционной жалобы администрации в части вывода суда первой инстанции о том, что в ходе голосования по четвертому вопросу повестки заседания Координационного совета, состоявшегося 12.02.2019,  было допущено нарушение в части соблюдения требования к числу членов Координационного совета, которые должны присутствовать на заседании (требование о кворуме), коллегией установлено следующее.

В соответствии с пунктом 4.1. Положения о Координационном совете по развитию малого и среднего предпринимательства в городе Владивостоке, утвержденного Постановлением главы города Владивостока от 02.10.2008 № 379, решения комиссии носят, рекомендательны характер. 

12.02.2019 прошло заседание Координационного совета по развитию малого и среднего предпринимательства в городе Владивостоке по окончанию, которого предложено исключить из Схемы хозяйствующие субъекты и нестационарные торговые объекты согласно приложениям №1, №2 (протокол от 12.02.2019 № 64).

На основании вышеизложенного, коллегия отклоняет довод заявителя о том, что обжалуемое постановление принято без согласования с Координационным советом по развитию малого и среднего предпринимательства в городе Владивостоке. 

Однако, поскольку предметом настоящего спора является оспаривание постановления от 02.07.2019 № 2473 исходя из положений главы 24 АПК РФ, оценка наличия или отсутствия кворума на заседании рекомендательного органа, не подлежит исследованию в рамках рассматриваемого дела, в связи с чем выводы суда первой инстанции, связанные с указанным обстоятельствами, не поддерживаются судом апелляционной инстанции.

Данные ошибочные выводы арбитражного суда первой инстанции не привели к принятию неправильного судебного акта (пункт 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»), в связи с чем обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения с учетом мотивировочной части, изложенной в настоящем постановлении.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены обжалуемого решения суда не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 05.12.2019  по делу №А51-14822/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Н.Н. Анисимова

А.В. Гончарова