АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., дом 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-3032/2019

31 июля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 июля 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Кондратьевой Я.В.

Судей: Мельниковой Н.Ю., Ульяновой М.Ю.

при участии:

от ООО «СДМ»: ФИО1, представителя по доверенности                        от 19.07.2019

от ООО «СМАРТ»: ФИО2, представителя по доверенности                         от 31.12.2017; ФИО3, представителя по доверенности от 19.07.2019

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СМАРТ»

на решение от 17.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2019

по делу № А73-18377/2017 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Н.Л. Коваленко; в апелляционном суде судьи М.О. Волкова, И.В. Иноземцев, А.А. Тихоненко

по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины»

к обществу с ограниченной ответственностью «СМАРТ»

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «ТранснефтьДальний Восток», общество с ограниченной ответственностью «Амурэнергоресурс», общество с ограниченной ответственностью «Центр управления проектом «Восточная Сибирь-Тихий океан»

о взыскании 19 468 746 руб.

Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680015, 

<

...>; далее – ООО «СДМ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к обществу с ограниченной ответственностью «СМАРТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, место нахождения: 679100, Еврейская Автономная область, Облученский р-он, 

<

...>; далее – ООО «СМАРТ») о взыскании 19 468 746 руб. задолженности за оказанные услуги по договору от 09.09.2016 № 39У-16 за изготовление щебеночно-гравийной смеси марки С1.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Транснефть – Дальний Восток» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680020, 

<

...>; далее – ООО «Транснефть – Дальний Восток»), общество с ограниченной ответственностью «Амурэнергоресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680022, 

<

...>; далее – ООО «Амурэнергоресурс»), общество с ограниченной ответственностью «Центр управления проектом «Восточная Сибирь-Тихий океан» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 665830, 

<

...>; далее – ООО «ЦУП ВСТО»).

Решением суда от 17.12.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2019, иск удовлетворен.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Дальневосточного округа, ООО «СМАРТ», ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, нарушение норм процессуального права, просит решение от 17.12.2018, постановление апелляционного суда от 12.04.2019 отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Заявитель жалобы, соглашаясь с неоплаченным объемом в размере 18 003 куб. м на сумму 9 901 650 руб., в остальной части взыскания считает указанные судебные акты незаконными и необоснованными. В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что судами необоснованно принято в качестве бесспорного доказательства исполнения ООО «СДМ» всего объема смеси С1 в количестве                               78 331, 18 куб.м, который указан в актах КС-2, составленных между ООО «СМАРТ» и ООО «Транснефть – Дальний Восток», в то время как материалы дела не содержат доказательств, свидетельствующих о том, что на карьере К9 «Даргинский» на складе С1-1, принадлежащем ООО «СДМ» в спорный период имелся объем смеси ЩПГС С1, превышающий 34 340 куб.м Доказательства, подтверждающие наличие большего объема (накладные по форме №М-15 в количестве 861 штуки), противоречат справкам о ежемесячных макшейдерских замерах ИП ФИО4 Считает, что выводы судов о том, что ООО «СДМ» исполнило еще 2 заявки объемом 50 200 куб.м в период с 12.09.2016 по 21.11.2016 основаны на недостоверных (подложных) доказательствах –Акте №2 от 05.04.2017, накладных № М-15. Также считает необоснованным применение судом положений статьи 10 ГК РФ. 

В отзыве на кассационную жалобу ООО «СДМ», выразив несогласие относительно доводов, изложенных в ней, просило обжалуемые судебные акты оставить в силе, в удовлетворении кассационной жалобы                          ООО «СМАРТ» отказать.

В судебном заседании представители ООО «СДМ» и ООО «СМАРТ» изложили свои правовые позиции относительно доводов, изложенных в кассационной жалобе и отзыве на нее, дав по ним пояснения.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в суд округа не обеспечили, что не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Проверив законность принятых по делу судебных актов в пределах доводов кассационной жалобы, а также с учетом отзыва на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренные статьей 288 АПК РФ основания для их отмены или изменения отсутствуют.

Судами первой и апелляционной инстанций из материалов дела установлено, что 27.05.2015 между ООО «Транснефть – Дальний Восток» (заказчик) и ООО «Амурэнергоресурс» (подрядчик) заключен контракт                 № 4155-15, по условиям которого подрядчик обязался выполнить в соответствии с рабочей документацией в счет контрактной цены работы по строительству объекта: 06-ТПР-001-00010 Трубопроводная система «Восточная Сибирь – Тихий океан» участок НПС «Сковородино» -               СМНП «Козьмино» (ВСТО-II). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край (автомобильная насыпная дорога, расположенная вдоль трассы нефтепровода и предназначенная для круглогодичного проезда транспортной техники).

При выполнении работ по устройству дорожной одежды заказчиком на основании письма от 12.11.2015 ЦУП-09-14-6264-Ш согласовано использование щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с карьера К-9 «Даргинский», что подтверждено ведомостью изменений проекта от 30.11.2015 и письмом от 11.11.2015 №ГТП140-304-12/12242 Транснефть Филиал «Омскгипротрубопровод».

ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «Транснефть – Дальний Восток» в период с декабря 2015 года по февраль 2016 года согласовывали стоимость приобретения и доставки смеси С1 при выполнении работ по контракту                от 27.05.2015 № 4155-15.

Для исполнения условий контракта от 27.05.2015 № 4155-15                       ООО «Амурэнергоресурс», как заказчик, заключило с ООО «СДМ», как исполнителем, договор от 10.02.2016 № 03У-16 на изготовление щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 из материала заказчика в объеме      135 000 м3 и щебня фракции 40-70 мм в объеме 15 000 м3. Объем указанной продукции определен сторонами в спецификации к договору. Обязанность по оплате работ по изготовлению смеси возникает у заказчика с момента приемки работ по строительству дороги, включающих стоимость приобретения и доставки смеси С1.

Во исполнение условий договора от 10.02.2016 № 03У-16                                                                                      заказчик 25.02.2016 передал исполнителю по акту месторождение полезных ископаемых и техническую документацию. Разработку скального грунта карьера «К-9. Даргинский» исполнитель должен был осуществлять на горном отводе выработки 2015 года, местоположением которого является: Хабаровский край, Амурский район, Литовское лесничество, Даргинское участковое лесничество. Также исполнителю переданы заказчиком и другие площадки, а именно: готовой продукции, временного жилого городка, для размещения ГСМ, с указанием их координат на схеме карьера.

ООО «СДМ» осуществляло разработку горного отвода в соответствии с технической документацией: планом горного отвода месторождения «К9. Даргинский», которым определены геологические запасы, условия разработки месторождения, объемы добычи скального грунта с 2015 года по 2019 год, таблица координат строительного камня, места размещения производственных площадок.

Лицензия на разработку общераспространенных полезных ископаемых и план горного отвода оформлены на ООО «Транснефть – Дальний Восток».

Перечень и объем выполненных работ по разработке скального грунта, работа техники на карьере «К9. Даргинский», включая численный состав бригады, ежедневно учитывался в Журнале производства работ, что следует из записей за период с 22.03.2016 по 15.11.2016.

ООО «ЦУП ВСТО» письмом от 22.03.2016 № 09-01-6981 гарантировало ООО «СДМ» оплату за выполненные и подтвержденные работы по изготовлению щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по ГОСТ 25607-2009 на карьере «К-9. Даргинский» в счет оплаты работ, выполненных ООО «Амурэнергоресурс» по контракту от 27.05.2015№ 4155-15.

24.05.2016 ООО «СДМ» уведомило ООО «Амурэнергоресурс» о готовности к отгрузке щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по заявке                 от 25.02.2016.

ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СДМ» 12.06.2016 зафиксирован объем готовой продукции в акте технического замера, согласно которому щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 находится на складе готовой продукции, ее объем составляет – 30 044 куб.м и определен на основании геодезических замеров от 10.06.2016.

На схеме склада готовой продукции карьера «К9. Даргинский» указана таблица координат точек, объема замера смеси С1, разработанного механическим способом.

Поскольку ООО «Транснефть – Дальний Восток» в одностороннем порядке расторгло в апреле 2016 года с ООО «Амурэнергоресурс» контракт от 27.05.2015 № 4155-15, последнее отказалось от получения готовой щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 у ООО «СДМ» и перестало выполнять работы по устройству дорожного покрытия по контракту и не использовало смесь С1 при производстве работ.

Впоследствии, между ООО «Транснефть – Дальний Восток» (заказчик) и ООО «СМАРТ» (подрядчик) заключен контракт № 5157 на выполнение в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объекта «Трубопроводная система «Восточная Сибирь – Тихий Океан» участок               НПС Сковородино-СМНП «Козьмино» (ВСТО-И) Вдольтрассовый проезд, Хабаровский край», который подписан от имени заказчика ООО «ЦУП ВСТО», контролировавшего ход строительства данного объекта.

По условиям контракта № 5157 подрядчик обязался выполнить строительно-монтажные работы, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений, поставку всех материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ и услуг по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика и указанных в Приложении 6). Кроме того, подрядчик в счет контрактной цены поставляет на строительную площадку все материалы и оборудование, необходимые для выполнения работ по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика) (пункты 2.1, 9.1 контракта).

15.08.2016 между ООО «Транснефть – Дальний Восток» (заказчик) в лице агента – ООО «ЦУП ВСТО» и ООО «СМАРТ» (подрядчик) заключен контракт № 5157-16, по условиям которого (с учетом дополнительных соглашений к нему) подрядчик обязался выполнить строительно-монтажные работы по объекту «Трубопроводная система «Восточная Сибирь - Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-Н). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край» (Объект), в том числе по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» по цене 1 397 руб. 18 коп. без учета НДС за 1 мЗ.

Для строительства указанного объекта использовался материал - щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1, приобретение которого предусмотрено в пунктах 5.1.1, 5.2.3 Приложения №1 к контракту                      от 15.08.2016 № 5157-16 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования по выполнению работ по объекту», а именно в пункте 5.1.1 Приложения № 1 к контракту от 15.08.2016 № 5157-16 предусмотрено приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км, объем приобретения 69 404 куб.м, цена за единицу 1 397 руб. 15 коп., общая стоимость 96 972 675 руб. 08 коп.; в пункте 5.2.3 включает доставку указанной смеси в объеме 10 364 куб.м по цене за единицу 1 397 руб. 15 руб.

В дальнейшем, заказчиком и подрядчиком подписаны акты о приемке выполненных работ формы КС-2 по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» в объеме            78 331, 18 куб.м общей стоимостью 109 442 758 руб. 08 коп. без учета НДС на основании актов о результатах проверки изделий на соответствие технической документации. 

На основании письма ООО «СДМ» от 20.06.2016 с просьбой определить получателя готовой продукции (смеси С1) и возобновить работы на карьере «К9. Даргинский», ООО «Транснефть – Дальний Восток» определило нового заказчика – ООО «СМАРТ».

В этой связи между ООО «СМАРТ» (заказчик) и ООО «СДМ» (исполнитель) заключен договор услуг от 09.09.2016 № 39У-16, на основании которого заказчик передал исполнителю месторождение общераспространенных полезных ископаемых «К-9. Даргинский», а именно: горный отвод отработки 2015 года, площадку для складирования готовой продукции смеси С1, площадку для размещения временного жилого городка, площадку для размещения ГСМ. Передача указанных участков оформлена актом сдачи-приемки площадок для производства работ и межевых знаков под наблюдение за сохранностью, в соответствии с которым ООО «СДМ» передана площадка для разработки скального грунта в горе объемом               109 344 куб.м, для изготовления смеси С1 в объеме 150 000 куб.м.

Таким образом, обязанность по изготовлению инертного материала (щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1) для ООО «СДМ» вытекала из договоров оказания услуг, заключенных с ООО «Амурэнергоресурс» и              ООО «СМАРТ», в рамках которых ООО «СДМ» передана площадка на карьере «К-9. Даргинский», где устанавливался дробильный комплекс и велась дробь горного камня для изготовления инертной смеси. Недропользователем карьера являлось ООО «Транснефть – Дальний Восток», имевшее лицензию на его разработку и освоение.

Во исполнение условий договора от 09.09.2016 № 39У-16 исполнитель получил от заказчика две заявки на изготовление продукции от 09.09.2016 и от 12.09.2016, в которых указано на изготовление щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по 30 000 м3 (суммарный объем по двум заявкам составлял 60 000 м3). Указанные заявки подготовлены сотрудником                 ООО «СМАРТ» ФИО5, который указал в них следующую информацию: дату и номер договора (договор № 39У-16 от 09.09.2016), наименование продукции (щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1), ГОСТ, объем партии – суммарно не более 50 000 куб.м, лицо, ответственное за приемку продукции и оформление документов (ФИО6). Данные заявки оформлены заказчиком в соответствии с условиями пункта 2.3. договора и подписаны директором ООО «СМАРТ».

Уведомлением от 21.11.2016 исполнитель сообщил заказчику об исполнении указанных заявок, предложив провести геодезическую съемку щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 и оформить технический акт замера для приемки готовой продукции на объем 50 000 м3.

В связи с неявкой заказчика для составления технического акта замера готовой продукции, исполнитель по истечении 10-ти дневного срока осуществил замеры объема щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 на складе готовой продукции, на основании которых установил наличие следующего объема продукции: на складе С1-1 - в объеме 29 775 м3 (партия 1); на складе С1-2 - в объеме 20 200 м3 (партия 2); объем вывезенной заказчиком продукции до проведения указанного замера - 225 м3. Общий объем продукции составил 50 200 м3. В связи с чем, 01.12.2016 исполнитель на основании пункта 2.4. договора услуг от 09.09.2016 № 39У-16 в одностороннем порядке оформил акт технического замера склада готовой продукции (щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1).

По акту сдачи-приемки работ от 14.09.2016 № 1 заказчиком принята без замечаний первая партия продукции в объеме 10 200,004 м3 и оплачена полностью, что подтверждается платежным поручением от 30.09.2016 № 490 на сумму 5 610 002 руб. 20 коп., а с 15.09.2016 заказчиком начат вывоз данного объема, при этом фактический учет отгруженной продукции оформлялся накладными на отпуск материалов на сторону и товарно-транспортными накладными, как это было предложено исполнителем в письме от 15.09.2016 № 283/1, и принято заказчиком без возражений.

Подписанный заказчиком акт сдачи-приемки работ от 05.04.2016 № 2 с проставлением печати общества о принятии работ по изготовлению смеси С1 в объеме 13 569,11 м3, направлен последним в адрес исполнителя. 

Фактический учет отгруженной продукции велся по накладным на отпуск материалов на сторону, которые содержат сведения о грузе, производителе работ и грузополучателе – ООО «СМАРТ», регистрационные номера и марки автомобилей, фамилии водителей, осуществлявших приемку продукции с подписями водителей.

Впоследствии 08.08.2017 заказчик направил на электронную почту исполнителя письмо (исх. № 2017-08-08/002) с требованием в 3-х дневный срок освободить площадки карьера «К9. Даргинский» от бытовых вагончиков, техники и прочего оборудования, мотивировав завершением обязательств по договору услуг от 09.09.2016 № 39У-16 и намерением                  ООО «СМАРТ» самостоятельно исполнить договор добычи ОПИ, заключенный с ООО «Транснефть – Дальний Восток».

ООО «СДМ» в письме от 08.08.2017 № 485/1 предложило                        ООО «СМАРТ» принять готовую смесь С1 в объеме 17 366,326 куб.м, находящуюся на складе готовой продукции, подписать приложенный к письму акт сдачи-приемки работ от 08.08.2017 № 3 на приемку изготовленной продукции в объеме 26 430,886 м3, который состоял из находящейся на складе готовой продукции в объеме – 17 366,326 м3 и фактически отпущенной заказчику продукции в объеме 9 064,56 м3.

В связи с отказом ООО «СМАРТ» подписать акт сдачи-приемки работ  от 08.08.2017 № 3, истцом 02.10.2017 направлена в адрес ответчика претензия с требованием о погашении задолженности на общую сумму                  19 468 746 руб.

Ввиду того, что претензия оставлена ООО «СМАРТ» без добровольного удовлетворения, ООО «СДМ» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

По общим правилам, предусмотренным статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия, осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу пункта 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

На основании прямого указания статьи 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Из материалов дела усматривается и установлено судами, что возражая против размера выставленной к оплате стоимости услуг и, отрицая факт изготовления щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1  именно ООО «СДМ», ООО «СМАРТ» признало только тот объем, который был им оплачен в сумме 5 610 002 руб. 20 коп.

Пунктами 1 и 4 статьи 421 ГК РФ предусмотрено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, исходя из существа условий, изложенных в контрактах, заключенных между ООО «Транснефть – Дальний Восток» и ООО «СМАРТ», учитывая порядок исполнения этих контрактов и договора оказания услуг от 09.09.2016 № 39У-16, заключенного между ООО «СМАРТ» и ООО «СДМ», суды обеих инстанций пришли к выводу о наличии между  ними взаимной связи.

При этом судами установлено следующее: для ООО «СДМ» обязанность по изготовлению инертного материала (щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1) вытекала из договоров оказания услуг, заключенных с                                  ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СМАРТ»; в рамках заключенных договоров истцу была передана площадка на карьере «К-9. Даргинский», где устанавливался дробильный комплекс, велись работы по изготовлению из горного камня смеси С1; недропользователем карьера являлось                           ООО «Транснефть – Дальний Восток», имевшее лицензию на его разработку и освоение; 15.06.2016 между ООО «Транснфть – Дальний Восток» (заказчик) и «ООО «СМАРТ» (подрядчик) заключен контракт № 5157, предметом которого являлось выполнение в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объекта «Трубопроводная система «Восточная Сибирь-Тихий Океан» участок НПС Сковородино-СМНП «Козьмино» (ВСТО-И) Вдольтрассовый проезд, Хабаровский край»; для строительства указанного объекта использовался материал - щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1, приобретение которого предусмотрено пунктами 5.1.1 и 5.2.3 Приложения №1 к контракту от 15.08.2016 № 5157-16 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования по выполнению работ по объекту», который заключен между ООО «Транснефть – Дальний Восток» (заказчик) в лице агента – ООО «ЦУП ВСТО» и ООО «СМАРТ» (подрядчик) и по условиям данного контракта подрядчик обязан был выполнить строительно-монтажные работы по объекту «Трубопроводная система «Восточная Сибирь - Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-Н). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край» (Объект), в том числе по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» по цене 1 397 руб. 18 коп. без учета НДС за 1 м3.

Также судами установлено, что согласно подписанным между сторонами актам о приемке выполненных работы КС-2 заказчик принял у подрядчика результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» в объеме 78 331, 18 м3 общей стоимостью 109 442 758 руб. 08 коп. без учета НДС на основании актов о результатах проверки изделий на соответствие технической документации.

В ответ на письмо ООО «СМАРТ» от 09.09.2016 № 2016-09-09/001 с просьбой принять и оплатить результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на              36,5 км» без учета доставки, ООО «ЦУП ВСТО» письмом от 09.09.2016              № ЦУП-07-03-25459 согласовало осуществление приемки выполненных работ по приобретению щебеночногравийно-песчаной смеси С1 в соотношении 60% от объема выполненных работ при наличии исполнительной документации в рамках позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км», в связи с чем сторонами оформлен акт от 10.09.2016 №1/К-9 о результатах проверки изделий на соответствие технической документации на имевшуюся в тот момент в карьере К-9 щебеночно-гравийно-песчаную смесь С1 в объеме 26 096,21 м3, т.е. до момента доставки подрядчиком данного объема смеси С1 на объект строительства.

Заказчик на основании акта от 10.09.2016 № 1/К-9 принял у подрядчика результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км»; указанный в актах КС-2 № 1 и № 2 объем смеси С1 15 657,726 м3 исчислен подрядчиком арифметически, с учетом фактически находящейся в карьере К-9 смеси С1 в объеме 26 096,21 м3, определенном в соответствии с актом от 10.09.2016 №1/К-9, исходя из согласованного заказчиком порядка приемки выполненных работ по приобретению щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 в соотношении 60% от объема выполненных работ; после доставки подрядчиком на объект строительства щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1, стороны в установленном порядке провели проверку и оформили акты о результатах проверки изделий на соответствие технической документации, на основании которых заказчик принял у подрядчика результат выполненных работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км», с учетом ранее произведенной приемки работ в размере 60% по актам КС-2 № 1 и № 2; объем 26 096,21 м3 щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1, в отношении которого первоначально составлен акт от 10.09.2016 №1/К-9, в последующем вошел в состав общего объема 78 331,18 м3 щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1, на который, после доставки смеси С1 на объект строительства, составлены иные акты о результатах проверки изделий на соответствие технической документации, на основании которых заказчик принял у подрядчика по актам формы КС-2 результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» в объеме 78 331,18 м3 стоимостью 109 442 758 руб. 08 коп. без учета НДС.

Кроме того, судами установлено следующее: ООО «СДМ» выполняло работы по изготовлению смеси С1 на карьере «К-9. Даргинский» по согласованию с ООО «СМАРТ», щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 изготавливалась исполнителем на карьере «К-9. Даргинский» откуда и доставлялась подрядчиком на строительство объекта; изготовленная исполнителем из горных пород щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 замерялась и фиксировалась с участием представителей ООО «СМАРТ».

Также, судами принято во внимание, что результаты выполненных истцом работ на карьере «К9. Даргинский» подтверждены материалами дела, в том числе картограммами, актами технических замеров, маркшейдерскими справками ИП ФИО4, актами сверок объемов, в одном из которых от 16.09.2016, составленным инженером-маркшейдером ФИО4 и инженером службы контроля качества ООО «СМАРТ» ФИО7, зафиксирован объем щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 на месторождении строительного камня «К-9. Даргинский», составивший на складе 24 340 м3. Наличие объема подтверждено также документами и отзывом, поступившими от ООО «Транснефть-Дальний Восток» и                    ООО «ЦУП ВСТО», из которых усматривается, что на 17.06.2016 объем смеси С1 составлял 24 820 м3, по состоянию на 22.11.2016 по маркшейдерскому замеру объем смеси С1 составлял 40 640 м3. Передача изготовленной истом щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 согласована со ООО «СМАРТ» и оформлена накладными на отпуск материалов на сторону.

При этом, письмом от 06.04.2017 № 2017-04-06/008, подписанным генеральным директором ООО «СМАРТ» и скрепленным печатью, заказчик подтвердил приемку продукции по спецификации № 2 от 05.04.2017 в объеме 13 569,11 куб.м, обязавшись произвести оплату в соответствии с дополнительным соглашением №1 к Спецификации № 2 от 05.04.2017, в срок до 01.10.2017.

Исходя из установленного, учитывая как отсутствие в материалах дела относимых и допустимых доказательств того, что ООО «СМАРТ» лично изготовило щебеночно-гравийно-песчаную смесь С1, так и доказательств приобретения этого материала у иных поставщиков, суды первой и апелляционной инстанций признали обоснованным требование ООО «СДМ» о взыскании с ООО «СМАРТ» задолженности по оплате услуг изготовления смеси С1.

При этом, несмотря на наличие экспертного заключения                        от 26.04.2018 № 459/3-3, которым установлено, что подписи от имени ФИО8, расположенные в графе «заказчик ООО «СМАРТ» в строке «генеральный директор» в дополнительном соглашении №1 к Спецификации №2 от 05.04.2017, являющемся Приложением №1 к договору услуг № 39У-16 от 09.09.2016, в акте № 2 сдачи-приемки работ от 05.04.2017, на счет-фактуре №170719002 от 05.04.2017, выполнены не самим ФИО8, а иным лицом, суды обеих инстанций пришли к выводу, что истец не может нести ответственность за совершение иными лицами действий по подписанию документов за руководителя организации, поскольку исполнитель, при наличии печати ООО «СМАРТ», предполагал подписание документов со стороны заказчика надлежащим лицом. 

В целом доводы кассационной жалобы сводятся к несогласию заявителя с оценкой судов имеющихся в деле доказательств и сделанных на ее основе выводов, что не может служить основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, поскольку иная оценка доказательств в суде кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ не допускается. 

По существу доводы кассационной жалобы аналогичны доводам апелляционной жалобы. Данные доводы были предметом исследования в суде апелляционной инстанции и им дана надлежащая правовая оценка. При этом отказывая в удовлетворении апелляционной жалобы, апелляционный суд исходил из того, что факт выполнения истцом работ по изготовлению из материала заказчика смеси С1 подтвержден совокупностью представленных в материалы дела доказательств, равно как и факт использования                      ООО «СМАРТ» всего объема изготовленной истцом смеси С1 в период с сентября 2016 года по ноябрь 2017 года при выполнении работ по устройству дорожной одежды на объекте: 06-ТПР-001-00010 Трубопроводная система «Восточная Сибирь - Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-П). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край (автомобильная насыпная дорога, расположенная вдоль трассы нефтепровода и предназначенная для круглогодичного проезда транспортной техники), в  то время как доказательств самостоятельного изготовления спорной смеси С1 в рамках контракта № 5157 или ее изготовления с привлечением иных лиц, ответчиком в порядке статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлено.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно по отношению к установленным фактическим обстоятельствам. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену судебных актов по безусловным основаниям, судами не допущено. 

Поскольку все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судами на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости, допустимости и достаточности, им дана надлежащая правовая оценка, неправильного применения норм материального права и нарушений положений действующего процессуального законодательства, судами не допущено, оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы у суда кассационной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 283, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 17.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2019 по делу № А73-18377/2017 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Отменить приостановление исполнения решения 17.12.2018, постановления Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2019, принятое определением Арбитражного суда Дальневосточного округа                 от 26.06.2019.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           Я.В. Кондратьева                   

Судьи                                                                                    Н.Ю. Мельникова         

 

М.Ю. Ульянова