ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-55630/2018

Дело № А40-157415/18

г. Москва

17 декабря 2018 года

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда И.В. Бекетова, 

рассмотрев в порядке упрощенного производства без вызова сторон апелляционную жалобу ООО «Первая международная букмекерская компания»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2018 по делу №А40-157415/18 (154-1787), принятое в порядке упрощенного производства судьей А.В. Полукаровым

по исковому заявлению ООО «Первая международная букмекерская компания»

к  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области

о признании незаконным и отмене постановления

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Первая международная букмекерская компания» (далее также ООО «ПМБК») обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к Межрайонной ИФНС России № 16 по Свердловской области (далее также Инспекция) с заявлением об отмене постановления от 06.06.2018 №40 о назначении административного наказания. 

Арбитражный суд г.Москвы решением от 27.09.2018 в удовлетворении заявленных обществом требований отказал.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Первая международная букмекерская компания» обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить, принять по делу новый судебный акт. Указал на неверное толкование и применение судом первой инстанции норм материального права, а также несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 272.1 АПК РФ, апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам. С учетом характера и сложности рассматриваемого вопроса, а также доводов апелляционной жалобы и возражений относительно апелляционной жалобы суд может вызвать стороны в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 258, 266, 268, 272.1АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене.

Апелляционный суд исходит из следующих обстоятельств дела и норм права. 

В период с 13.04.2018 по 19.04.2018 в отношении обособленного подразделения ООО «Первая международная букмекерская компания», расположенного в 

<

...>, проведена плановая выездная проверка на соблюдение лицензионных требований, установленных пунктом 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства РФ №1130 от 26.12.2011.

В ходе рассмотрения документов, представленных ООО «Первая международная букмекерская компания» на запрос №20-02-07/09549 от 09.04.2018, Инспекцией было установлено, что в период с 01.02.2018 по 13.04.2018 включительно при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении, Обществом нарушен порядок ведения кассовых операций с наличными деньгами, определённый Указанием №3210-У, а также нарушены правила осуществления наличных расчетов в Российской Федерации в валюте Российской Федерации, установленные Указанием № 3073-У.

Наличные денежные расчеты при оказании услуг по организации и проведению азартных игр (приём ставок) осуществляются с применением контрольно-кассовой техники (далее - ККТ) модели «Атол 25Ф» зав. №00105701699447, зарегистрированной в налоговом органе через личный кабинет 10.06.2017 (Карточка регистрации № 0000 6592 5400 8837).

На момент проверки ООО «Первая международная букмекерская компания» представлен приказ № 51/278 от 29.12.2017 «Об утверждении лимита остатка кассы для обособленного подразделения «

<

...>», согласно которому лимит остатка кассы в обособленном подразделении по адресу: 

<

...>. 4А составляет 481 208 руб. Также представлены: Приказ №51/278/о от 29.12.2017 «Об отмене остатка лимита кассы для обособленного подразделения «

<

...>»; Приказ №51/278/1 от 29.12.2017 «Об утверждении лимита остатка кассы для обособленного подразделения «

<

...>», согласно которому лимит остатка кассы в обособленном подразделении «

<

...>» составляет 1 204 546 руб. Данный расчет лимита произведен ООО «ПМБК» не верно, так как расчетный период, определяемый юридическим лицом, за который учитывается объём поступлений наличных денег за оказанные услуги, не может составлять один день, т. к. в Приложении к Указанию №3210-У указано, что при его определении могут учитываться периоды пиковых объёмов поступлений наличных денег, а также динамика объёмов поступлений наличных денег за аналогичные периоды прошлых лет. По смыслу из выше указанного следует, что пиковый период не может составлять один день, и должен содержать несколько дней. Следовательно, сумма установленного лимита обособленному подразделению ООО «ПМБК» на 2018 год (приказ №51/278/1 от 29.12.2017) не может быть применена при ведении кассовых операций обособленного подразделения.

Таким образом, согласно представленных для проверки документов (кассовая книга, ПКО, РКО, приказ об утверждении лимита с расчётом лимита в приложении, Z - отчёты с ККТ «Атол 25Ф» заводской № 00105701699447) за период с 01.02.2018 по 13.04.2018, проверкой установлены нарушения порядка хранения свободных денежных средств, обусловленные неверным расчётом ООО «ПМБК» лимита, установленного Приказом № 51/278/1 от 29.12.2017 по обособленному подразделению «

<

...>».

Согласно представленных для проверки расходных кассовых ордеров: № 5/3183/Х от 05.02.2018; №6/3183/Х от 09.02.2018; №7/3183/Х от 15.02.2018; №8/3183/Х от 19.02.2018; №9/3183/Х от 28.02.2018; №10/3183/Х от 01.03.2018; №11/3183/Х от 05.03.2018; №12/3183/Х от 15.03.2018; №13/3183/Х от 23.03.2018; №4/3183/Н от 07.02.2018; №5/3183/Н от 13.02.2018; №6/3183/Н от 21.02.2018; №7/3183/Н от 11.03.2018; №8/3183/11 от 23.03.2018; №9/3183/Н от 05.04.2018; №10/3183/Н от 11.03.2018 управляющей обособленным подразделением ФИО1 были инкассированы и выданы из кассы на пополнение наличные денежные средства в сумме 3 000 0000 руб.

Факт сдачи обособленным подразделением ООО «Первая международная букмекерская компания» находящемся по адресу: 

<

...> за период с 01.02.2018 по 13.04.2018 наличных денег в банк или в организацию, входящую в систему Банка России, для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица в размере 3 000 000 руб., также не подтверждается выписками с банковских расчетных счетов ООО «Первая международная букмекерская компания». В связи с этим Инспекция пришла к выводу, что вышеуказанные наличные денежные средства в сумме 3 000 000 руб. не были сданы на банковский счет юридического лица, что является нарушением требований пункта 3 Указаний №3210-У.

Согласно представленным документам, сумма выплат по выигрышам в период с 01.02.2018 по 13.04.2018 составила 1.162.599 руб. При этом с банковского счета (расчетного счета) в кассу обособленного подразделения ООО «Первая международная букмекерская компания», как участника наличных расчетов, наличные денежные средства не поступали.

В связи с тем, что с банковского счета (расчетного счета) ООО «Первая международная букмекерская компания» в кассу обособленного подразделения ООО «Первая международная букмекерская компания», как участника наличных расчетов, наличные денежные средства не поступали, вместе с тем, в период с 01.02.2018 по 13.04.2018 осуществлялась выплата выигрышей наличными денежными средствами, следует, что выплата выигрышей наличными денежными средствами осуществлялась из наличных денег, поступивших в кассу обособленного подразделения ООО «Первая международная букмекерская компания» от деятельности по организации и проведению азартных игр. Указанное обстоятельство подтверждается выписками с банковских расчетных счетов ООО «Первая международная букмекерская компания».

Выплата выигрышей в период с 01.02.2018 по 13.04.2018 на сумму 2 650 173,55 руб. из денежных средств, поступивших в кассу обособленного подразделения ООО «Первая международная букмекерская компания» от деятельности по организации и проведению азартных игр и являющихся целевыми, а не с расчётного счёта ООО «Первая международная букмекерская компания», свидетельствует, по мнению Инспекции, о нарушении требований пункта 4 Указаний №3073-У, а также пункта 3 Указаний № 3210-У, так как указанные денежные средства подлежали зачислению на расчётный счёт организации.

Данное нарушение зафиксировано в протоколе об административном правонарушении от 15.05.2018 № 25.

Указанные обстоятельства послужили основанием для привлечения общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ.

Между тем, принимая оспариваемое постановление №40 от 06.06.2018, административным органом не было учтено следующее.

Диспозицией ч.1 ст.15.1. КоАП РФ является нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов.

Из содержания данной нормы права следует, что не всякое нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.1. КоАП РФ.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.1. КоАП РФ, образуют только те действия, которые прямо указаны в диспозиции.

Т.е., по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ общество может быть привлечено только в том случае, если в его действиях усматриваются следующие нарушения: 

1) осуществлены расчеты наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, 

2) неоприходована (не полностью оприходована) в кассу денежная наличность, 

3) несоблюден порядок хранения свободных денежных средств, 

4) денежные средства накоплены в кассе сверх установленных лимитов.

Как следует из оспариваемого постановления, выплата выигрышей в период с 01.02.2018 по 13.04.2018 на сумму 2 650 173,55 руб. из денежных средств, поступивших в кассу обособленного подразделения ООО «ПМБК» от деятельности по организации и проведению азартных игр и являющихся целевыми, а не с расчётного счёта ООО «ПМБК», свидетельствует о нарушении требований пункта 4 Указаний № 3073-У, а также пункта 3 Указаний № 3210-У, так как указанные денежные средства подлежали зачислению на расчётный счёт организации.

Вместе с тем, вышеуказанные нарушения не образуют состав административного правонарушения по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, т.к. не соотносятся ни с одним из поименованных в диспозиции данной нормы права правонарушений.

Применительно к диспозиции ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение источника выплаты не образует события правонарушения, предусмотренного данной нормой права.

Пункт 2 Указания Банка России №3073-У от 07.10.2013 содержит запрет расходования поступивших в кассу наличных денег.

В диспозиции ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о расходовании денежной наличности не указано.

В пункте 4 Указания Банка России №3073-У от 07.10.2013 указано о возможности наличных расчетов только за счет наличных денег, поступивших в кассу с банковского счета.

В диспозиции ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о нарушении источника наличных расчетов не указано.

В пункте 2 Указания Банка России от 11.03.2014 № 3210-У указано о порядке накопления наличных денежных средств в кассе.

Вместе с тем, согласно п. 3 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» под ставкой понимаются денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры (за исключением денежных средств, признаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом интерактивной ставкой) и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.

Из содержания п. 3 ст. 4 Федерального закона №244-ФЗ следует, что ставка является условием участия в азартной игре.

В соответствии с п. 2 Указания Банка России №3073-У от 07.10.2013 «Об осуществлении наличных расчетов» юридические лица не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги, а также полученные в качестве страховых премий.

При этом получение ООО «Первая международная букмекерская компания»  денежных средств от участников азартной игры (оплата ставки по заключенному пари) не свидетельствует о том, что обществом продан товар, выполнена работа, либо оказана услуга. Указанный вывод соответствует судебной практике по оценке природы оплаты ставки в азартной игре (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.04.2017 №305-АД17-766 по делу №А40-160440/16).

Таким образом, выплата выигрыша за счет ставок, вопреки доводу ответчика, не является нарушением порядка хранения свободных денежных средств.

Кроме того из оспариваемого постановления следует, что  заявителем был не верно произведен расчет лимита, так как расчетный период, определяемый юридическим лицом за который учитывается объем поступлений наличных денег за оказанные услуги не может составлять один день.

При этом согласно п. 2 определения лимита остатка наличных денег установленные в приложение к Указанию Банка России 11.03.2014 № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства» расчетный период, определяемый юридическим лицом, за который учитывается объем выдач наличных денег в рабочих днях (при его определении могут учитываться периоды пиковых объемов выдач наличных денег, а также динамика объемов выдач наличных денег за аналогичные периоды прошлых лет; расчетный период составляет не более 92 рабочих дней юридического лица).

Таким образом, как следует из пункта 2 определения лимита остатка наличных денежных средств, расчетным периодом является любое количество дней, за которое производится учет выданных средств. Указанное количество дней произвольно выбирается организацией. Однако такое количество дней не может быть меньше 1 и больше 92. Указанные дни являются рабочими.

Следовательно, вывод налогового органа о том, что пиковый период не может составлять один день и должен содержать несколько дней является неверным, в связи с тем, что законодательство не содержит ограничений на минимальное количество дней, а лишь ограничивает превышение этих дней (92 рабочих дня).

Также налоговый орган указывает на то, что факт сдачи обособленным подразделением ООО «Первая международная букмекерская компания» за период с 01.02.2018 по 13.04.2018 наличных денег в банк или в организацию, входящую в систему Банка России, для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица в размере 3 000 000 руб., также не был подтвержден надлежащими документами.

В соответствии с п. 3 Указания 3210-У уполномоченный представитель юридического лица сдает наличные деньги в банк или в организацию, входящую в систему Банка России, осуществляющую перевозку наличных денег, инкассацию наличных денег, операции по приему, пересчету, сортировке, формированию и упаковке наличных денег клиентов, для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица.

Во исполнение вышеуказанных требований работник ООО «Первая международная букмекерская компания» Живец Н.В. инкассировала денежные средства на расчетный счет Общества на общую сумму в размере 700 000 руб. Данный факт подтверждают выписки с банковского счета ООО «Первая международная букмекерская компания».

Кроме того в силу абз. 2 п. 3 Указания 3210-У, уполномоченный представитель обособленного подразделения может в порядке, установленном юридическим лицом, сдавать наличные деньги в кассу юридического лица или в банк, или в организацию, входящую в систему Банка России, для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица.

Во исполнение данного требования работник ООО «Первая международная букмекерская компания» Живец Н.В. внесла в кассу головной организации денежные средства в размере 2 700 000 рублей. Данные факт подтверждают приходные кассовые ордера. Содержащиеся в указанных доказательствах сведения Инспекцией не опровергнуты.

Таким образом, наличные денежные средства в размере 3 400 000 рублей были зачислены на банковский счет ООО «Первая международная букмекерская компания» в соответствии с действующим законодательством.

Согласно ч. 4 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности наличия в действиях ООО «Первая международная букмекерская компания»  события вмененного административного правонарушения.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.24.5. КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба общества подлежит удовлетворению, оспариваемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, оспариваемое постановление административного органа подлежит признанию незаконным и отмене.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 4 ст. 229, ст. ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2018 по делу №А40-157415/18 отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Межрайонной ИФНС России №16 по Свердловской области №40 от 06.06.2018 о привлечении ООО «Первая международная букмекерская компания» к административной ответственности по ст. ч.1 ст.15.1 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 40.000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья:  И.В. Бекетова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.