/

 

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

А74-9716/2018

г. Красноярск

29 декабря 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена «25» декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29» декабря 2018 года.

 

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Севастьяновой Е.В.,

судей: Борисова Г.Н., Иванцовой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания             Маланчик Д.Г.,

при участии, находясь в Арбитражном суде Республики Хакасия:

от ответчика (Министерства экономического развития Республики Хакасия):             Манишевой И.А., представителя по доверенности от 16.11.2018 № 28/18,

при участии, находясь в помещении Третьего арбитражного апелляционного суда:

от заявителя (общества с ограниченной ответственностью «Южно-Сибирская теплосетевая компания»): Хусаиновой О.А., представителя по доверенности от 01.03.2017 № 3,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Министерства экономического развития Республики Хакасия

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «25» октября 2018 года по делу № А74-9716/2018, принятое судьёй Зайцевой Н.М., 

 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Южно-Сибирская теплосетевая компания» (ИНН 1901116531, ОГРН 1131901005862; далее – заявитель, общество,                   ООО «ЮСТК») обратилось в арбитражный суд с заявлением (с учётом уточнения) к Министерству экономического развития Республики Хакасия (ИНН 1901090185,                    ОГРН 1091901001939; далее – ответчик, министерство) о признании незаконным решения об отказе в открытии дела об установлении цен (тарифов), выраженного в письме                     от 16 апреля 2018 года №050-050/1232 и обязании министерства открыть дело и установить для общества тарифы на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы в течение 30 календарных дней: на тепловую энергию (мощность) на коллекторах источника тепловой энергии; на теплоноситель, поставляемый теплоснабжающей организацией, владеющей источниками тепловой энергии, на которых производится теплоноситель; на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от «25» октября 2018 года заявление общества удовлетворено, признано незаконным решение Министерства экономического развития Республики Хакасия об отказе в открытии дела об установлении цен (тарифов), выраженное в письме от 16 апреля 2018 года №050-050/1232. Суд обязал министерство устранить допущенное нарушение прав и законных интересов заявителя путём открытия дела об установлении цен (тарифов) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Южно-Сибирская теплосетевая компания» от 05.04.2018 №5/09-29372/18-0-0 об установлении тарифов в сфере теплоснабжения на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы.

С ответчика в пользу заявителя взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы министерство ссылается на следующие обстоятельства:

- инициативный характер предложения о заключении концессионного соглашения и заключение соглашения по процедуре, предусмотренной статьей 37 Федерального закона № 115-ФЗ, не умаляет и не отменяет действие части 4 статьи 36 названного Закона, поскольку не свидетельствует об исключительном применении сроков вступления в силу концессионного соглашения лишь для концессионного соглашения, заключенного по результатам конкурса; концессионное соглашение действует с момента его подписания, т.е. с 20.12.2017;

- судом первой инстанции не учтено, что Акт приема-передачи не мог быть подписан сторонами в нерабочий период;

- то обстоятельство, что общество владело объектами, указанными в концессионном соглашении, до его заключения, не являлось основанием для отказа министерства в установлении тарифа;

- в настоящее время министерством проводится экспертиза предложения                      ООО «ЮСТК» от 24.04.2018 №5/09-36103/18-0-0 об установлении тарифов в сфере теплоснабжения на долгосрочный период 2019-2023 года, которое направлено в соответствии с нормами законодательства, в установленные сроки; в обоснование предложения предприятием в составе обосновывающих документов представлено концессионное соглашение от 18.12.2017 о передаче объектов теплоснабжения муниципальной собственности в пользование ООО «ЮСТК»; приказом министерства от 07.05.2018 № 24-т/18 открыто тарифное дело № Т-19/19 об установлении тарифов для ООО «ЮСТК», о чем письмом от 08.05.2018 № 050-050/1530 сообщено заявителю.

- законодателем предусмотрен порядок возмещения экономически обоснованных расходов предприятия, не учтенных органом регулирования, в связи с чем, нарушение прав и законных интересов заявителя министерством не допущено.

- регулируемые услуги предприятием оказываются посредством имущества, используемого предприятием и на ином праве пользования; в соответствии с нормами законодательства о тарифном регулировании разделение тарифов по видам права пользования не предусмотрено;

- подпункт «и» пункта 7 Правил регулирования № 1075 в данном случае не может быть применим, поскольку право пользования муниципальным имуществом, переданным на условиях концессионного соглашения, возникло в 2017 году;

- пункт 11 Регламента открытия дел об установлении регулируемых цен (тарифов) и отмене регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, утвержденного приказом                 ФСТ России от 07.06.2013 № 163, в данном случае не применим;

- исполнение министерством Приказа ФАС от 26.07.2018 делает невозможным исполнение судебного решения в указанной части, т.к. данные условия уже учтены при пересмотре тарифа для предприятия на 2018 год согласно требованиям Приказа ФАС от 26.07.2018;

- решение об обязании министерства совершить определенные действия противоречит нормам федерального законодательства в сфере государственного регулирования тарифов и не обладает признаком исполнимости судебного акта.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу указало на несостоятельность доводов ответчика, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Представитель ответчика в судебном заседании изложил доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Представитель заявителя изложил возражения на апелляционную жалобу, просил суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с применением системы видеоконференц-связи в соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между муниципальным образованием город Абакан, обществом с ограниченной ответственностью «Южно-Сибирская теплосетевая компания» и Республикой Хакасия 20.12.2017 заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения на территории муниципального образования город Абакан Республики Хакасия (далее - концессионное соглашение).

В соответствии с указанным концессионным соглашением общество приняло на себя обязательства за свой счёт в порядке, в сроки и на условиях, установленных концессионным соглашением, осуществлять проектирование, создание, реконструкцию, ввод в эксплуатацию объектов теплоснабжения, использовать (эксплуатировать), ремонтировать объекты теплоснабжения, являющиеся объектом соглашения, в целях осуществления деятельности по передаче, распределению тепловой энергии и горячей воды в городе Абакане, производству тепловой энергии, горячей воды, а также подключению (технологическому присоединению) к объекту соглашения, а муниципальное образование город Абакан обязуется предоставить права владения и пользования для осуществления указанной деятельности.

Общество осуществляет эксплуатацию переданных источников тепловой энергии для целей производства тепловой энергии до осуществления мероприятий по выводу их из эксплуатации (пункт 1.1 концессионного соглашения).

Объектом концессионного соглашения является теплосетевое хозяйство муниципального образования город Абакан, состоящее из муниципальных объектов теплоснабжения и связанного с ним оборудования, в отношении которого обществом будут осуществляться мероприятия по проектированию, созданию, реконструкции, вводу в эксплуатацию объектов теплоснабжения, использованию (пункт 2.1 концессионного соглашения).

Соглашение заключено на срок до 31.12.2032 и действует до исполнения сторонами своих обязательств (пункт 3.1. концессионного соглашения).

Сроки исполнения обществом обязательств по реконструкции и созданию объектов теплоснабжения, предусмотренные Приложением №3 к соглашению, а также достижение установленных плановых показателей надёжности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения в случае не утверждения органом власти, осуществляющим полномочия в сфере регулирования цен (тарифов), тарифов на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности общества переносятся на период, в течение которого соответствующие тарифы не были утверждены, при условии, что обществом были предприняты необходимые меры по своевременному установлению для него тарифов в соответствии с условиями соглашения.

При установлении тарифов в отношении общества в необходимой валовой выручке учитываются обоснованные расходы общества в связи с исполнением соглашения, включая инвестиционные мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов имущества и сроки их осуществления, расходы, связанные с регистрации имущества и осуществлением действий по подготовке документов, необходимых для регистрации, а также значения, долгосрочные параметры, плановые показатели деятельности и иные условия, установленные соглашением (пункт 3.7. концессионного соглашения).

В Приложениях №1, №2, №3 стороны концессионного соглашения согласовали перечень имущества, передаваемого обществу, а также задание обществу по реконструкции, созданию объектов теплоснабжения, основные мероприятия по реконструкции и строительству тепловых сетей с периодом фактической реализации с 2018 по 2032 годы.

Приложением №5 установлен объем необходимой валовой выручки для реализации условий концессионного соглашения.

Метод   индексации   и   долгосрочные   параметры   концессионного   соглашения согласованы государственным комитетом по тарифам и энергетике до заключения соглашения, о чём в комитет муниципальной экономики направлена соответствующая информация от 30.10.2017 №ГКТЭ-2944/и.

Имущество, являющее объектом концессионного соглашения, передано в пользование обществу по акту приёма-передачи от 01.01.2018.

В связи с заключением концессионного соглашения и передачей имущества, общество обратилось в министерство с заявлением от 05.04.2018 №5/09-29372/18-0-0 об установлении тарифа на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы.

К заявлению приложен расчёт тарифов, а также обосновывающие документы на 128 листах.

Письмом от 16.04.2018 №050-050/1232 общество уведомлено министерством об отказе в открытии дела об установлении цен (тарифов). В качестве оснований для принятия указанного решения указано на то, что обществу тарифы на тепловую энергию (мощность) на коллекторах источника тепловой энергии, тарифы на теплоноситель, тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя на 2018 год установлены приказом Госкомтарифэнерго Хакасии от 19.12.2017 №169-т. При расчёте тарифов на 2018 год в необходимой валовой выручке учтены расходы на эксплуатацию переданных объектов теплоснабжения.

Кроме того министерство со ссылкой на части 3 и 4 статьи 11 Федерального закона от 27.07.2016 №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон №190-ФЗ) указало, что распределение тарифов на услуги по передаче тепловой энергии по видам права пользования не предусмотрено.

Не согласившись с отказом министерства в открытии тарифного дела об установлении цен (тарифов), выраженном в письме от 16.04.2018 №050-050/1232, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

В заявлении общество указало, что установление ранее тарифов на 2018 не является препятствием для пересмотра тарифа в текущем периоде, поскольку обществом приняты дополнительные обязательства по строительству и осуществлению реконструкции объектов теплоснабжения по условиям концессионного соглашения. Кроме того, перечень оснований для отказа в открытии тарифного дела определён Регламентом открытия дел об установлении регулируемых тарифов (цен), к числу которых не относятся основания, указанные в оспариваемом решении министерства.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Из положений статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемых ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Предметом спора по настоящему делу является решение министерства об отказе в открытии дела об установлении цен (тарифов), выраженное в письме от 16.04.2018                       №050-050/1232.

Суд первой  инстанции, удовлетворяя заявленные требования и признавая указанное решение незаконным, пришел к выводу о том, что у общества имелись основания для обращения в орган регулирования для установления тарифов в сфере теплоснабжения на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы; оснований для отказа в открытии тарифного дела в ходе рассмотрения дела арбитражным судом не установлено.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения суда первой инстанции на основании следующего.

В соответствии с пунктами 1, 6, 8 части 3 статьи 7 Закона №190-ФЗ к полномочиям органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) отнесено, в том числе: установление тарифов, перечень которых приведён в статье 8 настоящего Федерального закона, за исключением предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов на тепловую энергию (мощность), производимую в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии источниками тепловой энергии с установленной мощностью производства электрической энергии 25 мегаватт и более, предельных (минимальных и (или) максимальных) уровней тарифов на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям; осуществление в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, согласование значений долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера); утверждение предельного уровня цен на тепловую энергию (мощность).

В силу статьи 8 Закона № 190-ФЗ регулированию подлежат, за исключением случаев, указанных в частях 2.1 - 2.3 настоящей статьи, с учётом статьи 23.4 настоящего Федерального закона, в том числе следующие виды цен (тарифов) в сфере теплоснабжения:

- тарифы на тепловую энергию (мощность), производимую в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии источниками тепловой энергии с установленной генерирующей мощностью производства электрической энергии 25 мегаватт и более, в соответствии с установленными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения предельными (минимальным и (или) максимальным) уровнями указанных тарифов;

- тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, в соответствии с установленными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения предельными (минимальным и (или) максимальным) уровнями указанных тарифов, а также тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями другим теплоснабжающим организациям;

- тарифы на теплоноситель, поставляемый теплоснабжающими организациями потребителям, другим теплоснабжающим организациям;

- тарифы на горячую воду, поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, другим теплоснабжающим организациям с использованием открытых систем теплоснабжения (горячего водоснабжения);

- тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя

Подлежащие регулированию цены (тарифы) на товары, услуги в сфере теплоснабжения устанавливаются в отношении каждой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, и в отношении каждого регулируемого вида деятельности. При этом затраты на обеспечение передачи тепловой энергии, теплоносителя учитываются при установлении тарифов на тепловую энергию (мощность), теплоноситель, реализация которых осуществляется теплоснабжающей организацией потребителям.

Постановлением Правительства Республики Хакасия от 12.05.20109 №153 утверждено Положение о министерстве экономического развития Республики Хакасия, в соответствии с которым министерство является   исполнительным   органом   государственной   власти Республики Хакасия, осуществляющим функции государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги). Министерство устанавливает, в том числе тарифы на теплоноситель, поставляемый теплоснабжающими организациями потребителям, другим теплоснабжающим организациям; тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя (пункт 4.15.2 положения).

Государственное регулирование тарифов на тепловую энергию осуществляется Законом № 190-ФЗ, постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения», которым утверждены Основы ценообразования в сфере теплоснабжения (далее - Основы ценообразования) и Правила регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (далее - Правила регулирования цен (тарифов).

Согласно пункту 2 части 1 статьи 7 Закона № 190-ФЗ одним из основных принципов регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения является обеспечение экономической обоснованности расходов теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций на производство, передачу и сбыт тепловой энергии (мощности), теплоносителя.

Статьей 10 Закона № 190-ФЗ установлено, что государственное регулирование цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) осуществляется на основе принципов, установленных настоящим Федеральным законом, в соответствии с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утверждёнными Правительством Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утверждёнными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, с учётом особенностей, указанных в частях 2.1 - 2.3 статьи 8 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 12.1 статьи 10 Закона № 190-ФЗ в случае, если долгосрочные параметры государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера) установлены концессионным соглашением или договором аренды, объектом которых являются объекты теплоснабжения, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, и в установленном Правительством Российской Федерации порядке согласованы с органом регулирования, он обязан использовать их в качестве долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения при формировании тарифов в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утверждёнными Правительством Российской Федерации, и с учётом особенностей, установленных частью 7.1 статьи 29 настоящего Федерального закона.

На основании пункта 51 Основ ценообразования долгосрочные тарифы устанавливаются органом регулирования для регулируемой организации в числовом выражении или в виде формул отдельно на каждый год долгосрочного периода регулирования на основании определённых органом регулирования для такой регулируемой организации значений долгосрочных параметров регулирования её деятельности и иных прогнозных параметров регулирования. Значения долгосрочных параметров регулирования деятельности регулируемой организации, для которой устанавливаются такие тарифы, определяются органом регулирования на весь долгосрочный период регулирования, в течение которого не пересматриваются за исключением случаев, предусмотренных подпунктами «и» - «л» пункта 7 Правил регулирования цен (тарифов).

В случае если стороны концессионного соглашения договорились об изменении долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, долгосрочные тарифы устанавливаются с применением новых значений долгосрочных параметров регулирования   деятельности   концессионера,   при   условии,   что   эти   значения   были предварительно согласованы органом регулирования в порядке, установленном Правилами регулирования цен (тарифов).

Согласно подпункту «и» пункта 7 раздела 3 Правил регулирования цен (тарифов) предельные уровни тарифов устанавливаются на финансовый год, если иное не установлено федеральными законами или решениями Правительства Российской Федерации. Цены (тарифы) вводятся в действие с начала очередного года на срок не менее 1 финансового года. Действие настоящего пункта не распространяется на решения органов регулирования об установлении тарифов для организаций, которые в течение текущего периода регулирования приобрели (реализовали) объекты теплоснабжения и (или) получили права владения и (или) пользования такими объектами на основании концессионного соглашения, договора аренды.

Тарифы устанавливаются органами регулирования до начала очередного периода регулирования, но не позднее 20 декабря года, предшествующего очередному расчётному периоду регулирования (пункт 6 Правил регулирования цен (тарифов)).

Исключения касаются решений об установлении тарифов для организаций, которые в течение текущего периода регулирования приобрели (реализовали) объекты теплоснабжения и (или) получили права владения и (или) пользования такими объектами на основании концессионного соглашения, договора аренды.

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно указал, что действующее законодательство определяет в качестве основания для пересмотра долгосрочных тарифов - приобретение в течение текущего периода регулирования объектов теплоснабжения на основании концессионного соглашения, а также согласование сторонами концессионного соглашения долгосрочных параметров регулирования деятельности, поскольку они влияют на размер тарифа.

Как следует из материалов дела, ООО «ЮСТК» осуществляет регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, в том числе, оказывает услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя, производит тепловую энергию, теплоноситель.

05.04.2018 общество обратилось в министерство с заявлением №5/09-29372/18-0-0 об установлении тарифа на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы.

Ответчик, принимая оспариваемое решение об отказе в открытии дела об установлении цен (тарифов), в качестве оснований для отказа указал на установление тарифа на услуги по передаче тепловой энергии на 2018 год приказом Госкомтарифэнерго Хакасии от 19.12.2017 №169-т. В решении указано, что при расчёте тарифов на 2018 год в необходимой валовой выручке учтены расходы на эксплуатацию переданных объектов теплоснабжения.

Вместе с тем, согласно представленным в материалы дела доказательствам, в соответствии с актом приёма-передачи от 01.01.2018 к концессионному соглашению, объекты теплоснабжения на территории муниципального образования город Абакан Республики Хакасия переданы обществу на условиях концессионного соглашения                             в 2018 году.

При указанных обстоятельствах является обоснованным вывод Арбитражного суда Республики Хакасия о том, что тарифы на 2018 год подлежали корректировке в текущем периоде в рамках рассмотрения предложений общества об обновлении тарифов с учётом условий концессионного соглашения и определённых им долгосрочных параметров регулирования.

Как верно указал заявитель, наличие заключённого концессионного соглашения, по смыслу положений пунктов 22, 51, 75 Основ ценообразования, влияет на определение размера тарифа в сфере теплоснабжения.

Ссылка на пункт 13 Основ ценообразования № 1075 о включении экономически обоснованных затрат в последующих периодах регулирования противоречит подпункту  «и» пункта 7 Правил регулирования №1075, обязывающих орган регулирования установить тарифы с учётом долгосрочных параметров, утвержденных в концессионном соглашении в течение текущего периода регулирования.

Довод апелляционной жалобы о не применении подпункта «и» пункта 7 Правил регулирования № 1075, подлежит отклонению, как основанный на неправильном  применении норм законодательства. Положения данной нормы прямо предусматривают изъятия из общих правил срока действия тарифов, ввиду наличия концессионного соглашения, и обязанность органа по установлению тарифов с учётом утвержденных долгосрочных параметров, указанных в концессионном соглашении (концессионное соглашение заключено, долгосрочные параметры согласованы с органом, обязанность органа установить тарифы с учётом параметров прямо предусмотрена нормативными правыми актами).

В настоящем деле имеет место инициативный характер заключения Концессионного соглашения в соответствии с требованиями статьи 37 Закона о концессии № 115-ФЗ, поэтому положения статьи 36 Закона №115-ФЗ, определяющие порядок заключения концессионного соглашения по результатам конкурса, не применимы. Таким образом, ссылка ответчика в апелляционной жалобе на данную норму, определяющую срок действия концессионного соглашения, заключенного по результатам конкурса с момента его подписания, является несостоятельной.

Положениями статьи 6  Закона № 115-ФЗ предусмотрено, что срок действия концессионного соглашения устанавливается концессионным соглашением с учетом срока создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, объема инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, срока окупаемости таких инвестиций, срока получения концессионером объема валовой выручки, определенных концессионным соглашением, срока исполнения других обязательств концессионера и (или) концедента по концессионному соглашению.

Таким образом, выполнение условий концессионного соглашения возможно исключительно после передачи имущества в отношении объекта соглашения (акт приема передачи от 01.01.2018), следовательно, сторонами концессионного соглашения определен иной срок его вступления, а именно, с 01.01.2018.

Ссылка в апелляционной жалобе на то, что суд первой инстанции не оценил довод ответчика относительно права владения имуществом, противоречит содержанию обжалуемого судебного акта.

Суд первой инстанции указал, что обстоятельство владения обществом объектами, указанными в концессионном соглашении до его заключения, не может быть основанием для отказа в установлении тарифа, поскольку основания владения имуществом, параметры валовой выручки необходимой для исполнения им принятых обязательств, а также параметры регулирования долгосрочных тарифов изменились.

Ссылка министерства в апелляционной жалобе на положения пункта 12.2 статьи 10 Закона №190-ФЗ, не имеет правового значения для рассматриваемого дела, т.к. в отношении объектов теплоснабжения заключено концессионное соглашение, и требованиями пункта 12.1 статьи 10 Закона № 190-ФЗ предусмотрены особенности тарифного регулирования с учетом долгосрочных параметров, утвержденных в Приложении № 4 к концессионному соглашению, и согласованных министерством по тарифной политике в установленном законом порядке.

Кроме того, министерство в апелляционной жалобе согласилось с выводом суда об обязанности установления тарифов на основании долгосрочных параметров, утвержденных в концессионном соглашении.

Суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте также обоснованно указал на отсутствие в оспариваемом решении министерства оснований для отказа в открытии тарифного дела, обозначенных в пункте 11 Регламента.

Согласно пункту 11 Регламента открытия дел об установлении регулируемых цен (тарифов) и отмене регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, утверждённого приказом ФСТ России от 07.06.2013 № 163 (далее - Регламент), основанием для принятия решения об отказе в рассмотрении предложений об установлении цен (тарифов) и возврате представленных документов и материалов является несоблюдение заявителем сроков представления предложения об установлении цен (тарифов), установленных Регламентом, кроме случаев, указанных в пункте 20 Регламента.

Принятие решения об отказе в рассмотрении предложений об установлении цен (тарифов) и возврате представленных документов и материалов по иным основаниям не допускается.

Пунктом 20 Регламента урегулирован вопрос об установлении цен (тарифов) на текущий период регулирования.

На основании пункта 13 Правил регулирования цен (тарифов), предложение об установлении цен (тарифов) и заявление о выборе метода регулирования тарифов регулируемая организация подаёт до 1 мая года, предшествующего очередному расчётному периоду регулирования.

В случае если в отношении организации ранее не осуществлялось государственное регулирование цен (тарифов), а также в случае расчёта цен (тарифов) на осуществляемые отдельными организациями отдельные регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, в отношении которых ранее не осуществлялось государственное регулирование тарифов, тарифы для таких организаций (на такие виды деятельности) на текущий период регулирования рассчитываются независимо от сроков подачи предложений об установлении цен (тарифов), предусмотренных пунктом 13 настоящих Правил, при условии подачи предложений об установлении цен (тарифов) не позднее                  1 ноября текущего года (пункт 24 Правил регулирования цен (тарифов).

В соответствии с положениями подпункта «и» пункта 7 раздела 3 Правил регулирования цен (тарифов), в текущем периоде регулирования подлежат установлению, в том числе, тарифы для организаций, которые в течение текущего периода регулирования приобрели (реализовали) объекты теплоснабжения и (или) получили права владения и (или) пользования такими объектами на основании концессионного соглашения, договора аренды.

Материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что общество обратилось в министерство с заявлением от 05.04.2018 №5/09-29372/18-0-0 об установлении тарифа на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 гг., то есть в срок, установленный Правилами, поскольку предложило к установлению тарифы, как по основанию приобретения имущества в текущем периоде регулирования, так и на последующие периоды. К заявлению приложен расчёт тарифов, а также обосновывающие документы на 128 листах.

Таким образом, у общества имелись основания для обращения в орган регулирования для установления тарифов в сфере теплоснабжения на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы. Судом апелляционной инстанции не установлено оснований для отказа в открытии тарифного дела.

Довод ответчика о неправомерном применении судом положений пункта 11 Регламента, отклоняется, как основанный на ошибочном толковании его норм, поскольку  Регламент №163 обязателен для исполнения Министерством экономического развития Республики Хакасия.

Апелляционная коллегия также поддерживает позицию суда первой инстанции о том, что высказываясь в оспариваемом решении о сохранении тарифов на теплоснабжение в 2018 году в прежнем размере, министерство фактически нарушило процедуру установления тарифа, закреплённую Правилами регулирования цен (тарифов), что нарушает права и законные интересы заявителя.

Ссылка министерства на то, что для ООО «ЮСТК» уже установлены тарифы на долгосрочный период регулирования в 2015 году, не имеет правового значения для рассмотрения настоящего спора, поскольку ранее утвержденные долгосрочные параметры в 2015 году являются отличными от долгосрочных параметров, утвержденных в концессионном соглашении. На момент принятия Приказа Госкомитета от 30.11.2015 №160-т концессионное соглашение отсутствовало, что подтверждает довод о незаконном отказе органа в открытии дела об установлении тарифов с учётом долгосрочных параметров концессионного соглашения.

Проведение корректировки тарифов на 2018 год с учетом долгосрочных параметров, отличных от долгосрочных параметров концессионного соглашения, не освобождает орган регулирования исполнить обязанность по установлению тарифов в течение календарного года, в котором заключено концессионное соглашение, императивно закрепленную в подпункте «и» пункта 7 Правил регулирования №1075.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, принимая во внимание вышеизложенные нормы права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии у суда первой инстанции достаточных правовых оснований для признания незаконным решения министерства об отказе в открытии дела об установлении цен (тарифов), выраженное в письме от 16.04.2018 №050-050/1232.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должны содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Анализ приведенных норм позволяет сделать вывод о том, что, признав ненормативный правовой акт антимонопольного органа недействительным, суд в резолютивной части решения должен указать на обязанность соответствующего органа устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя. При этом применяемая судом восстановительная мера должна отвечать нескольким критериям - быть адресована тому же органу, чьи деяния (акты) были обжалованы, обеспечивать восстановление права, нарушенного этими деяниями (актами), быть обусловленной существом спора.

Определение надлежащего способа устранения нарушения прав и законных интересов заявителя входит в компетенцию арбитражного суда в рамках судейского усмотрения, исходя из оценки спорных правоотношений, совокупности установленных обстоятельств по делу. Суд при выборе конкретного способа восстановления нарушенного права не ограничен указанной заявителем восстановительной мерой. При этом указание судом определенного способа устранения нарушения прав заявителя (совершение определенного действия, принятие решения) может иметь место только в том случае, если фактические обстоятельства совершения данного действия или принятия решения были предметом исследования и оценки при рассмотрении дела.

В качестве способа восстановления нарушенного права общество просило обязать министерство открыть дело и установить для общества тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы в течение 30 календарных дней (заявление об уточнении требований от 16.10.2018).

По смыслу главы 24 АПК РФ возложение обязанности совершить определённые действия не является самостоятельным требованием, а рассматривается в качестве способа устранения нарушенных прав и законных интересов заявителя и должно быть соразмерно нарушенному праву с учётом обстоятельств дела. Таким образом, способ восстановления нарушенного права является производным от предмета спора.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что предложенный обществом способ восстановления нарушенного права в виде возложения на министерство обязанности по установлению тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя в течение 30 календарных дней не является тем способом восстановления права, который является производным из рассматриваемого предмета спора.

В рамках заявленного предмета необходимым и достаточным способом восстановления нарушенных прав и законных интересов заявителя является обязание министерства открыть дело об установлении цен (тарифов) по заявлению общества от 05.04.2018 №5/09-29372/18-0¬0 об установлении тарифов в сфере теплоснабжения на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы.

Суд апелляционной инстанции считает, что указанная восстановительная мера обеспечивает защиту нарушенных прав заявителя.

Довод апелляционной жалобы о том, что вывод суда об обязании установить тарифы с учётом долгосрочных параметров концессионного соглашения противоречит частям 3, 4 статьи 11 Закона № 190-ФЗ, подлежит отклонению, как несостоятельный, поскольку  виды тарифов установлены пунктами 1, 5, 6 части 1 статьи 8, частью 3 статьи  11 Закона о теплоснабжении, что соответствует заявлению общества, поданному в орган регулирования. Положения части 4 статьи 11 Закона № 190-ФЗ относятся к способу установления тарифов для единой теплоснабжающей организации, ООО «ЮСТК» не обладает таким статусом.

Позиция ответчика о том, что заявление об установлении тарифов подано вследствие разделения тарифов по критерию владения объектами является ошибочной.

Как верно указал заявитель в отзыве на апелляционную жалобу, заявление об установлении тарифов подано ввиду заключения концессионного соглашения и обязанности органа установить тариф исходя из долгосрочных параметров, установленных концессионным соглашением. Действующим законодательством не предусмотрено такое основание для отказа в открытии тарифного дела, как «отсутствие оснований разделение тарифов на услуги по передаче тепловой энергии по видам права пользования имуществом». Кроме того, у органа регулирования есть обязанность по установлению тарифов с учётом долгосрочных параметров утвержденных в Приложении №4 к концессионному соглашению.

В рассматриваемом случае ООО «ЮСТК» не обращалось с заявлением об установлении тарифов на оказание услуг по передаче тепловой энергии по видам права пользования имуществом, а обратилось с заявлением об установлении 3-х тарифов в сфере теплоснабжения, осуществляемого с использованием муниципальных объектов города Абакана на условиях концессионного соглашения на 2018-2032 годы, с учётом параметров, утвержденных концессионным соглашением, и согласованных 30.10.2017 в установленном порядке Министерством экономического развития Республики Хакасия.

Доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения.

Следовательно, решение суда первой инстанции соответствует закону, установленным фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, поэтому отсутствуют основания для его отмены или изменения и удовлетворения апелляционной жалобы.

В силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Министерство экономического развития Республики Хакасия освобождено от уплаты государственной пошлины, в том числе за рассмотрение апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение  Арбитражного суда Республики Хакасия от «25» октября 2018 года по делу № А74-9716/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

 

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

 

 

Председательствующий

Е.В. Севастьянова

Судьи:

Г.Н. Борисов

 

О.А. Иванцова