АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

 

02 августа 2018 года

 

Дело № А33-32353/2017

Красноярск

 

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 26 июля 2018 года.

В полном объёме решение изготовлено 02 августа 2018 года.

 

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Фролова Н.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по иску акционерного общества «Красноярская региональная энергетическая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Администрации посёлка Емельяново (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

об оспаривании торгов,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Красноярского края в лице Губернатора Красноярского края; общества с ограниченной ответственностью «Емельяновский коммунальный комплекс»,

в присутствии в судебном заседании: от истца: ФИО1, представителя по доверенности от 11.10.2017 № 245, ФИО2, представителя по доверенности от 23.01.2018 № 77; от ответчика: ФИО3, представителя по доверенности от 22.01.2018, О.В. Ковган,  представителя по доверенности от 26.03.2018; от третьего лица -  представителя ООО «ЕКК»: ФИО4, представителя по доверенности от 18.04.2018,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО5, 

 

установил:

акционерное общество «Красноярская региональная энергетическая компания» (далее – истец, АО «КрасЭКо») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Администрации посёлка Емельяново (далее – ответчик, администрация) о признании недействительными торгов в форме конкурса на право заключения концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в собственности муниципального образования поселок Емельяново, извещения № 260617/0355239/01 в части лота № 1.

Определением от 13.12.2017 заявление принято к производству суда. Определением от 05.02.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «ЕКК», дело назначено к судебному разбирательству.

Определением от 25.04.2018 отложено судебное разбирательство по делу на 04.07.2018, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Красноярский край в лице Губернатора Красноярского края.

От истца поступили пояснения по делу в виде таблицы и ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерства тарифной политики Красноярского края. Судом ходатайство рассмотрено, признано необоснованным и отклонено на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании выборочно осуществлено прослушивание аудиозаписи вскрытия конвертов с конкурсными предложениями. Согласно пояснения ФИО3 на аудиозаписи в 8 мин. 25 сек. -  8 мин. 30 сек. содержалась просьба представителя ФИО1 об осуществлении фотографирования значений предложений ООО «ЕКК». ФИО1 пояснила, что действительно просьба была, однако реализовать её она не смогла, поскольку память телефона была переполнена и в дальнейшем она намерена была ознакомиться в протоколе.

Представитель истца на исковых требованиях настаивал, представил дополнительные пояснения по делу. В заявлении представитель заявителя указывает, что поданная им  конкурсное предложение соответствует конкурсной документации, оценка конкурсных предложений путем сравнения содержащихся в ней условий не осуществлялась;  в протоколе №4 информация о критериях конкурса и условиях содержания конкурсных предложений отсутствует; оглашение информации при вскрытии конвертов с конкурсными предложениями не производилось.

Представители ответчика требования истца не признал, представил отзыв на заявление, в котором указал на законность проведения торгов, несоответствие конкурсного предложения заявителя требованиям конкурсной документации.

Представитель  третьего лица, ООО «ЕЕК», требования истца не признал, представил отзыв на заявление, в котором указал на правомерность действий конкурсной комиссии.

Представитель Губернатора Красноярского края в судебном заседании устно сообщил суду о том, что интерес в настоящем деле у Губернатора отсутствует, письменных пояснений не представил.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

28.06.2017 администрацией поселка Емельяново объявлен открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения  в отношении объектов теплоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в собственности муниципального образования поселок Емельяново (сообщение о проведении торгов размещено на официальном сайте torgi.gov.ru под №260617/0355239/01).

Согласно конкурсной документации (приложение №1 к распоряжению администрации п. Емельяново от 23.06.2017 №210-р) состав лотов, описание, объектов соглашения по каждому лоту приведены в приложении №5 к конкурсной документации. Критерии конкурса и их предельные минимальные и (или) максимальные значения при его проведении установлены согласно приложениям №6.1-6.3 к конкурсной документации.

21.08.2017 письмом №790 ООО «Емельяновский коммунальный комплекс» подано конкурсное предложение участника открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения  в отношении объектов соглашения по лоту №1, находящихся в собственности муниципального образования поселок Емельяново.

13.11.2017 письмом №014/9373/1 АО «Красноярская региональная энергетическая компания» подано конкурсное предложение участника открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения  в отношении объектов соглашения по лоту №1, находящихся в собственности муниципального образования поселок Емельяново.

На основании протокола проведения предварительного отбора участников АО «Красноярская региональная энергетическая компания»  и ООО «Емельяновский коммунальный комплекс» допущены к участию в конкурсе.

14.11.2017  произведена процедура вскрытия конвертов с конкурсными предложениями, о чем составлен протокол №3 от 14.11.2017. В ходе процедуры вскрытия конвертов осуществлялась аудиозапись  на цифровое устройство (смартфон Huawei Honor 8), представителями сторон осуществлялась аудио-, видеозапись процедуры вскрытия. Согласно протоколу №3 от 14.11.2017 были вскрыты конверты с конкурсным предложением №1 по лоту №1 и конкурсным предложением №2 по лоту №1, была объявлена информация о наименовании и адресе участников открытого аукциона, о сведениях и документах, представленных в конверте.

Рассмотрение конкурсных предложений производилось с 15.11.2017 по 21.11.2017. Согласно протоколу №4 от 21.11.2017 рассмотрения и оценки конкурсных предложений, рассмотрению по лоту №1 подлежали конкурсные предложения, представленные следующими участниками конкурса: ООО «Емельяновский коммунальный комплекс» и АО «Красноярская региональная энергетическая компания».

По результатам рассмотрения конкурсных предложений конкурсная комиссия решила:

- конкурсное предложение по лоту № 1 за номером 1, предоставленное ООО «Емельяновский коммунальный комплекс» признано соответствующим требованиям Федерального закона от 21 июля 2005г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» и конкурсной документации, в том числе критериям конкурса;

- конкурсное предложение, предоставленное АО «Красноярская региональная энергетическая компания» признано не соответствующим требованиям федерального закона и конкурсной документации. 

С учетом изложенного, оценка конкурсных предложений по лоту №1 комиссией не проводилась. Поскольку конкурсное предложение АО «КрасЭКо» признано не соответствующим конкурсной документации, на основании части 7 статьи 32 Федерального закона № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», конкурсная комиссия рекомендовала концеденту своим решением признать открытый конкурс по лоту №1 несостоявшимся.

В обоснование признания конкурсного предложения АО «КрасЭКо» не соответствующим конкурсной документации комиссией указано следующее:

- в конкурсном предложении АО «КрасЭКо» условие  по критерию конкурса «базовый (минимальный) уровень операционных расходов» не соответствует предельным значениям критерия конкурса (условие, содержащееся в конкурсном предложении вышло за минимальное значение критерия, установленного конкурсной документацией),

- по критерию конкурса «базовый (минимальный) уровень операционных расходов», АО «КрасЭКо» прямо нарушены требования пункта 2 ч. 3 статьи 32 Федерального закона «О концессионных соглашениях», пунктов 6.2.2; 20.4. конкурсной документации;

-  показатель (числовое значение) критерия конкурса «Предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения» на 2021 год не соответствует предельному (минимальному) значению критерия, установленного конкурсной документацией (условие, содержащееся в конкурсном предложении меньше минимального значения критерия, установленного конкурсной документацией). Следовательно, при предоставлении конкурсного предложения по критерию конкурса «Предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения», АО «КрасЭКо» прямо нарушены требования пункта 2 ч. 3 статьи 32, пункта 1 части 1 ст. 47 Федерального закона «О концессионных соглашениях», пунктов 6.2.2; 20.4. конкурсной документации.

Не согласившись с итогами торгов в форме конкурса на право заключения концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в собственности муниципального образования поселок Емельяново, извещения № 260617/0355239/01 в части лота № 1, заявитель обратился в суд с настоящими требованиями.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации обращение в арбитражный суд должно быть обусловлено необходимостью защиты нарушенных прав и иметь целью их восстановление.

Способы защиты гражданских прав определены статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе. Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

Согласно статье 447 Гражданского кодекса Российской Федерации договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

В соответствии со статьей 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;

продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Согласно части 2 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 настоящего Кодекса.

По смыслу названной статьи основанием для признания торгов недействительными может служить существенное нарушение процедуры их проведения. При этом под существенным нарушением следует понимать такое отклонение от установленных требований, которое повлекло или могло повлечь иные результаты торгов и, как следствие, грубое нарушение прав и законных интересов заинтересованного лица.

Таким образом, истец должен представить суду доказательства нарушения закона при проведении торгов, а также нарушения его прав, которые будут восстановлены в случае признания торгов недействительными. При этом нарушения, с которыми заинтересованное лицо связывает недействительность торгов, должны быть существенными, то есть влияющими на результат торгов и выбор победителя.

Согласно пункту 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе. Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

Истец, как участник торгов, по смыслу статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации, вправе оспорить торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом.

В соответствии со статьей 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 данного Закона.

Порядок заключения концессионного соглашения урегулирован в главе 3 названного Закона.

В силу частей 1 и 2 статьи 22 Закона о концессионных соглашениях в отношении объектов концессионного соглашения, права собственности на которые принадлежат муниципальному образованию, органом местного самоуправления принимается решение о заключении концессионного соглашения, которым устанавливаются в числе прочих критерии конкурса и параметры критериев конкурса, а также вид конкурса.

Для проведения конкурса в соответствии с указанной статьей Закона о концессионных соглашениях создается конкурсная комиссия, которая опубликовывает и размещает сообщение о проведении конкурса, принимает заявки на участие в конкурсе, принимает решения о допуске заявителя к участию в конкурсе и о признании заявителя участником конкурса или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе, определяет победителя конкурса и уведомляет участников конкурса о результатах проведения конкурса (части 1 и 3 статьи 25 Закона).

Статьей 27 Закона о концессионных соглашениях урегулирован порядок представления  и требования к  заявкам на участие в конкурсе.

Статьей 28 Закона о концессионных соглашениях регламентирована процедура вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения. Согласно части 1 данной статьи конверты с заявками на участие в конкурсе вскрываются на заседании конкурсной комиссии в порядке, в день, во время и в месте, которые установлены конкурсной документацией.

После вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе проводится предварительный отбор участников конкурса в соответствии со статьей 29 Закона о концессионных соглашениях. Предварительный отбор участников конкурса проводится в установленном конкурсной документацией порядке конкурсной комиссией. Конкурсная комиссия на основании результатов проведения предварительного отбора участников конкурса принимает решение о допуске заявителя к участию в конкурсе или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе и оформляет это решение протоколом проведения предварительного отбора участников конкурса.

Конкурсная комиссия в течение трех рабочих дней со дня подписания членами конкурсной комиссии протокола проведения предварительного отбора участников конкурса, но не позднее чем за шестьдесят рабочих дней до дня истечения срока представления конкурсных предложений в конкурсную комиссию направляет участникам конкурса уведомление с предложением представить конкурсные предложения.

Вскрытие конвертов с конкурсными предложениями производится в соответствии со статьей 31 Закона о концессионных соглашениях.

Согласно части 1 данной статьи конверты с конкурсными предложениями вскрываются на заседании конкурсной комиссии в порядке, в день, во время и в месте, которые установлены конкурсной документацией. В случае представления конкурсных предложений в двух отдельных запечатанных конвертах в соответствии с частью 1 статьи 30 настоящего Федерального закона такие конверты вскрываются в разные дни. При вскрытии конвертов с конкурсными предложениями объявляются и заносятся в протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями наименование и место нахождения (для юридического лица) или фамилия, имя, отчество и место жительства (для индивидуального предпринимателя) каждого участника конкурса, сведения о наличии в конкурсном предложении документов и материалов, требование о представлении которых участниками конкурса содержится в конкурсной документации. При вскрытии конвертов с конкурсными предложениями в соответствии с критерием конкурса, предусмотренным частью 2.2 статьи 24 настоящего Федерального закона, в протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями заносятся сведения о наличии у участника конкурса конкурсного предложения в соответствии с таким критерием конкурса и о содержании такого конкурсного предложения. При вскрытии конвертов с конкурсными предложениями в соответствии с критериями конкурса, предусмотренными частями 2 и 2.1 статьи 24 настоящего Федерального закона, в протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями заносятся значения содержащихся в конкурсных предложениях условий в соответствии с такими критериями конкурса. При вскрытии конвертов с конкурсными предложениями в соответствии с критериями конкурса, предусмотренными частью 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, конкурсной комиссией оглашаются значения содержащихся в конкурсных предложениях условий в соответствии с такими критериями конкурса, и такие значения вносятся в протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями.

Согласно части 2 статьи 31 Закона о концессионных соглашениях. Участники конкурса, представившие конкурсные предложения в конкурсную комиссию, или их представители вправе присутствовать при вскрытии конвертов с конкурсными предложениями. Участники конкурса, представившие конкурсные предложения в конкурсную комиссию, или их представители вправе осуществлять аудиозапись, видеозапись, фотографирование, в том числе видеозапись и фотофиксацию конкурсных предложений участников. Информация, которая представляется в составе конкурсного предложения по конкурсу на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов, указанных в пункте 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, не может быть признана организациями - участниками такого конкурса коммерческой тайной.

Вскрытию подлежат все конверты с конкурсными предложениями, представленными участниками конкурса в конкурсную комиссию до истечения срока представления конкурсных предложений, за исключением конвертов с конкурсными предложениями, представленными участниками конкурса, которыми не были соблюдены установленные конкурсной документацией порядок, размер и (или) срок внесения задатков (часть 3).

Согласно разделу 19 конкурсной документации (приложение №1 к распоряжению администрации п. Емельяново от 23.06.2017 №210-р) конверты с конкурсными предложениями вскрываются на заседании конкурсной комиссии. При вскрытии конвертов с конкурсными предложениями объявляются и заносятся в протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями.

14.11.2017  произведена процедура вскрытия конвертов с конкурсными предложениями, о чем составлен протокол №3 от 14.11.2017. В ходе процедуры вскрытия конвертов осуществлялась аудиозапись  на цифровое устройство (смартфон Huawei Honor 8), представителями сторон осуществлялась аудио-, видеозапись процедуры вскрытия.

Согласно протоколу №3 от 14.11.2017 были вскрыты конверты с конкурсным предложением №1 по лоту №1 и конкурсным предложением №2 по лоту №1.

Материалами дела подтверждается и сторонами признается, тот факт, что при вскрытии конвертов с конкурсными предложениями не конкурсной комиссией не оглашались  значения содержащихся в конкурсных предложениях условий в соответствии с такими критериями конкурса, значения не вносились в протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями. Ответчик и третье лицо данный факт признают.

В судебном заседании судом в присутствии лиц, участвующих в деле, заслушивалась аудиозапись вскрытия конвертов. Данной аудиозаписью подтверждается факт отсутствия оглашения информации, указанной в статье 31 Закона о концессионных соглашениях.

Учитывая изложенное арбитражный суд пришел к выводу, что неоглашение при вскрытии конвертов с конкурсными предложениями установленной законом информации в совокупности с невнесением в протокол вскрытия соответствующих сведений является существенным нарушением, поскольку комиссией организатора торгов не соблюдены установленные законом требования проведения процедуры конкурса.

Тот факт, что представители предприятия присутствовали на заседании конкурсной комиссии, не является основанием для освобождения лица от исполнения требований законодательства.

В этой связи суд приходит к выводу о нарушении конкурсной комиссией части 1 статьи 31 Закона о концессионных соглашениях, нарушении раздела 19 Конкурсной документации.

Порядок проведения торгов должен осуществляться исключительно по объявленным критериям в порядке определенном конкурсной документацией с учетом публичного характера спорных торгов.

Следовательно, конкурсной комиссией грубо нарушены правила проведения торгов. Соответственно, торги проведены с нарушением закона независимо от иных доводов лиц, участвующих в деле.

С учетом изложенного, в силу положений статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, с учетом статей 65, 70, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает, что материалами дела доказан факт существенного нарушения ответчиком порядка проведения торгов, что является основанием для признания таких торгов недействительными.

Согласно статье 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально удовлетворенным требованиям.

С учетом удовлетворения требований, с администрации муниципального образования поселок Емельяново Красноярского края в пользу акционерного общества «Красноярская региональная энергетическая компания» подлежат взысканию 6 000 рублей государственной пошлины, уплаченной платежным поручением № 1308 от 02.02.2017 года.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

 

РЕШИЛ:

Удовлетворить иск.

Признать незаконными торги в форме конкурса на право заключения концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в собственности муниципального образования поселок Емельяново, извещение  № 260617/0355239/01 в части лота № 1.

Взыскать с администрации муниципального образования поселок Емельяново Красноярского края в пользу акционерного общества «Красноярская региональная энергетическая компания» судебные расходы в размере 6 000 рублей государственной пошлины, уплаченной платежным поручением № 1308 от 02.02.2017 года.

 

Разъяснить, что решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, может быть обжаловано в Третий арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Красноярского края.

 

 

Судья

Н.Н. Фролов