АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ 

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край 

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А78-5872/2023

г.Чита

04 октября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 27 сентября 2023 года Решение изготовлено в полном объёме 04 октября 2023 года 

Арбитражный суд Забайкальского края  

в составе судьи Ульзутуевой А.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А78-5872/2023 по  заявлению Акционерного общества «Коммунальник» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому  краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене  определения от 03 апреля 2023 года об установлении нового срока исполнения  предписания по делу № 075/01/17-195/2022,  

с участием в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:  

от заявителя: ФИО2 доверенность № 4 от 09.01.2023, копия диплома о высшем  юридическом образовании, паспорт (до и после перерыва),  

от ответчика: ФИО3, доверенность № 7 от 09.01.2023, копия диплома о высшем  юридическом образовании, служебное удостоверение (до и после перерыва),  

установил:

Акционерное общество «Коммунальник» (далее – заявитель, АО «Коммунальник»,  Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной  антимонопольной службы по Забайкальскому краю (далее – УФАС России по  Забайкальскому краю, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене  определения от 03 апреля 2023 года об установлении нового срока исполнения  предписания по делу № 075/01/17-195/2022.  

В обоснование своего требования АО «Коммунальник» указало, что изменения,  внесенные в пункт 2.2.5. Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд АО  «Коммунальник», не противоречат действующему законодательству и как следствие не  ограничивают конкуренцию и не создают для отдельных хозяйствующих субъектов  особых условий. Заявитель полагает, что определение антимонопольного органа является  незаконным, поскольку на момент истечения срока исполнения предписания – 10.02.2023  Положение о закупках действовало в измененной редакции и предписание от 30.12.2023   № 02-05-7609 не распространяется на внесенные изменения в Положение о закупках.  

УФАС России по Забайкальскому краю представлен отзыв на заявление, в котором  указано на необоснованность заявления и отсутствие оснований для его удовлетворения.  

20 сентября 2023 года суд, признав дело подготовленным, завершил  предварительное судебное заседание и по правилам статьи 137 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК Российской Федерации) (с  учетом разъяснений, содержащихся в пункте 27 постановления Пленума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 декабря 2006 года № 65 «О подготовке  дела к судебному разбирательству») перешел к рассмотрению дела по существу в этом же  судебном заседании.  

В судебном заседании 20 сентября 2023 года объявлялся перерыв до 27 сентября  2023 года, информация о перерыве размещена на информационном ресурсе «Картотека  арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru).  

Исследовав материалы дела и заслушав представителей заявителя,  антимонопольного органа, арбитражный суд пришел к следующим выводам.  

АО «Коммунальник» зарегистрировано в Едином государственном реестре  юридических лиц 28.10.2002 за основным государственным регистрационным номером  

<

***>, основной вид деятельности - торговля оптовая неспециализированная.  

В УФАС России по Забайкальскому краю поступили материалы Прокуратуры  Центрального района г. Читы об установлении фактов, указывающих на признаки  нарушения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,  обнаруженных в ходе проведения проверки.  

Определением от 12 июля 2022 года УФАС России по Забайкальскому краю  возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства № 075/01/17-195/2022.  

По результатам рассмотрения дела решением от 30 декабря 2022 года (л.д. 11-29)  АО «Коммунальник» признано нарушившим требования части 1 статьи 17 Федерального  закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», также решено выдать АО  «Коммунальник» предписание.  

30 декабря 2022 года АО «Коммунальник» выдано предписание (л.д. 30-31), в  котором Обществу предписано устранить нарушения законодательства, установленные  решением Забайкальского УФАС России по делу № 075/01/17-195/2022 от 30.12.2022,  путем внесения изменений в актуальную редакцию Положения о закупках товаров, работ,  услуг для нужд АО «Коммунальник», в части установления перечня случаев, критериев  осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), которые  отвечали бы принципу целесообразности выбора способа закупки путем заключения  контракта с единственным поставщиком (подрядчика, исполнителя) и принципу  равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений  конкуренции по отношению к участникам закупки, приведения указанного Положения в  соответствие со статьями 1, 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках  товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».  

Срок для представления доказательств исполнения предписания установлен – 10  февраля 2023 года.  

10 февраля 2023 года АО «Коммунальник» в УФАС России по Забайкальскому  краю представлено письмо об исполнении предписания с приложением изменений № 23 в  Положение о закупке (л.д. 32).  

Пункт 2.2.5. изложен в следующей редакции: Заказчик вправе провести закупку у  единственного поставщика при условии, что применение конкурентных процедур в  значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался  достичь, путем последующей реализации таких товаров, работ, услуг и/или, если  применение иных способов закупки, установленных настоящим положением,  нецелесообразно по причине затрат времени, при условии, что совокупный годовой объем  закупок на основании настоящего пункта не может превышать 950 000 000 (девятьсот  пятьдесят миллионов) рублей.  

Установив, что предписание АО «Коммунальник» не исполнено, УФАС России по  Забайкальскому краю возбуждено дело об административном правонарушении №  075/04/19.5-55/2023, по результатам рассмотрения которого АО «Коммунальник»  постановлением от 28 марта 2023 года привлечено к административной ответственности  по части 2.1 статьи 19.5 КоАП Российской Федерации.  

На основании части 7 статьи 51 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О  защите конкуренции» определением от 3 апреля 2023 года АО «Коммунальник»  установлен новый срок для исполнения предписания по делу № 075/01/17-195/2022, до  19.05.2023 (л.д. 38-39).  

Не согласившись с вынесенным определением, АО «Коммунальник» обратилось в  суд с рассматриваемым заявлением.  

Суд находит заявленное требование не подлежащим удовлетворению по  следующим причинам.  

В силу части 1 статьи 198 АПК Российской Федерации, граждане, организации и  иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий  (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если  полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие  (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и  нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности,  создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

В пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8  «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской  Федерации» разъяснено, что основанием для принятия решения суда о признании  решения государственного органа недействительным являются одновременно как его  несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом  гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица,  обратившихся в суд с соответствующим требованием.  

С учетом изложенного, а также принимая во внимание взаимосвязанные  положения части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 АПК Российской  Федерации, суд полагает, что заявленные требования могут быть удовлетворены только в  том случае, если будут установлены следующие обстоятельства: 1) несоответствие  оспариваемого определения УФАС России по Забайкальскому краю закону или иному  нормативному правовому акту; 2) нарушение прав и законных интересов заявителя таким  определением. При отсутствии хотя бы одного из данных обстоятельств, требования  удовлетворению не подлежат.  

Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее –  Закон о защите конкуренции) определяет организационные и правовые основы защиты  конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:  

1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; 

2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами  исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской  Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции  указанных органов органами или организациями, а также государственными  внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.  

Рассмотрение дел о нарушении антимонопольного законодательства урегулировано  главой 9 Закона о защите конкуренции.  

Согласно частям 1 и 4 статьи 41 Закона о защите конкуренции, комиссия  принимает заключения об обстоятельствах дела, предупреждения, определения, решения,  

предписания; на основании решения комиссия выдает предписание; предписание  оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит  осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок,  подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на  заседании комиссии.  

Статьей 50 Закона о защите конкуренции также определено, что по результатам  рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании  решения по делу комиссия выдает предписание ответчику по делу (часть 1).  

Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства  изготавливается одновременно с решением. Копия предписания немедленно направляется  или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением  действия (часть 2).  

Статья 51 Закона о защите конкуренции регулирует исполнение предписания по  делу о нарушении антимонопольного законодательства.  

Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит  исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль  за исполнением выданных предписаний (часть 1).  

Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного  законодательства влечет за собой административную ответственность (часть 2).  

Под неисполнением в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного  законодательства понимается исполнение предписания частично в указанный этим  предписанием срок или уклонение от его исполнения. Неисполнение в срок указанного  предписания является нарушением антимонопольного законодательства (часть 4).  

В случае привлечения ответчика, ответчиков по делу к административной  ответственности за невыполнение в срок предписания комиссия в течение пяти рабочих  дней с даты вынесения постановления о назначении административного наказания  выносит определение об установлении новых сроков исполнения ранее выданного  предписания. Такое определение подписывается председателем и членами комиссии и  направляется по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под  расписку ответчику, ответчикам или их представителям (часть 7).  

Как следует из материалов дела, основанием для выдачи АО «Коммунальник»  предписания от 30.12.2022 послужил вывод антимонопольного органа о том, что в  действиях АО «Коммунальник» содержится нарушение части 1 статьи 17 Закона о защите  конкуренции, выразившееся в установлении заказчиком в положении о закупке условий,  позволяющих осуществлять закупку у единственного поставщика во всех случаях и при  любых потребностях без проведения конкурентных процедур, руководствуясь лишь  пределами самостоятельно установленных сумм в таком Положении; указанный пункт в  Положении о закупке приводит к нарушению условий выбора способа закупки и как  следствие применения неконкурентного способа закупки, что влечет и может повлечь  ограничение конкуренции.  

Частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлены запреты на  осуществление организатором закупки или заказчиком действий, которые приводят или  могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе  на координацию деятельности участников закупки, создание преимущественных условий  участия в закупке для отдельных ее участников (в том числе путем открытия доступа к  информации), нарушение порядка определения победителя закупки.  

Статьей 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров,  работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках)  определено, что целями регулирования настоящего Федерального закона являются  обеспечение единства экономического пространства, создание условий для  своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в  части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах, в том числе для целей  

коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и  надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей  участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд  заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции,  обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других  злоупотреблений.  

Согласно части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг  заказчики обязаны руководствоваться следующими принципами:  

1) информационная открытость закупки; 

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных  ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;  

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на  приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного  цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек  заказчика;  

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления  неизмеряемых требований к участникам закупки.  

Согласно части 2 статьи 2 Закона о закупках, Положение о закупке является  документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен  содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования  начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным  поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы  цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком  поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула  цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения  максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок  способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона,  порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также  иные связанные с обеспечением закупки положения.  

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о закупках, положением о закупке  предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок  осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При  этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных  Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей  статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства,  осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях  осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о  закупке.  

В силу части 3 статьи 3 Закона о закупках конкурентной закупкой является  закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:  

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из  следующих способов:  

а) путем размещения в единой информационной системе извещения об  осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с  приложением документации о конкурентной закупке;  

б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой  конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего  Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем  двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ,  оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;  

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право  заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой  закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;  

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением  требований части 6.1 настоящей статьи.  

Частью 3.1 статьи 3 Закона о закупках определено, что конкурентные закупки  осуществляются следующими способами:  

1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной  форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме,  закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый  запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме,  закрытый запрос предложений);  

2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими  требованиям части 3 настоящей статьи.  

Согласно части 3.2 статьи 3 Закона о закупках, неконкурентной закупкой является  закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным  частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у  единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о  закупке.  

Порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика  (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки  устанавливаются положением о закупке (статья 3.6 Закона о закупках).  

Закупочная деятельность АО «Коммунальник» регулируется Законом о закупках и  регламентирована Положением о закупке товаров, работ, услуг», утвержденным Советом  директоров АО «Коммунальник» (Протокол заседания совета директоров № 02 от  03.08.2022).  

Как указывалось ранее, основанием для выдачи АО «Коммунальник» предписания  послужил вывод антимонопольного органа о том, что в действиях АО «Коммунальник»  содержится нарушение части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившееся в  установлении заказчиком в положении о закупке условий, позволяющих осуществлять  закупку у единственного поставщика во всех случаях и при любых потребностях без  проведения конкурентных процедур, руководствуясь лишь пределами самостоятельно  установленных сумм в таком Положении; указанный пункт в Положении о закупке  приводит к нарушению условий выбора способа закупки и как следствие применения  неконкурентного способа закупки, что влечет и может повлечь ограничение конкуренции.  

В частности спорный пункт содержал условия: 

Заказчик вправе провести Закупку у единственного Поставщика при условии, что  стоимость закупаемых Заказчиком товаров, работ, услуг по одному договору, с учетом  всех налогов и сборов, не превышает:  

(а) 10 000 000,00 рублей для «Средства автотранспортные» (Класс 29.10, согласно  «ОК»034-2014 (КПЕС 2008). Общероссийский классификатор продукции по видам  экономической деятельности»);  

(б) 18 000 000,00 рублей для «Металлы основные» (Класс 24, согласно «ОК 034- 2014 (КПЕС 2008). Общероссийский классификатор продукции по видам экономической  деятельности»)  

… 

 (т) 5 000 000,00 рублей для иных товаров, работ, услуг, не включенных в п.п. (а)(л) настоящего пункта.  

В порядке исполнения предписания, 10 февраля 2023 года АО «Коммунальник» в  УФАС России по Забайкальскому краю представлено письмо об исполнении предписания  с приложением изменений № 23 в Положение о закупке (л.д. 32).  

Пункт 2.2.5. изложен в следующей редакции: Заказчик вправе провести закупку у  единственного поставщика при условии, что применение конкурентных процедур в  значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался  достичь, путем последующей реализации таких товаров, работ, услуг и/или, если  применение иных способов закупки, установленных настоящим положением,  нецелесообразно по причине затрат времени, при условии, что совокупный годовой объем  закупок на основании настоящего пункта не может превышать 950 000 000 (девятьсот  пятьдесят миллионов) рублей.  

Согласно позиции антимонопольного органа, закрепленные в Положении  основания для закупки у единственного поставщика охватывают всю сферу деятельности  учреждения, не ограничивая данный неконкурентный способ закупки никакими  критериями и случаями, что позволяет осуществлять закупку у единственного  поставщика независимо от наличия конкурентного рынка, создает возможность  привлечения исполнителя без проведения торгов, и, как следствие, приводит к  дискриминации и ограничению конкуренции. Внесенные изменения не изменяют  вероятности возникновения негативных последствий в виде ограничения конкуренции и  дискриминации хозяйствующих субъектов. Общество создает себе условия совершения  закупки у единственного поставщика, которые зависят только от него, никаких  независящих обстоятельств, обусловленных каким-либо объективными причинами,  имеющимися на рынке товаров, работ, услуг, условиями деятельности  контрагентов/подрядчиков/исполнителей или чрезвычайных обстоятельств, не включено.  

Суд соглашается с позицией антимонопольного органа и отмечает следующее. 

Закупка любых товаров, работ, услуг должна осуществляться заказчиком в  порядке, установленном Законом о закупках, на основании положения о закупках,  включающего в себя способы закупки, которые не противоречат принципам,  определенным законодательством о закупках. Проведение конкурентной закупки  направлено на эффективное использование денежных средств, расширение возможностей  участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд  заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции,  обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других  злоупотреблений.  

Заказчику предоставлено право самостоятельно определять порядок и условия  применения неконкурентных способов закупки, порядок подготовки и осуществления  закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий  перечень случаев проведения такой закупки, закреплять их в положении о закупке (часть  2 статьи 2, статья 3.6 Закона № 223-ФЗ).  

Это право должно реализовываться с учетом целей правового регулирования в  сфере закупочной деятельности отдельными видами юридических лиц и принципов,  закрепленных в законе.  

Отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу как осуществление  закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные  причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур либо является  неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки  колеблются в узком диапазоне), либо в значительной степени лишают заказчика того  результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (осуществление срочного  размещения заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная  конкуренция). В ином случае выбор данного неконкурентного способа размещения заказа  представляет собою злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных  процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового  регулирования в данной сфере (Определение Судебной коллегии по экономическим  спорам Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2021 № 306-ЭС21-11589).  

Как отмечено в пункте 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с  применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ,  услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного  Суда РФ от 16.05.2018, избрание заказчиком способа закупки, который повлек за собой  необоснованное ограничение круга потенциальных участников, нарушает принципы  осуществления закупочной деятельности и положения ФЗ «О защите конкуренции».  

Для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у  единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги  обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных  процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация  последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того,  закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам  несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.  

Указание же в положении о закупке на иные способы закупки не свидетельствует  об отсутствии нарушения со стороны заказчика, поскольку сам факт допустимости  закупки у единственного поставщика на конкурентном рынке без каких-либо ограничений  является неправомерным.  

То есть проведение закупки у единственного поставщика возможно лишь при  наличии установленного исчерпывающего перечня случаев проведения такой закупки, с  определением объективных критериев.  

Обращаясь с заявлением о признании вынесенного определения незаконным, АО  «Коммунальник» указывает, что внесенные в пункт 2.2.5. Положения о закупках товаров,  работ, услуг для нужд АО «Коммунальник» изменения не противоречат действующему  законодательству и как следствие не ограничивают конкуренцию и не создают для  отдельных хозяйствующих субъектов особых условий.  

Однако такая позиция заявителя признается судом необоснованной. Исполнение  предписания предполагает совершение действий, указанных в предписании,  направленных на устранение указанных нарушений, в рассматриваемом случае  нарушений части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции. Обществу было необходимо  внести изменения в актуальную редакцию Положения о закупках товаров, работ, услуг  для нужд АО «Коммунальник», в части установления перечня случаев, критериев  осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), которые  отвечали бы принципу целесообразности выбора способа закупки путем заключения  контракта с единственным поставщиком (подрядчика, исполнителя) и принципу  равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений  конкуренции по отношению к участникам закупки, приведения указанного Положения в  соответствие со статьями 1, 3 Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках  товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».  

Между тем, внесенные в Положение изменения не обеспечивают устранение  нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, поскольку условия  совершения закупки у единственного поставщика не поставлены в зависимость от каких-либо объективных, независящих от заказчика обстоятельств, обозначенное условие  обусловлено лишь волей заказчика. Критерии показателей (результат, который  намеревался достичь заказчик, нецелесообразность по причине затрат времени) также не  определены, что дает возможность осуществлять закупку у единственного поставщика,  ограничиваясь лишь суммой совокупного годового объема закупок.  

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Забайкальского края  от 31 июля 2023 года по делу № А78-4693/2023 постановление антимонопольного органа  по делу об административном правонарушении от 28 марта 2023 года № 075/04/19.555/2023 изменено в части назначенной санкции, при этом суд пришел к выводу, что  закрепление заказчиком в пункте 2.2.5 Положения о закупке (с учетом изменений)  условий, позволяющих осуществлять закупку у единственного поставщика во всех  

случаях и при любых потребностях без проведения конкурентных процедур независимо  от наличия конкурентного рынка, создают возможность привлечения исполнителя без  проведения торгов (конкурса/аукциона), что в свою очередь приводит к дискриминации и  ограничению конкуренции, следовательно предписание антимонопольного органа в  установленный срок, не исполнено.  

Согласно части 2 статьи 69 АПК Российской Федерации, обстоятельства,  установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее  рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом  другого дела, в котором участвуют те же лица.  

Таким образом, антимонопольным органом правомерно на основании части 7  статьи 51 Закона о защите конкуренции определением от 3 апреля 2023 года установлен  новый срок для исполнения предписания по делу № 075/01/17-195/2022 (л.д. 38-39).  

Довод заявителя о том, что на момент истечения срока исполнения предписания –  10.02.2023 Положение о закупках действовало в измененной редакции и предписание от  30.12.2023 № 02-05-7609 не распространяется на внесенные изменения в Положение о  закупках, судом признается несостоятельным. Как полагает заявитель, антимонопольный  орган должен был рассматривать вопрос о соответствии/несоответствии пунктов  Положения о закупке в рамках самостоятельного дела о нарушении антимонопольного  законодательства.  

Между тем, основания для возбуждения дела о нарушении антимонопольного  законодательства установлены в статье 39 Закона о защите конкуренции. В  рассматриваемом случае основания для возбуждения самостоятельного дела о нарушении  антимонопольного законодательства отсутствуют, проверка исполнения предписания  проводится в рамках того дела, по которому было выдано такое предписание.  

Статьей 51 Закона о защите конкуренции прямо предусмотрено, что  антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.  Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного  законодательства влечет за собой административную ответственность. В случае  привлечения ответчика, ответчиков по делу к административной ответственности за  невыполнение в срок предписания комиссия в течение пяти рабочих дней с даты  вынесения постановления о назначении административного наказания выносит  определение об установлении новых сроков исполнения ранее выданного предписания.  

Таким образом, антимонопольный орган правомерно, установив факт  неисполнения требования предписания, после привлечения АО «Коммунальник» к  административной ответственности, определением от 3 апреля 2023 года установил новый  срок для исполнения предписания по делу № 075/01/17-195/2022.  

Согласно части 3 статьи 201 АПК Российской Федерации в случае, если  арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и  действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления,  иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному  правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает  решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.  

При таких обстоятельствах и правовом регулировании суд приходит к выводу о  том, что определение УФАС России по Забайкальскому краю от 3 апреля 2023 года об  установлении нового срока для исполнения предписания по делу № 075/01/17-195/2022  является законным, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат.  

Руководствуясь статьями 110, 167, 168, 169, 170, 176 и 201 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Акционерного общества «Коммунальник» (ОГРН  1027501156847, ИНН 7536004377) к Управлению Федеральной антимонопольной службы  по Забайкальскому краю (ОГРН 1027501158541, ИНН 7536033755) о признании  незаконным и отмене определения от 3 апреля 2023 года об установлении нового срока  исполнения предписания по делу № 075/01/17-195/2022 отказать.  

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвертый арбитражный  апелляционный суд в течение месяца через Арбитражный суд Забайкальского края.  

Судья А.А. Ульзутуева