АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел. (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457;

http://kaluga.arbitr.ru; e-mail: kaluga.info@arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело №А23-7690/2023

10 января 2024 года

г.Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 10 января 2024 года

Полный текст решения изготовлен 10 января 2024 года

 

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Масенковой О.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлениюиндивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 320100100021620, ИНН 

<

***>, г.Петрозаводск Республика Карелия) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>)

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Прокуратуры Калужской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>),

индивидуального предпринимателя ФИО3 (ОГРНИП 314100106300057, ИНН 

<

***>, г. Петрозаводск)

о признании незаконным и отмене решения,

при участии в судебном заседании:

от заинтересованного лица - представителя ФИО4 по доверенности от 10.01.2024, удостоверение, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее - заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (далее - заинтересованное лицо, Калужское УФАС России) от 14.07.2023 №АМ/3062/23 по делу №040/05/5-47/2023.

Определением суда от 04.10.2023 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Прокуратура Калужской области и индивидуальный предприниматель ФИО3 

В судебном заседании представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Заявитель и третьи лица в судебное заседание своих представителей не направили, о времени и месте судебного заседания в силу норм статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации извещены надлежащим образом.

От третьего лица - Прокуратуры Калужской области в адрес суда 07.11.2023 поступили письменные пояснения, в котором последнее просило отказать в удовлетворении заявленных требований.

В силу части 3 статьи 205 АПК РФ неявка участвующих в деле лиц не является препятствием для рассмотрения дела.

На основании положений статей 9, 65, 70 (часть 31), 123, 156, 200 АПК РФ дело рассмотрено при указанной явке по представленным доказательствам с учётом надлежащего извещения участвующих в деле лиц, установленного распределения бремени доказывания, доводов заявления, объема и существа возражений.

Суд, изучив материалы дела, заслушав пояснения представителя заинтересованного лица, установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, в адрес Калужского УФАС России поступило обращение Прокуратуры Калужской области (вх. №8477/22 от 01.12.2022) по факту распространения жителям города Калуги листовок-извещений об обязательной поверке приборов учета водоснабжения следующего содержания:

«Извещение №7195-22 за ноябрь 2022 г. Исходящий номер 2022 от 07.11.2022.

Уважаемый абонент, ЖКХ-СЕРВИС напоминает Вам, что в связи с истечением срока эксплуатации прибора учета 07.11.2022, определяемого периодом времени до очередной поверки, в соответствии с п.Д ст.34 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2011 г. за №354, индивидуальные приборы учета воды должны пройти обязательную метрологическую поверку, без проведения которой приборы считаются непригодными для учета водопотребления. Граждане (потребители) обязаны обеспечить проведение поверок установленных за счет потребителя коллективных (общедомовых), индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета в сроки, установленные технической документацией на прибор учета, предварительно проинформировав исполнителя о планируемой дате осуществления поверки.

Для проведения поверки водоизмерительного прибора сертифицированными специалистами ЖКХ-СЕРВИС с соблюдением методики поверки и внесения сведений в единый реестр Росстандарта (ФГИС АРШИН) Вам необходимо оставить заявку в срок до «30» 11 2022 г.

Запись на проведение работ по поверке/замене производится по номеру: 

<

***>.

В соответствии с п.60 по истечении срока межповерочного интервала тарификация будет рассчитываться, исходя из нормативов потребления с применением повышающего коэффициента, величина которого принимается равной 1,5.

Коммунальные   Повышающий      Норматив      Тариф руб/мЗ   Начислено руб.услуги                    коэфф.                       м3/мес

ХВС                       1,5                             6,933                    45,28                    313,93

ГВС                        1,5                             4,188                    218,88                  916,67

Водоотведение     1,5                             11,121                33,26                    369,88

                   Итого по виду услуг                                                      166,48

*Тарифы на жилищно-коммунальные услуги на 2022 год (для населения) вслучае истечения межповерочного интервала.

Предписание выдал: ФИО5 А.С./___________»

По мнению заявителя, данная информация содержит признаки нарушения законодательства о рекламе.

Согласно представленной информации абонентский номер 

<

***> выделен ИП ФИО3, зарегистрированному по адресу: Россия, 

<

...>.

Письмом от 16.01.2023 №КТ/1576/23 Федеральная антимонопольная служба наделила Калужское УФАС России полномочиями по возбуждению и рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе по факту распространения данной рекламной информации.

20.01.2023 УФАС России по Калужской области возбуждено дело №040/05/5/5-47/2023 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

В ходе рассмотрения заявления Калужским УФАС России установлено, что листовки оформлены с использованием элементов, сходных с элементами, применяемыми при оформлении извещений/квитанций жилищно-коммунальными службами, а именно: с изображением штрих-кода, ссылки на нормативно-правовые акты, обращением к плательщикам, расчётной таблицы платы за коммунальную услугу с применением нормативов, аналогичной размещаемой в квитанциях коммунальными службами, печати.

Графическое исполнение извещений, в совокупности сходное с квитанциями на оплату жилищно-коммунальных услуг, понимается потребителями рекламы, как официальное уведомление о проведении «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» мероприятий по поверке приборов учета воды, носящих обязательный характер, а также зачастую воспринимаются гражданами, как квитанции коммунальной службы, по которым необходимо произвести оплату.

Сведения об аккредитованных в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, правомочных производить поверку средств измерений, размещены на официальном сайте Федеральной службы по аккредитации по адресу: https://fsa.gov.ru/.

В списках организаций (лиц), имеющих право производить поверку средств измерений, в том числе индивидуальных приборов учета воды, размещенных на сайте Федеральной службы по аккредитации, информация об ИП ФИО3 (ЖКХ-СЕРВИС Калуга) отсутствует.

Работы по поверке/замене приборов учета, указанные в рекламной листовке «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» осуществляет ИП ФИО2 (ИНН 

<

***>).

Согласно сведениям, размещенным на сайте https://fsa.gov.ru/, ИП ФИО2 является аккредитованным лицом, выполняющим работы и (или) оказывающим услуги в области обеспечения единства измерений, о чем внесена запись в реестр аккредитованных лиц за номером: RA.RU.314362; Дата внесения: 11.11.2022; Тип: АЛ в ОЕИ.

В материалы дела представлен договор на передачу заявок от 01.01.2022, заключенный между ИП ФИО3 и ИП ФИО2

По условиям договора ИП ФИО2 приобретает на возмездной основе у ИП ФИО3 заявки от абонентов, подтвердивших необходимость выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Согласно пункту 1.2 договора оказание услуг по заявкам осуществляется от имени и за счет ИП ФИО2

В соответствии с пунктами 2.2, 2.3 договора ИП ФИО3 изготавливает и распространяет рекламный материал, принимает и формирует заявки абонентов, устанавливает расценки для абонентов и передает заявки ИП ФИО2 для дальнейшего выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Заявка содержит следующую информацию: контактные данные абонента, адрес абонента, контактный телефон абонента, стоимость, описание и дату оказания услуги.

ИП ФИО2 в дело представлен агентский договор от 01.01.2022, согласно которому «Агент» оказывает предпринимателю услуги, в том числе и по установке индивидуальных приборов учета горячей и холодной воды, и перечисляет на счет ИП ФИО2 полученные за оказанные услуги денежные средства.

Решением комиссии антимонопольного органа от 14.07.2023 по делу №040/05/5-47/2023 признана ненадлежащей реклама «ЖКХ-СЕРВИС Калуга», распространяемая в ноябре 2022 года на территории города Калуги, поскольку в ней нарушены требования пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

На основании пункта 2 решения ИП ФИО3 и ИП ФИО2 выдано предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе путем прекращения распространения ненадлежащей рекламы в виде листовок-извещений об обязательной поверке/замене приборов учета водоснабжения ЖКХ-СЕРВИС Калуга на территории города Калуги.

Не согласившись с вышеуказанным решением антимонопольного органа, ИП ФИО2 обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рассматриваемая в рамках настоящего дела спорная информация содержит все вышеуказанные признаки, а именно: распространена посредством листовок-извещений, адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к услугам, оказываемым «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» по поверке/замене приборов учета воды, способствует формированию интереса к рекламируемым услугам и их продвижению на рынке, и, следовательно, является рекламой.

В силу части 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Согласно части 1 статьи 1538 Гражданского кодекса РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Однако, согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 64 постановления Пленума  Верховного   Суда  Российской  Федерации  №5,   Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 №29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», исключительное право использование коммерческого обозначения на основании пункта 1 статьи 1539 ГК РФ принадлежит правообладателю, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

В данном случае предполагается, что наименование «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» в рекламных листовках в виде извещения использовано в качестве коммерческого обозначения лица, предлагающего свои услуги по поверке/замене приборов учета воды.

Вместе с тем, использование в извещениях указанных коммерческихобозначений без указания данных лица, в действительности оказывающегопредлагаемые в рекламе услуги, может вводить потребителей в заблуждениеотносительно исполнителя услуг, в связи с отсутствуем в них соответствующейинформации.           

Исходя из смысла вышеуказанной нормы Закона, сведения об изготовителе, продавце услуг являются обязательными, так как потребитель должен знать лицо, оказывающее услуги.

В соответствии с пунктом 20 части 3 статьи 5 Закона о рекламе реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или продавце рекламируемого товара, является недостоверной.

В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Согласно пункту 7 статьи 7 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.         

В соответствии с пунктом 80 постановления Правительства РФ от 06.05.2011 №354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» учет объема (количества) коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, осуществляется с использованием индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета. К использованию допускаются приборы учета утвержденного типа и прошедшие поверку в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно пункту 2 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Как установлено антимонопольным органом, в списках организаций (лиц), имеющих право производить поверку средств измерений, в том числе индивидуальных приборов учета воды, размещенных на сайте Федеральной службы по аккредитации по адресу: https://fsa.gov.ru/, информация об ИП ФИО3 (ЖКХ-СЕРВИС Калуга) отсутствует.

Работы по поверке/замене приборов учета, указанные в рекламной листовке «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» осуществляет ИП ФИО2 (ИНН 

<

***>).

Согласно сведениям, размещенным на сайте https://fsa.gov.ru/, ИП ФИО2 является аккредитованным лицом, выполняющим работы и (или) оказывающим услуги в области обеспечения единства измерений, о чем внесена запись в реестр аккредитованных лиц за номером: RA.RU.314362; Дата внесения: 11.11.2022; Тип: АЛ в ОЕИ.

По условиям договора на передачу заявок от 01.01.2022, заключенного между ИП ФИО3 и ИП ФИО2, последний приобретает на возмездной основе у ИП ФИО3 заявки от абонентов, подтвердивших необходимость выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Согласно пункту 1.2 договора оказание услуг по заявкам осуществляется от имени и за счет ИП ФИО2

В соответствии с пунктами 2.2 и 2.3 договора ИП ФИО3 изготавливает и распространяет рекламный материал, принимает и формирует заявки абонентов, устанавливает расценки для абонентов и передает заявки ИП ФИО2 для дальнейшего выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Заявка содержит следующую информацию: контактные данные абонента, адрес абонента, контактный телефон абонента, стоимость, описание и дату оказания услуги.

Согласно агентскому договору от 01.01.2022, агент оказывает предпринимателю услуги, в том числе и по установке индивидуальных приборов учета горячей и холодной воды, и перечисляет на счет ИП ФИО2 полученные за оказанные услуги денежные средства.

Таким образом, Калужское УФАС России пришло к обоснованному выводу о том, что распространяемая реклама нарушает требования, установленные пунктом 20 части 3 статьи 5 и частью 7 статьи 5 Закона о рекламе, ответственность за которые, согласно части 6 статьи 38 Закона о рекламе, несут рекламодатель и рекламораспространитель.

В силу пункта 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

С учетом изложенного, с учетом всех обстоятельств дела и представленных доказательств, антимонопольным органом верно установлено, что объектом рекламирования «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» являются услуги по поверке/замене измерительных приборов, оказываемые ИП ФИО2 Рекламодателями спорной рекламы являются ИП ФИО3 и ИП ФИО2

Ссылка заявителя на то, ИП ФИО2 не является рекламодателем услуг, являясь исключительно исполнителем работ по поверке индивидуальных приборов учета воды, так как данные работы выполняются уже на основании сформированных заявок от ИП ФИО3, является несостоятельной, поскольку объектом рекламирования «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» являются услуги по поверке/замене измерительных приборов, оказываемые ИП ФИО2, при этом лицами, определившими объект рекламирования, исходя из условий представленных в материалы антимонопольного дела договоров, являются ИП ФИО3 и ИП ФИО2, следовательно, указанные лица являются рекламодателями.

Указание заявителя на то, что последний не согласен с оспариваемым решением по основаниям, изложенным в пояснениях по делу от 19.05.2023 и 11.06.2023, направленных в УФАС России по Калужской области является недостоверным, ввиду того, из материалов антимонопольного дела следует, что пояснения ИП ФИО2 с указанными датами в адрес антимонопольного органа не поступали, последним в материалы дела по электронной почте были представлены документы и пояснения от 11.05.2023 и от 11.07.2023.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

При подаче настоящего заявления ИП ФИО2 платежным поручением от 29.09.2023 №139 была ошибочно уплачена государственная пошлина в размере 3 000 руб., в связи с чем излишне уплаченная государственная пошлина в размере 2 700 руб. подлежит возврату заявителю из федерального бюджета.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

отказать полностью в удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 320100100021620, ИНН 

<

***>, г.Петрозаводск Республика Карелия) о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области от 14.07.2023 по делу №040/05/5-47/2023.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 320100100021620, ИНН 

<

***>, г.Петрозаводск Республика Карелия) из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 2 700 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятияв Двадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

 

Судья                                                                                                                О.А. Масенкова