АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

 

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Иркутск                                                                                          Дело № А19-13527/2020

«04» декабря 2020 года

 

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 27 ноября 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 04 декабря 2020 года.

 

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Куклиной Л.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шипициной Е.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Администрации Янтальского городского поселения Усть-Кутского муниципального района Иркутской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

о признании незаконным решения №038/2230/20 от 30.04.2020г.,

при участии в судебном заседании: 

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности, представлен паспорт; 

от ответчика: ФИО2 – представитель по доверенности, представлен паспорт;

                                                                   установил:

Администрация Янтальского городского поселения Усть-Кутского муниципального района Иркутской области (далее – заявитель, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы Иркутской области (далее – ответчик, антимонопольный орган, УФАС по Иркутской области) №038/2230/20 от 30.04.2020г. об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения  от 22.03.2017г.

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал в полном объеме в соответствии с доводами, изложенными в заявлении.

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании с требованиями не согласился по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании 25.11.2020г. в порядке части 1 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 10 часов 00 минут 27.11.2020г. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, с участием тех же сторон.

Дело, в соответствии со статьей 200 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, рассмотрено по имеющимся в нем материалам, исследовав которые, выслушав представителей сторон, участвующих в судебном заседании, суд установил следующее. 

В УФАС по Иркутской области поступило заявление 19.12.2019г. поступило заявление Администрации Янтальского городского поселения о внесении изменений в концессионное соглашение от 22.03.2017г. в части внесения изменений в схему теплоснабжения п. Янталь и включения новых мероприятий с сохранением общей суммы вложений, а именно:

1) монтаж нового котла КВТ-6000 «Гейзер», взамен вышедшего из строя котла КЕ-10/13;

2) модернизации системы топливоподачи с установкой системы «Жидкое дно».

Письмом от 04.02.2020г. №038/556/20 Администрации Янтальского городского поселения отказано в согласовании изменений в условия концессионного соглашения на основании подпункта «б» пункта 12, «б» пункта 14 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014г. №368 (далее – Правила №368).

24 марта 2020 года в УФАС по Иркутской области повторно поступило заявление Администрации Янтальского городского поселения о внесении изменений в концессионное соглашение от 22.03.2017г. в части внесения изменений в схему теплоснабжения п. Янталь и включения новых мероприятий с сохранением общей суммы вложений.

Антимонопольный орган, изучив документы, представленные Администрацией Янтальского городского поселения, не нашло оснований для согласования внесения изменений и повторно отказало в согласовании в связи с тем, что представленные документы не подтвердили оснований, указанных пунктом 2 Правил №368. Указанный отказ оформлен решением №038/2230/20 от 30.04.2020г.

Администрация  полагая, что решение антимонопольного органа №038/2230/20 от 30.04.2020г. не соответствует закону и нарушает права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив в рамках статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности и взаимосвязи, представленные сторонами доказательства, приведенные ими доводы и возражения, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, в силу вышеприведенных правовых норм основанием для принятия судом решения о признании ненормативного правового акта незаконным является одновременно как несоответствие данного акта закону или иному нормативному правовому акту, так и нарушение этим актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Вместе с тем бремя доказывания обстоятельств, на которые ссылается лицо в обоснование своих требований и возражений в соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лежит на лице, которое ссылается на указанные обстоятельства.

В соответствии с частью 1 статьи 43 Федерального закона от 21.07.2005г. №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, в том числе условий, изменяемых по соглашению сторон на основании решений органов государственной власти или органа местного самоуправления, определенных на основании решения о заключении концессионного соглашения, конкурсной документации и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, необходимо согласие антимонопольного органа, полученное в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации. Указанное согласие требуется также в случае изменения условий концессионного соглашения по основаниям, предусмотренным частями 1, 3 и 4 статьи 20 настоящего Федерального закона. Для изменения условий концессионного соглашения в случаях, предусмотренных частью 3.1 статьи 13, частью 7 статьи 5, частью 3.1 статьи 44 и статьей 54 настоящего Федерального закона, предварительное согласие антимонопольного органа не требуется.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014г. №368 «Об утверждении Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения» утверждены Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, устанавливающие порядок получения согласия антимонопольного органа для изменений условий концессионного соглашения, а также основания для согласования либо отказа в согласовании внесения изменений в концессионное соглашение.

Согласно подпункту «г» пункта 2 Правил №368 одним из оснований согласования изменений условий концессионного соглашения является внесение в установленном порядке изменений в схемы теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, в связи с которыми, стороны отказываются не способными выполнить принятые обязательства (в случае если предметом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем).

В силу письма ФАС России от 28.06.2018г. №ВК/48632/18 «Рекомендации о порядке согласования антимонопольным органом изменений условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем в соответствии с Правилами предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014г. №368», для согласования внесения изменений в концессионное соглашение недостаточно одного факта внесения изменений в территориальную схему теплоснабжения и включения в указанную схему новых объектов. Кроме этого необходимо обоснование невозможности выполнения принятых сторонами при заключении концессионного соглашения обязательств.

Пунктом 2 Правил №368 установлен перечень оснований при наличии которых антимонопольный орган согласует изменения.

В соответствии с пунктом 13 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005г. №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Федеральный закон №115-ФЗ) концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации. Размер принимаемых концедентом на себя расходов, а также размер, порядок и условия предоставления концедентом концессионеру государственных или муниципальных гарантий должны быть указаны в решении о заключении концессионного соглашения, в конкурсной документации, в концессионном соглашении. Решение о выплате платы концедента по концессионному соглашению может быть принято в случае, если установление платы концедента по концессионному соглашению определено в качестве критериев конкурса.

На основании пункта 19 статьи 39 Федерального закона №115-ФЗ в случае, если принято решение о выплате платы концедента по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, и концессионер реализует производимые товары, выполняет работы, оказывает услуги по регулируемым ценам (тарифам) или с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), размер платы концедента на каждый год срока действия концессионного соглашения определяется как объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, на использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения.

Согласно подпункту «г» пункта 14 Правил №368 в случае если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, водоотведения, отдельные объекты таких систем и объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения, предусмотренный концессионным соглашением, подлежит увеличению (за исключением согласования изменений при наличии оснований, предусмотренных подпунктом «б» пункта 2 настоящих Правил), антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения.

 Как следует из материалов дела, между Администрацией Янтальского городского поселения и ООО «КТ-Ресурс» заключено Концессионное соглашение от 22.03.2017г., на основании которого ООО «КТ-Ресурс» осуществляет эксплуатацию объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения на территории п. Янталь Иркутской области.

Приложением №3 к указанному Концессионному соглашению определены мероприятия по реконструкции объекта концессионного соглашения.

После заключения концессионного соглашения сторонами концессионного соглашения проведено техническое обследование объектов концессионного соглашения, по результатам которого выявлены основания для внесения изменений в концессионное соглашение.

В УФАС по Иркутской области поступило заявление 19.12.2019г. поступило заявление Администрации Янтальского городского поселения о внесении изменений в концессионное соглашение от 22.03.2017г. в части внесения изменений в схему теплоснабжения п. Янталь и включения новых мероприятий с сохранением общей суммы вложений, а именно:

1) монтаж нового котла КВТ-6000 «Гейзер», взамен вышедшего из строя котла КЕ-10/13;

2) модернизации системы топливоподачи с установкой системы «Жидкое дно».

Письмом от 04.02.2020г. №038/556/20 Администрации Янтальского городского поселения отказано в согласовании изменений в условия концессионного соглашения на основании подпункта «б» пункта 12, «б» пункта 14 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014г. №368 (далее – Правила №368).

24 марта 2020 года в УФАС по Иркутской области повторно поступило заявление Администрации Янтальского городского поселения о внесении изменений в концессионное соглашение от 22.03.2017г. в части внесения изменений в схему теплоснабжения п. Янталь и включения новых мероприятий с сохранением общей суммы вложений.

Антимонопольный орган, изучив документы, представленные Администрацией Янтальского городского поселения, не нашло оснований для согласования внесения изменений и повторно отказало в согласовании в связи с тем, что представленные документы не подтвердили оснований, указанных пунктом 2 Правил №368. Указанный отказ оформлен решением №038/2230/20 от 30.04.2020г.

Администрация Янтальского городского поселения считает, что ею были представлены все необходимые документы, в том числе, документы, подтверждающие внесение изменений в территориальную схему теплоснабжения, а также подробное обоснование невозможности выполнения ранее установленных мероприятий по концессионному соглашению в связи с такими изменениями.

В августе 2016 года организация, осуществлявшая эксплуатацию муниципального имущество и оказывавшая услуги теплоснабжения потребителями п. Янталь (ООО «Усть-Кутские тепловые сети и котельные»), отказалась от данной деятельности и вернула имущество Администрации Янтальского городского поселения.

В связи с чем, в преддверии отопительного сезона 2016-2017г.г. в поселке Янталь отсутствовала ресурсоснабжающая организация, что грозило срывом отопительного сезона и введением режима ЧС.

Преследуя цель избежать указанных последствий отсутствия ресурсоснабжающей организации, Администрация Янтальского городского поселения договорилось с ООО «КТ-Ресурс», которое имело соответствующий опыт в данной отрасли хозяйства, что оно принимает на себя обязательства по осуществлению теплоснабжения п. Янталь.

С 01 сентября 2016 года ООО «КТ-Ресурс» начало оказывать услуги по теплоснабжению потребителей в п. Янталь, одновременно приступив к подготовке предложения для заключения концессионного соглашения по инициативе концессионера.

С 08.05.2013г. на основании Федерального закона от 07.05.2013г. №103-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, возможна только на основе концессионного соглашения, единственным возможным вариантом передачи муниципального имущества было безотлагательное заключение концессионного соглашения.

07 декабря 2016 года от ООО «КТ-Ресурс» в Администрацию поступило предложение о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения п. Янталь, согласно которому предлагалось проведение следующих мероприятий: установка экономайзеров на котлах №1, 2; реконструкция котлоагрегатов №1, 2; автоматизация котельной; установка частно-регулируемого привода; наладка тепловых сетей.

Мероприятия были разработаны по состоянию на 07.12.2016г. исходя из существующей на тот момент схемы теплоснабжения п. Янталь и имеющегося в наличии муниципального имущества.

Поскольку процедура заключения концессионного соглашения по предложению концессионера предполагает несколько этапов, четко регламентированных по времени, решение о заключении концессионного соглашения на основании предложения концессионера от 07.12.2016г. было принято 22.03.2017г.

Как указал заявитель, при анализе отопительного сезона 2016-2017г.г. Администрацией установлено, что износ имеющегося оборудования создает реальную угрозу для процесса теплоснабжения в последующие периоды.

31 января 2017 года Администрацией Янтальского городского поселения в Министерство жилищной политики, энергетики и транспорта Иркутской области подана заявка на выделение субсидии из областного бюджета по программе «Развитие жилищно-коммунального хозяйства  Иркутской области» га 2014-2018 г.г.

В июне 2017 года при плановой проверке состояния муниципальных объектов теплоснабжения, министром жилищной политики, энергетики и транспорта Иркутской области был произведен осмотр имеющего оборудования, в том числе котлов.

После осмотра состояния котлов, Администрации выделена субсидия для подготовки к отопительному сезону, на которую был приобретен новый котел КВТ-6000 «Гейзер».

04.08.2017г. между Администрацией и ООО «Ковровские котлы» заключен муниципальный контракт №3 на покупку котлоагрегата на древесных отходах (щепа) с мощность 6 мвт, цена контракта составила 23406000 рублей.

После передачи указанного котла поставщиком Администрации актом технического обследования от 16.03.2018г. была установлена необходимость замены вышедшего из строя котла на новый с последующей заменой еще одного котла. В комплекте с котлом поставлена система автоматики, контрольно-измерительные приборы, а также электрооборудование с частотным приводом. Для надежной и безаварийной работы также необходимо установить автоматическую систему подачи топлива типа «Живое дно».

На основании выводов по результатам технического осмотра возникла необходимость внесения изменений в действующую схему теплоснабжения.

Порядок внесения изменений в схему теплоснабжения регулируется Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.02.2012г. №154 «О требованиях к схемам теплоснабжения, порядку их разработки и утверждения».

В связи с отсутствием в бюджете Янтальского городского поселения необходимого финансирования для оплаты проекта актуализации схемы теплоснабжения, установленных сроков размещения уведомления о начале разработки проекта актуализированной схемы теплоснабжения, а также в связи с тем, что в штате Администрации Янтальского городского поселения отсутствуют необходимые специалисты, разработать и утвердить актуализированную схему теплоснабжения удалось лишь 25.09.2019г.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 21.07.2005г. №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами.

К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Пунктом 11 части 1 статьи 4 Федерального закона №115-ФЗ предусмотрено, что объектами концессионного соглашения являются, в том числе, объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем;

Согласно части 1.1 статьи 3 Федерального закона №115-ФЗ в случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 3.9 статьи 13 Федерального закона №115-ФЗ Правительство Российской Федерации определяет основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014г. №368 утверждены Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (далее – Правила), определяющие основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, включая основания, по которым может быть продлен срок действия концессионного соглашения, и порядок согласования антимонопольным органом таких изменений, в том числе, для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

В соответствии с пунктом 5 Правил для согласования изменений условий концессионного соглашения заявитель (концедент или концессионер) предоставляет в антимонопольный орган:

а) заявление (один экземпляр);

б) текст изменений, предлагаемых к внесению в концессионное соглашение, согласованный концедентом и концессионером;

в) обоснование необходимости изменения условий концессионного соглашения с приложением подтверждающих материалов и документов;

г) решение концедента о заключении концессионного соглашения;

д) концессионное соглашение;

е) конкурсную документацию и конкурсное предложение концессионера (в случае заключения концессионного соглашения путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения);

ж) предложение о заключении концессионного соглашения (в случае заключения концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора);

з) предварительное согласие органа исполнительной власти или органа местного самоуправления, осуществляющих регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), полученное в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации в области регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, - в случае, если согласие испрашивается на изменение значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения или долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения);

и) один или несколько договоров аренды, на основании которых у концессионера возникли права владения и (или) пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения.

Антимонопольный орган отказывает в согласовании в согласовании таких изменений только при наличии хотя бы одного из оснований, установленных пунктом 14 Правил.

В соответствии с подпунктом «г» пункта 2 Правил основанием для внесения изменений в концессионное соглашение является снесение изменений в схему теплоснабжения.

Таким образом, до момента утверждения соответствующих изменений в схему теплоснабжения, Администрация Янтальского городского поселения не имела оснований для обращения в антимонопольный орган с заявлением о согласовании изменений в концессионное соглашение, в связи с чем, первично Администрация обратилась с заявлением о согласовании изменений в концессионное соглашение 19.12.2019г. с приложением всех необходимых документов.

Сложившаяся ситуация не позволяла осуществить эксплуатацию и реконструкцию муниципального имущества на условиях, согласованных на момент заключения концессионного соглашения.

В связи с чем, необходимо внести следующие изменения в концессионное соглашение в части видов мероприятий по реконструкции муниципального имущества: монтаж нового котла, модернизация системы топливоподачи с установкой системы «Живое дно».

Следовательно, по мнению суда, Администрацией были представлены все необходимые документы, предусмотренные Правилами предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.04.2014г. №368.

В связи с отказом Иркутского УФАС в согласовании изменений концессионного соглашения, 24.03.2020г. Администрация повторно обратилась в антимонопольный орган с обоснованием отказа.

06.05.2020г. Администрацией получен очередной отказ №038/2230/20 от 30.4.2020г. в согласовании изменений в концессионное соглашение.

В данном отказе в качестве основании антимонопольный орган сослался на положения пункта 13 статьи 3 Федерального закона №115-ФЗ, определяя, что дополнительным соглашением стороны концессионного соглашения вносят условия о плате концедента в виде приобретения нового котла КВТ-6000 «Гейзер».

При этом, данный вывод ответчика суд находит ошибочным, поскольку приобретение нового котла Администрацией было осуществлено в рамках реализации программы подготовки к отопительному сезону и к обязанностям концедента по концессионному соглашению отношения не имеют.

Согласно пункту 14 Правил антимонопольный орган отказывает в согласовании таких изменений только при наличии хотя бы одного из следующих оснований:

б) если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 настоящих Правил;

в) если размер расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, установленный в концессионном соглашении, подлежит уменьшению;

г) в случае если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, водоотведения, отдельные объекты таких систем и объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения, предусмотренный концессионным соглашением, подлежит увеличению (за исключением согласования изменений при наличии оснований, предусмотренных подпунктом «б» пункта 2 настоящих Правил);

д) если ухудшаются плановые значения показателей надежности, качества, энергетической эффективности объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, плановые значения показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения, плановые значения иных предусмотренных концессионным соглашением технико-экономических показателей этих систем и (или) объектов;

е) если предлагаемые изменения не связаны с наличием оснований, указанных в пункте 2 настоящих Правил.

Поскольку в соответствии с пунктом 2 Правил основанием для внесения изменений в концессионное соглашение является утверждение схем теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, утвержденные в установленном порядке, в связи с которыми стороны оказываются не способными выполнить принятые обязательства (в случае если предметом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем), отказ УФАС по Иркутской области в согласовании является незаконным.

В ходе судебного разбирательства представитель антимонопольного органа как на основание для отказа во внесении изменений в концессионное соглашение ссылался на увеличение объема расходов, финансируемых за счет средств концедента.

Однако, суд находит данный вывод антимонопольного органа ошибочным, так как ответчиком, по мнению суда неверно определена правовая природа приобретенного Администрацией имущества.

Как уже указывалось, ежегодно Администрация обращалась в Министерство жилищной политики, энергетики и транспорта Иркутской области с заявками для участия в отборе муниципальных образований Иркутской области на получение субсидии из областного бюджета по программе «Развитие жилищно-коммунального хозяйства Иркутской области» на 2014-2018 г.г., однако, заявки удовлетворены не были. И только в июне 2017 года Администрацией получена такая субсидия, заключен муниципальный контракт на приобретение котла. Следовательно, муниципальное имущество было приобретено с использованием субсидии, выделенной Администрации в рамках названной программы.

Таким образом, муниципальная казна пополнилась единицей имущества в виде котла КВТ-6000 «Гейзер».

В соответствии с пунктом 13 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005г. №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

Исходя из положений указанного пункта, под платой концедента понимаются обязательства концедента по компенсации расходов на финансирование мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением в части создания, реконструкции объекта концессионного соглашения, либо расходов, связанных с эксплуатацией объекта концессионного соглашения.

При этом, данные расходы компенсируются концессионеру нулем предоставления государственных или муниципальных гарантий в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

В рассматриваемом случае, концедент не принимал на себя обязательств по финансированию мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением и. соответственно, не предоставлял концессионеру муниципальной гарантии.

В данном случае концедент, как собственник имущества, переданного по концессионному соглашению, но по-прежнему находящегося в его собственности, осуществил замену составной части объекта концессионного соглашения.

При этом, мероприятия концессионного соглашения концессионер обязан выполнить за собственный счет, возникновение платы концедента не предусмотрено.

На основании изложенного, данное основание для отказа во внесении изменений в концессионное соглашение необоснованно.

Более того, инвестиционной программой концессионера не предусмотрено такого источника финансирования на реализацию мероприятий как бюджетный, а также инвестиционной программой не предусмотрены такие мероприятия как монтаж нового котла КВТ-6000 «Гейзер», взамен вышедшего из строя когда КЕ-10/13 и модернизация системы топливоподачи с установкой системы «Живое дно».

В соответствии с пунктом 20 Правил согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ (за исключением таких программ, утверждаемых в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике), утвержденных Постановлением Правительства РФ oт 05.05.2014г. №410 «О порядке согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ (за исключением таких программ, утверждаемых в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике)», инвестиционная программа регулируемой организации, которая заключила концессионное соглашение, предусматривающее обязательства указанной организации по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения, входящих в состав систем централизованного теплоснабжения, с приобретением на срок, установленный концессионным соглашением, прав владения и пользования такими объектами (далее - концессионное соглашение), в первый год со дня вступления в силу концессионного соглашения направляется на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в течение 30 календарных дней со дня вступления в силу такого соглашения.

Таким образом, именно концессионное соглашение является основанием для инвестиционной программы, а не наоборот.

Пунктом 45 Правил согласования и утверждения инвестиционных программ предусмотрен порядок внесения изменений в инвестиционную программу.

Регулируемая организация имеет право обратиться в орган исполнительной власти объекта Российской Федерации, орган местного самоуправления (в случае наделения органов местного самоуправления полномочиями на утверждение инвестиционных программ) с заявлением о внесении изменений в инвестиционную программу.

При внесении изменений в инвестиционную программу не допускаются уменьшение размера собственных средств, являющихся источниками финансирования инвестиционной программы и учтенных при установлении тарифов в соответствии с Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными постановлением Правительсгва Российской Федерации от 22 октября 2012 года №1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения», а также ухудшение плановых значений показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения, установленных на последний год срока действия инвестиционной программы, за исключением случаев наступления обстоятельств непреодолимой силы, передачи бесхозяйного имущества и включения мероприятий по реконструкции и (или) модернизации такого имущества в инвестиционную программу, внесения изменений в схемы теплоснабжения, а также случаев, если принятые федеральные законы и (или) иные нормативные правовые акты Российской Федерации, субъектов Российской Федерации. органов местного самоуправления приводят к ухудшению положения регулируемой организации таким образом, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при утверждении инвестиционной программы, в том числе, устанавливают режим запретов и ограничений в отношении регулируемой организации, ухудшающих ее положение по сравнению с режимом, действовавшим в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления на момент утверждения инвестиционной программы.

Следовательно, именно изменения концессионного соглашения будут являться основанием для изменения инвестиционной программы концессионера.

При этом, источник финансировании инвестиционной программы (мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением) не изменится, им по-прежнему будут являться собственные средства концессионера.

Таким образом, данное основание для отказа во внесении изменений в концессионное соглашение несостоятельно.

Кроме того, суд обращает внимание, что действия Администрации направлены на удовлетворение социальных нужд поселка Янталь, а именно на обеспечение подачи тепла жителям и социальным учреждениям городского поселения, что является немаловажным фактором в рассматриваемой ситуации.

Всем существенным доводам ответчика судом дана соответствующая оценка. Иные доводы и пояснения сторон судом рассмотрены и оценены, однако на выводы суда не влияют.

С учетом изложенного, оценив с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд считает, что решение антимонопольного органа № 038/2230/20 от 30.04.2020г. не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы Администрации Янтальского городского поселения Усть-Кутского муниципального района Иркутской области в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд признает требования заявителя обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Согласно подпункту 3 пункта 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должно содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

В целях соблюдения требований пункта 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает необходимым обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Администрации Янтальского городского поселения Усть-Кутского муниципального района Иркутской области.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

                                                            решил:

заявленные требования удовлетворить.

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области № 038/2230/20 от 30.04.2020г. об отказе Администрации Янтальского городского поселения Усть-Кутского муниципального района Иркутской области в согласовании изменений условий концессионного соглашения  от 22.03.2017г.

 Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Администрации Янтальского городского поселения Усть-Кутского муниципального района Иркутской области.

 

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия, и по истечении этого срока вступает в законную силу.

 

            Судья                                                                                       Л.А. Куклина