ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-46755/2023

Дело № А40-163610/21

г. Москва

15 августа 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 15 августа 2023 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.В. Поташовой,

судей А.С. Маслова, Н.В.  Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Инвест» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.05.2023 в части отказа в привлечении ФИО1, ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Техноинвестгрупп», вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Техноинвестгрупп»

при участии в судебном заседании:

От ООО «Инвест» - ФИО3 по дов. от 22.05.2023, 

ген.дир. ФИО4 – лично, паспорт

иные лица не явились, извещены

У С Т А Н О В И Л:

определением Арбитражного суда города Москвы от 18.11.2021 в отношении ООО «Техноинвестгрупп» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО5.

В Арбитражный суд г. Москвы 01.07.2022 поступило заявление временного управляющего о привлечении ФИО6, ФИО1, ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Техноинвестгрупп».

Определением суда   от   08.07.2022   производство   по   делу   о   банкротстве   ООО «Техноинвестгрупп» прекращено на основании абз. 8 п. 1 ст. 57 Закона о банкротстве.

После прекращения производства по делу о банкротстве должника к заявлению временного управляющего, с учетом разъяснений пункта 54 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», присоединились конкурсные кредиторы должника – ООО «Инвест», ООО «Элсаст».

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.05.2023 суд решил: привлечь ФИО6 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Техноинвестгрупп». Взыскать с ФИО6 в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Инвест» 3 125 083,98 руб. Взыскать с ФИО6 в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Элсаст» 469 831,86 руб. Взыскать с ФИО6 в пользу ФИО5 193 622,88 руб. В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО «Инвест» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной  жалобой, в которой просит указанное решение  суда первой инстанции отменить в части отказа в привлечении ФИО1, ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Техноинвестгрупп».   

  Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.  

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель  апеллянта  поддержал доводы апелляционной жалобы. 

Апелляционный суд отказал ООО «Инвест» в приобщении дополнений к апелляционной жалобе, поскольку срок на апелляционное обжалование на момент подачи документа истек, доказательств уважительности причин пропуска срока не представлено.

Законность и  обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

   Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела, в заявлении управляющий указывает следующие обстоятельства, что согласно данным полученным из открытых источников, а именно из сервиса Контур.Фокус, величина активов по состоянию на 01.01.2019 года составила 27 544 тыс.руб., на все последующие отчетные даты равна 0. На начало анализируемого периода величина активов составила 27 544 тыс.руб.. в том числе оборотные активы 100% (27 544 тыс.руб.), внеоборотные активы отсутствуют. По результатам деятельности за 2019 год активы предприятия снизились на 27 544 тыс.руб. на 100%, реальных активов, способных генерировать доходы и покрыть накопленные в 2019-2020 годах убытки, не имеется.

- задолженность ООО «ТЕХНОИНВЕСТГРУПП» перед ООО «ИНВЕСТ» с октября 2019г. составляет 2559033,99 руб.

- задолженность ООО «ТЕХНОИНВЕСТГРУПП» перед ООО «ГТ-Алюминотермитная сварка» с сентября 2019г. составляет 5884684,39руб

- задолженность ООО «ТЕХНОИНВЕСТГРУПП» перед ООО «ЭЛСАСТ» с декабря 2018г. составляет 1207486,90 руб.

- задолженность ООО «ТЕХНОИНВЕСТГРУПП» перед Ассоциации «СРО «Альянс строителей» за 2,3,4 квартал 2020г. составляет 252000,00 руб.

ФИО2 (ИНН 

<

***>) предположительно является контролирующим должника лицом, исходя из следующего.

ФИО2 являлся единственным учредителем (участником) ООО «ТЕХНОИНВЕСТГРУПП» в соответствии с Выписками из ЕГРЮЛ с 10.02.2015 по 04.03.2021. Анализ выписки банка в ПАО Филиал «Центральный» Банка ВТБ в г.Москва показал: 1. по расчетному счету 

<

***> списание ФИО2 в период с 01.01.2019 года:

- на карту № 4295 6535 0542 7049 в сумме 780 000 руб. за период с 15.02.2019 г. по

10.02.2020 г.

- по договорам займа в общей сумме 6 282 589,52 руб. в период с 08.02.2019 г. по

05.04.2021  г. (от 27.06.2018г., № 19802 от 02.08.2019 г., № 2 от 07.08.2019 г., № 1 от 13.11.2021 г., №2 от 25.11.2020 г., №3 от 10.12.2020 г.)

- зачисление подотчетных средств в сумме 40 000 руб.

- зачисление дивидендов в сумме 1 076 300 руб. по Решениям участка № 18 от 28.02.2019г., № 19 от 29.04.2019г., № 20 от 30.05.2019г., № 21 от 07.06.2019 г., № 22 от 25.06.2019г., № 23 от 10.07.2019г.) 

- проценты по договору займа от 27.06.2018 г. в сумме 8 004,06 руб.

Поступление займов от учредителя на общую сумму 6 570 000,00 руб., в том числе по договору займа № 2 от 07.08.2019 г.

Предоставление существенного по своему размеру займа может свидетельствовать о стремлении заимодавца полностью контролировать деятельность заемщика, что подтверждает фактическую подконтрольность ООО «ТЕХНОИНВЕСТГРУПП» ФИО2 в виде перечисления денежных средств на свою карту. получения дивидендов.

Как следует из заявления и материалов обособленного спора, установлено судом первой инстанции, генеральным директором Общества в период с 10.02.2015 до 14.04.2021 являлась ФИО1

В период с 10.02.2015 до 04.03.2021 ФИО2 являлся единственным участником Общества.

С 04.03.2021 единственным участником Общества является ФИО6 и с 14.04.2021 является генеральным директором.

Пунктом 2 статьи 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из обстоятельств, в том числе:

- причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

Как разъяснено в пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Поскольку деятельность юридического лица опосредуется множеством сделок и иных операций, по общему правилу, не может быть признана единственной предпосылкой банкротства последняя инициированная контролирующим лицом сделка (операция), которая привела к критическому изменению возникшего ранее неблагополучного финансового положения - появлению признаков объективного банкротства. Суду надлежит исследовать совокупность сделок и других операций, совершенных под влиянием контролирующего лица (нескольких контролирующих лиц), способствовавших возникновению кризисной ситуации, ее развитию и переходу в стадию объективного банкротства.

 В обоснование данного довода временным управляющим указано на перечисления денежных средств в пользу ФИО2:

- перечисления на карту в размере 780 000,00 руб. за период с 15.02.2019 по 10.02.2020;

- по договорам займа в сумме 6 282 589,52 руб. за период с 08.02.2019 по 05.04.2021;

- зачисление подотчетных средств в сумме 40 000,00 руб.;

- зачисление дивидендов в сумме 1 076 300,00 руб. в 2019 году;

- проценты по договору займа в сумме 6 570 000,00 руб.

Вместе с тем, заявителем не представлено доказательств совершения указанных платежей за пределами обычной хозяйственной деятельности.

Указанные платежи не оспорены, недействительными сделками не признаны.

В материалах дела отсутствуют доказательства, что ответчики совершали действия, направленные на растрату денежных средств и отчуждение имущества с целью причинения вреда кредиторам или Обществу должника.

Пунктом 2 статьи 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из обстоятельств, в том числе:

- документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» следует, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:

невозможность определения основных активов должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их

условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;

невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

К руководителю должника не могут быть применены презумпции, установленные подпунктами 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если необходимая документация (информация) передана им арбитражному управляющему в ходе рассмотрения судом заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Такая передача документации (информации) не исключает возможность привлечения руководителя к ответственности в виде возмещения убытков, вызванных просрочкой исполнения обязанности, или к субсидиарной ответственности по иным основаниям.

В соответствии со ст. 61.12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Согласно пункту 1 статьи 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; настоящим Законом предусмотрены иные случаи.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).   Пунктом 2 статьи 61.12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 настоящего Закона, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом).

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 9 Постановления № 53, обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в абзацах пятом, седьмом пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически  обоснованный          план,   такой            руководитель            может   быть  освобожден   от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах. По смыслу приведенных разъяснений, неподача заявления после возникновения обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве, влечет привлечение к субсидиарной ответственности исключительно в случае, если: эти обстоятельства в действительности совпадают с моментом объективного банкротства должника; и эти обстоятельства как внешние признаки объективного банкротства воспринимаются любым добросовестным и разумным руководителем, находящимся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, именно как признаки объективного банкротства.

При этом согласно пункту 4 Постановления № 53 под объективным банкротством понимается момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов.

В соответствии со статьей 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Как следует из материалов заявления, по мнению временного управляющего руководители должника обязаны были созвать собрание участников и обратиться в суд с заявлением о банкротстве начиная с 2020 года.

В обоснование указанной даты заявитель ссылается на наличие подтвержденной вступившими в законную силу судебными актами задолженности перед кредиторами ООО «Инвест», ООО «Элсаст», Ассоциацией «СРО «Альянс строителей».

Вместе с тем, заявителем не представлено доказательств того, что с 2020 должник отвечал признакам объективного банкротства.

Документация должника, в том числе бухгалтерская, временному управляющему передана не была, в связи с чем у суда отсутствуют основания полагать, что должник в 2020 обладал признаками объективного банкротства. 

Ссылка временного управляющего на анализ финансового состояния обоснованно отклонена судом первой инстанции.

Следовательно, временным управляющим не доказано, что действия ФИО2, и ФИО1 недобросовестные, направлены на сокрытие документов должника, а также на увеличение кредиторской задолженности и уменьшение возможностей для ее погашения.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства. 

  При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о вынесении судом первой инстанции решения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.05.2023  по делу № А40-163610/21  в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                 Ж.В. Поташова

Судьи:                                                                                                                      А.С. Маслов

 

                                                                                                                      Н.В. Юркова