ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-3302/2019

город Ростов-на-Дону

27 марта 2021 года

15АП-2334/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2021 года

Полный текст постановления изготовлен 27 марта 2021 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей Деминой Я.А., Сулименко Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ГЛ Инжиниринг»: представитель ФИО2 по доверенности от 15.09.2020,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» ФИО3 на определение Арбитражного суда Ростовской области от 21.01.2021 по делу № А53-3302/2019 об отказе в удовлетворении заявления внешнего управляющего должника ФИО3 о признании недействительной сделки должника к обществу с ограниченной ответственностью «ГЛ Инжиниринг» (ОРГН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» (далее – должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление внешнего управляющего должника ФИО3 (далее – управляющий) о признании недействительной сделки по списанию 30.11.2018 денежных средств в пользу общества с ограниченной ответственностью «ГЛ Инжиниринг» (далее – ответчик), применив последствия недействительности сделки в виде взыскания с ответчика в пользу должника денежные средства в размере 720 421 руб. 04 коп.

Определением от 21.01.2021 суд отказал в удовлетворении заявления. Взыскал с общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 рублей.

Внешний управляющий общества с ограниченной ответственностью "Донские биотехнологии" ФИО3 обжаловала определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила отменить судебный акт, принять новый. 

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2021  апелляционная жалоба принята к производству для рассмотрения под председательством судьи Стрекачёва А.Н.

Ввиду болезни судьи Стрекачёва А.Н. на основании распоряжения № 8 от 19.02.2021 о распределении судебных дел, находящихся в производстве судьи Стрекачёва А.Н. дело № А53-3302/2019 (15АП-2334/2021) передано на рассмотрение судье Николаеву Д.В.

В связи с этим, апелляционная жалоба принята к производству судьи Николаева Д.В., а дата и время судебного заседания изменены согласно графику судебных заседаний.

Определением от 20.02.2021 судебное заседание назначено на 22.03.2021 на 16 час. 10 мин.

Указанное определение подписано электронной цифровой подписью и размещено на сайте арбитражного суда 21.02.2021, 17:30:28 МСК.

В судебном заседании суд огласил, что от внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» ФИО3 через канцелярию суда поступило ходатайство об участии в онлайн-заседании. Указанное ходатайство судом апелляционной инстанции отклонено, поскольку подано незаблаговременно – менее чем за пять (5) рабочих дней до судебного заседания (дата подачи ходатайства: 22.03.2021 в 13:22 МСК).

Учитывая, что лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания, в том числе информация о принятых судом апелляционной инстанции определений от 10.02.2021 и 20.02.2021, была своевременно размещена на официальном сайте федеральных арбитражных судов Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» с помощью системы «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) (определение от 10.02.2021 - 11.02.2021 г. 19:22:26 МСК, определение от 20.02.2021 - 21.02.2021 г. 17:30:28 МСК), то суд апелляционной инстанции счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу по существу в данном судебном заседании.

Суд огласил, что от общества с ограниченной ответственностью«ГЛ Инжиниринг» через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением доказательств направления отзыва лицам, участвующим в деле, для приобщения к материалам дела. 

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела, ходатайство о приобщении иных документов удовлетворить.

Представитель общества с ограниченной ответственностью«ГЛ Инжиниринг» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.03.201 (резолютивная часть от 20.03.2019) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО3.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдение опубликованы в газете «КоммерсантЪ» № 50 от 30.03.2019.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 23.10.2019 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» введена процедура - внешнее управление сроком на 18 месяцев. Внешним управляющим утверждена

ФИО3 из числа членов Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Меркурий».

Информация о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликована в газете «КоммерсантЪ» №197(6677) от 26.10.2019.

Внешний управляющий должника обратилась в суд с заявлением о признании недействительной сделки по списанию 30.11.2018 денежных средств в пользу ООО «ГЛ Инжиниринг», взыскав с ООО «ГЛ Инжиниринг» в пользу ООО «ДонБиоТех» денежные средства в размере 720 421 руб. 04 коп.

Заявление внешнего управляющего мотивировано следующим.

30.11.2018 на основании постановления об обращении взыскания № 61041/18/476375 от 13.08.2018 согласно исполнительного производства 97643/18/61041 от 07.08.2018 произошло списание денежных средств со счета ООО «ДонБиоТех» полученных из федерального и областного бюджетов в 2018 году субсидий на возмещение части затрат на уплату процентов по инвестиционным кредитам в размере 720 421,04 руб. в пользу ООО «ГЛ Инжиниринг».

Таким образом, конкурсный управляющий обратился в суд с настоящим заявлением о признании сделки недействительной по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, и о применении последствий недействительности сделки.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 61.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции ФЗ № 296 от 30.12.2008 и ФЗ № 73 от 28.04.2009) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе. Правила главы закона могут применяться к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

Суд установил, что заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству 15.02.2019, оспариваемый платеж произведен 30.11.2019, то есть в пределах шестимесячного срока.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Вместе с тем, спорная сделка подпадает под оспаривание по правилам части 3 статьи 61.3. Закона о банкротстве, согласно которым сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Судом первой инстанции установлено и как подтверждено материалами обособленного спора, списание суммы в размере 720 421,04 рублей производилось на основании инкассового поручения № 531925 в рамках исполнительного производства № 97643/18/61041 от 07.08.2018, возбужденного на основании решения Арбитражного суда Ростовской области по делу № А53-5736/2018 от 12.04.2018.

Решением с общества с ограниченной ответственностью «Донские Биотехнологии» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ГЛ Инжиниринг» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) была взыскана задолженность по договору от 18.08.2017 №029 в сумме 698 603 руб. 54 коп., неустойка за период с 26.01.2018 по 12.02.2018 в сумме 4 750 руб. 50 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 17 067 рублей.

Согласно пункту 4 статьи 61.4 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 23.06.2016 № 222-ФЗ), который применяется к поданным после 01.09.2016 заявлениям о признании сделки недействительной, сделки, связанные с исполнением денежных обязательств, вытекающих из обязанности по уплате обязательных платежей, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если должник не имел к моменту исполнения, вытекающего из законодательства Российской Федерации, известных соответствующему конкурсному кредитору (уполномоченному органу) денежных обязательств или обязанности по уплате обязательных платежей перед иными конкурсными кредиторами (уполномоченными органами), срок исполнения которых наступил, и исполнение денежного обязательства, вытекающего из кредитного договора, или обязанности по уплате обязательных платежей не отличалось по срокам и размеру уплаченных или взысканных платежей от определенных в кредитном договоре или законодательстве Российской Федерации обязательства или обязанности.

Ответчик пояснил, что перечисление ООО «Донские биотехнологии» в пользу ООО «ГЛ Инжиниринг» была осуществлена в рамках обычной хозяйственной деятельности и не превышает одного процента стоимости активов должника.

В соответствии с п. 2 ст. 61.4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цепа имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Совершение сделки в сфере, отнесенной к основным видам деятельности должника в соответствии с его учредительными документами, само по себе не является достаточным для признания ее совершенной в процессе его обычной хозяйственной деятельности (пункт 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63).

Судом первой инстанции отмечен тот факт, что основанием вынесения решения о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности стало установление судом обстоятельств неполной оплаты покупателем - ООО «ДонБиоТех» фильтра аспирационного 51F1126 с компонентами, поставленного ему ООО «ГЛ Инжиниринг» по товарной накладной № 1 от 11.01.2018г. во исполнение договора от 18.08.2017г.

Таким образом, судом первой инстанции установлено, что основанием произведенного 30.11.2018 списания денежных средств стали правоотношения сторон, возникшие 15 месяцами ранее даты списания и 1,5 годами ранее возбуждения дела о банкротстве ООО «ДонБиоТех».

На основании изложенного судом первой инстанции верно установлено, что списание денежных средств было произведено в целях погашения задолженности, образовавшейся задолго до возникновения у должника признаков неплатежеспособности и подтвержденной вступившим в законную силу решением суда.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что оспариваемая сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности и существенно не отличается от сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что внешним управляющим не представлено доказательств того, что указанная сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки, а также, что сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки.

Ссылки внешнего управляющего на то, что ООО «ГЛ Инжиниринг» знал о наличии признаков неплатежеспособности ООО «ДонБиоТех» судом первой инстанции признаны несостоятельными, поскольку надлежащих доказательств не представлено.

Судом первой инстанции отмечено, что сам по себе факт подачи исков к должнику не свидетельствует о неспособности последнего погасить задолженность либо о недостаточности у него имущества, а является лишь свидетельством нормальной хозяйственной деятельности общества, при этом нельзя отождествлять неплатежеспособность с оплатой конкретного долга отдельным кредиторам.

Предъявление требований в исковом порядке не означает, что они будут удовлетворены судом, а в случае если они и будут удовлетворены - не означает, что у должника недостаточно средств для погашения таких требований; судебный спор, как правило, имеет своей причиной не неплатежеспособность должника, а его несогласие с самим вменяемым ему обязательством.

В рассматриваемом случае суд первой инстанции установил, что ответчик не является заинтересованным по отношению к должнику, доказательств осведомленности ответчика о тяжелом финансовом состоянии должника не имеется. Удовлетворение заявления по основанию пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве допустимо исключительно при наличии доказательств осведомленности ответчика об обстоятельствах, указанных пунктах 1 и 3 настоящей статьи, либо при отнесении ответчика к заинтересованным лицам. 

В данном случае суд первой инстанции указанные обстоятельства не установил.

Внешний управляющий в своей апелляционной жалобе приводит доводы о том, что оспариваемая сделка не может быть отнесена к совершаемым действиям, осуществляемой в обычной хозяйственной деятельности. По мнению внешнего управляющего списание в безакцептном порядке с расчетного счета должника денежных средств на основании исполнительного листа, направленного ответчиком, не относится к указанным в пункте 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 14 постановления Пленума ВАС РФ № 63. Также внешний управляющий приводит доводы о том, что на момент исполнения обязательства должник имел задолженность перед иными кредиторами. 

Суд апелляционной инстанции, повторно исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, не установил правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта, при этом, суд принимает во внимание нижеследующие обстоятельства.

Как указано ранее в рассматриваемом случае списание было произведено на основании инкассового поручения № 531925 от 10.09.2018 в рамках исполнительного производства № 97643/18/61041 от 07.08.2018, возбужденного на основании решения Арбитражного суда Ростовской области по делу № А53-5736/2018 от 12.04.2018, оставленного без изменения Постановлением пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2018 и постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.10.2018. 

Отклоняя доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия учитывает, что оспариваемое инкассовое поручение от 10.09.2018 формировалось не ответчиком, а службой судебных приставов.

Ответчик действия, направленные на взыскание задолженности, совершил значительно ранее - на основании его заявления исполнительное производство было возбуждено 07.08.2018г., т.е. за пределами установленного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве 6-месячного срока.

Заявление о признании ООО «ДонБиоТех» было принято к производству суда определением от 15.02.2019 по делу № А53-3302/2019.

Доводы заявителя жалобы о том, что поскольку списание денежных средств происходило в принудительном порядке на основании исполнительного листа, оно не может рассматриваться как обычная хозяйственная деятельность, так как обычные хозяйственные операции не предполагают применения принуждения к одной из сторон, признаются судом апелляционной инстанции необоснованными.

Суд апелляционной инстанции, отклоняя доводы жалобы, также исходит из того, что условие об осведомленности является необходимым элементом признания недействительными сделок, указанных в абзаце 5 пункта 1, пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Таким образом, заявитель обязан доказать наличие условий, предусмотренных абзаца 2 или 3 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, либо наличие иных условий, соответствующих требованиям пункта 1 статьи 61.3 указанного Закона, а также то, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве, в силу которых под недостаточностью имущества должника понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью его имущества (активов), а под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Согласно разъяснениям, данным в абзаце 5 пункта 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, получение кредитором платежа в ходе исполнительного производства, или со значительной просрочкой, или от третьего лица за должника, или после подачи этим или другим кредитором заявления о признании должника банкротом само по себе еще не означает, что кредитор должен был знать о неплатежеспособности должника.

Как указано ранее, в рамках исполнительного производства с должника была взыскана сумма задолженности по договору поставки фильтра аспирационного 51F1126 с компонентами, переданного в собственность должнику ответчиком по товарной накладной № 1 от 11.01.2018 во исполнение договора от 18.08.2017.

Таким образом, речь идет об ординарной сделке должника и обычных для него финансовых обязательствах по оплате поставленной продукции.

Факт перечисления денежных средств в рамках исполнительного производства не является безусловном доказательством осведомленности о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В материалы дела не представлены доказательства, бесспорно свидетельствующие об осведомленности ответчика о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника на момент совершения оспариваемого платежа.

Ссылка заявителя жалобы на пункт 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63, не содержит запрета на квалификацию в качестве обычной хозяйственной деятельности списания денежных средств в рамках исполнительного производства.

Напротив, по смыслу правовой позиции, содержащейся в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2013 N 18245/12, а также в абзаце пятом пункта 12 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" получение кредитором платежа в ходе исполнительного производства, или со значительной просрочкой, или от третьего лица за должника, или после подачи этим или другим кредитором заявления о признании должника банкротом само по себе еще не означает, что кредитор должен был знать о неплатежеспособности должника.

Суд апелляционной инстанции учитывает, сложившуюся судебную практику, поддерживающую квалификацию принудительного списания денежных средств в рамках исполнительного производства с целью погашения задолженности перед кредитором в качестве обычной хозяйственной деятельности: постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.11.2020 N Ф04-5743/2018 по делу N А45-10393/2017, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.08.2020 N Ф07-8320/2020 по делу N А66-287/2015; постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.02.2017 N Ф02-7076/2016 по делу N А19-9867/2014; постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.11.2016 N Ф04-2364/2016 по делу N А67-3987/2014; постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.12.2019 N Ф07-15560/2019 по делу N А66-287/2015.

Одновременно с этим доказательств превышения размера списанных денежных средств порога в 1% от стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период, внешний управляющий в материалы дела не представил.

Ссылки заявителя жалобы на то, что на момент исполнения обязательства ООО «ДонБиоТех» имело задолженность перед иными контрагентами, установленную судебными актами, о чем, по его мнению, должен был знать ответчик, признаются судебной коллегией несостоятельными. 

При этом внешний управляющий в своей апелляционной жалобе ссылается на дела, в рамках которых задолженность с ООО «ДонБиоТех» взыскана не была либо была взыскана позднее.

- Так, по делу А40-103724/2016 20.07.2016г. было внесено определение о прекращении производства по делу в связи с отказом ЗАО «НПК «Экология» от иска;

- Решение по делу № А53-20739/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности было внесено 04.12.2018г., т.е. позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.;

- Решение по делу № А68-12711/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности было внесено 27.12.2018г., т.е. позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.;

- Решение по делу № А40-195383/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности вступило в законную силу 25.02.2019г. т.е. значительно позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.;

- Решение по делу № А40-176916/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности вступило в законную силу 26.02.2019г. т.е. значительно позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.;

- Решение по делу № А40-177019/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности вступило в законную силу 18.02.2019г. т.е. значительно позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.;

- Решение по делу № А53-14465/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности вступило в законную силу 10.10.2019г. т.е. значительно позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.;

- Решение по делу № А68-8314/2018 о взыскании с ООО «ДонБиоТех» суммы задолженности вступило в законную силу 12.02.2019г. т.е. значительно позднее произведенного списания денежных средств 30.11.2018г.

Кроме того, сам по себе факт подачи исков к должнику не свидетельствует о неспособности последнего погасить задолженность либо о недостаточности у него имущества, а является лишь свидетельством нормальной хозяйственной деятельности общества, при этом нельзя отождествлять неплатежеспособность с оплатой конкретного долга отдельным кредиторам.

Предъявление требований в исковом порядке не означает, что они будут удовлетворены судом, а в случае если они и будут удовлетворены - не означает, что у должника недостаточно средств для погашения таких требований; судебный спор, как правило, имеет своей причиной не неплатежеспособность должника, а его несогласие с самим вменяемым ему обязательством.

С учетом того, что условие об осведомленности является необходимым элементом признания указанных в пункте 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделок недействительными, и исходя из положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания недобросовестности контрагента должника лежит на арбитражном управляющем, за исключением случаев совершения должником сделки с заинтересованным лицом (Определение ВАС РФ от 29.04.2013г. № ВАС-4785/13 по делу № А56-18027/2011).

Внешний управляющий доказательств наличия заинтересованности ООО «ГЛ Инжиниринг», равно как и доказательств осведомленности о наличии признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества ООО «ДонБиоТех» в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил.

В апелляционной жалобе на такие обстоятельства заявитель также не ссылается.

Суд апелляционной инстанции, делая вывод об отсутствии правовых оснований для признания оспариваемой сделки недействительной, также принимает во внимание, что ООО «ГЛ Инжиниринг» не является заинтересованным лицом по отношению к ООО «ДонБиоТех».

Отсутствие каких-либо связей между юридическими лицами ООО «ГЛ Инжиниринг» и ООО «ДонБиоТех» подтверждается представленными ответчиком в материалы дела Отчетами Контур.Фокус, сформированными на 22.10.2020г.

Как следует из прилагаемых отчетов, ООО «ДонБиоТех» не имеется какой-либо связи с ООО «ГЛ Инжиниринг».

В силу стати 19 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» в целях указанного Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

- лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником.

- лицо, которое является аффилированным лицом должника.

При этом под «группой лиц» статьей 9 ФЗ «О защите конкуренции» признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Так, согласно прилагаемой выписке из ЕГРЮЛ участниками ООО «ДонБиоТех» является:

ООО «РСХБ-ФИНАНС» (ОГРН 

<

***>, доля участия - 5%, с 24.10.2016г.);

компания с ограниченной ответственностью Русферм Лимитед (Кипр), ГРН 9127746206755, доля участия - 95%, с 15.06.2012г.

В компании ООО «ГЛ Инжиниринг» Должник также не участвует и не участвовал.

Согласно прилагаемой выписке из ЕГРЮЛ участниками ООО «ГЛ Инжиниринг» являются два физических лица:

- ФИО4, доля участия - 50%, с 07.05.2015г.;

- ФИО5, доля участия - 50%, с 29.11.2017г.

2)юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо.

Функции единоличного исполнительного органа Кредитор и Должник друг у друга также не осуществляли:

Генеральным Директором ООО «ГЛ Инжиниринг» является ФИО5 (с 20.12.2017г.).

Исполнительным Директором ООО «ДонБиоТех» на момент заключения Сторонами Договора № 029 от 18.08.2017г. на поставку фильтра аспирационного, на основании которого возникла задолженность ООО «ДонБиоТех» перед ответчиком являлся ФИО6.

Как следует из прилагаемых Выписок из ЕГРЮЛ, коллегиальных исполнительных органов у либо советов директоров (наблюдательных советов) должник и ответчик не имеют.

Судом апелляционной инстанции установлено, что аффилированными лицами ООО «ГЛ Инжиниринг» и ООО «ДонБиоТех» не являются, оказывать влияние на предпринимательскую деятельность друг друга возможности не имеют и не имели.

К одной группе лиц ООО «ГЛ Инжиниринг» и ООО «ДонБиоТех» не принадлежат.

Критериям, указанным в п. 2 ст. 19 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», ООО «ГЛ Инжиниринг» также не отвечает.

Ответчик не является и не являлся руководителем должника, а лицом, входящих (входившим) в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главным бухгалтером (бухгалтером) должника, либо лицом, имеющим или имевшим в прошлом возможность определять действия должника; не является лицом, находящимся с физическими лицами, указанными в абзаце втором пункта 2 ст. 19 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», в отношениях, определенных пунктом 3 статьи 19; не является лицом, признаваемым заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Принимая во внимание недоказанность факта осведомленности ответчика о неплатежеспособности или недостаточности имущества должника на дату совершения оспариваемого платежа, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недоказанности конкурсным управляющим совокупности обстоятельств, необходимых для признания оспариваемых платежей недействительными сделками на основании пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В целом отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции с учетом разъяснений, данных в абзаце 5 пункта 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, учитывает, что заявитель не обосновал то обстоятельство, что сторона сделки знала или должна была знать о признаках неплатежеспособности должника. 

При этом согласно разъяснениям, данным в абзаце 5 пункта 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, получение кредитором платежа в ходе исполнительного производства, или со значительной просрочкой, или от третьего лица за должника, или после подачи этим или другим кредитором заявления о признании должника банкротом само по себе еще не означает, что кредитор должен был знать о неплатежеспособности должника.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений. Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

На основании вышеизложенного апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Судебные расходы распределены судом первой инстанции между сторонами с учетом требований статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и обоснованно отнесены на должника.

Поскольку при принятии апелляционной жалобы к производству внешнему управляющему была предоставлена отсрочка уплаты госпошлины, в соответствии со ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации с должника в доход федерального бюджета подлежит взысканию 3000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 21.01.2021 по делу № А53-3302/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Донские биотехнологии» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Д.В. Николаев

СудьиЯ.А. Демина

Н.В. Сулименко