АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

26.10.2018Дело № А62-7825/2018

Резолютивная часть решения оглашена 22 октября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 26 октября 2018 года

 

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В. А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к акционерному обществу "Квантум" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора Управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3  статьи 14.1 КоАП РФ,

при участии:

от заявителя: ФИО2, представитель (доверенность №02-Д от 19.01.2018);

от ответчика: ФИО3, представитель (доверенность от 10.09.2018);

от третьего лица: ФИО4, представитель (доверенность от 21.02.2017), ФИО5, представитель (доверенность от 16.10.2018);

устновил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий  и массовых коммуникаций по Смоленской области (далее по тексту – заявитель, Управление) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Акционерному обществу «Квантум» (далее по тексту – Общество, ответчик) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью  3 статьи  14.1 КоАП РФ.

Определением Арбитражного суда Смоленской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление ФСБ по Смоленской области.

Как следует из материалов дела, Общество имеет лицензию на оказание телематических услуг связи  № 163804, лицензию по оказанию услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации № 163803 со сроком действия до 01.08.2023.

По результатам проведенной проверки Управлением составлен Акт проверки от 26.07.2018 г. № А-67/2/39-нд/ЗЗ,  согласно которому в ходе проверки Управлением были выявлены нарушения со стороны Общества требований по внедрению системы оперативно-розыскных мероприятий:

-статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»:

-пункта 9 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченнымигосударственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538;

-пункта 10 раздела XIV Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87;

- пункта 9 раздела XVI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87.

На основании Акта Управлением были вынесены предписания об устранении выявленного нарушения:

- от 26.07.2018 № П-67/2/39-нд/162201/2/23, согласно которому АО «Квантум» нарушает п. 2 ст. 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»: п. 4. п. 9 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538: п. 9 раздела XVI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87; п. 10 лицензии № 162201 (телематические услуги связи), а именно. АО «Квантум» не обеспечивает реализацию установленных Федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность, требований к сетям и средствам для проведения оперативно-розыскных мероприятий;

- от 26.07.2018 № П-67/2/39-нд/162199/1/22, согласно которому АО «Квантум» нарушает п. 2 ст. 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»; п. 4. п. 9 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 №538; п. 10 раздела XIV Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87; п. 10 лицензии №162199 (оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации), а именно: АО «Квантум» не обеспечивает реализацию установленных Федеральным органом исполнительной власти в области связи но согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность, требований к сетям и средствам для проведения оперативно-разыскных мероприятий.

В связи с установленными нарушениями в отношении юридического лица 15.08.2018 составлен протокол  об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

16.08.2018 Управлением указанный протокол с материалами дела об административном правонарушении направлен в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении Общества к административной ответственности.

Заявитель в судебном заседании изложенные в заявлении требования поддержал.

Ответчик представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны со ссылкой на следующие обстоятельства.

Управлением Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Смоленской области совместно с АО «Квантум» был разработан и утвержден План мероприятий по внедрению технических средств СОРМ №121/11/6-786 от 12.08.2011.

Указанный План закончил свое действие 31.03.2012. В период действия Плана АО «Квантум» установило технические средства ОРМ (далее - «ТС ОРМ») и совместно с УФСБ провело опытную эксплуатацию ТС ОРМ, по итогам которой ТС ОРМ АО «Квантум» были приняты в эксплуатацию УФСБ, в связи, с чем утвержден Акт ввода в эксплуатацию комплекса СОРМ №869 от 01.10.2012.

Впоследствии ТС ОРМ были повторно протестированы УФСБ, и был утвержден Акт продления опытной эксплуатации комплекса СОРМ СДЭС №198 от 21.03.2017 с замечанием о неполном выполнении функционала по Приказу Минкомсвязи от 16.04.2014 №83. Срок опытной эксплуатации ТС ОРМ был установлен до 31.03.2018.

В указанные сроки производитель ТС ОРМ устранил замечание путём их модернизации, о чем Общество уведомило УФСБ по Смоленской области письмом  № См-0018 от 15.02.2018 с просьбой провести испытания ТС ОРМ и принять их в эксплуатацию.

УФСБ в ответном письме №121/11/11-275 от 22.02.2018 сообщило о необходимости согласования и утверждения нового плана мероприятий по внедрению технических средств СОРМ, согласно пункту 9 Постановления Правительства РФ от 27.08.2005 № 538. 

В связи с тем, что по мнению Общества, направленный проект плана мероприятий по внедрению технических средств ОРМ содержал неоправданные требования по внедрению технических и программных средств информационных систем, содержащих базы данных абонентов операторов связи и оказанных им услугах связи, обеспечивающих выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий (далее - «ИС БД»),  АО «Квантум» в адрес УФСБ был направлен ответ (№ См-0038 от 23.03.2018) о содержании неоправданных требований в проекте плана мероприятий по внедрению технических средств ОРМ, с приложением копии Письма Минкомсвязи России от 03.05.2017 №П12-10244-ОГ.

При этом Общество предложило УФСБ по Смоленской области в тестовом режиме использовать собственную ИС БД «ИС-ПРОСТОР» и организовать доступ к информации, содержащейся в базах данных об абонентах и оказанных им услугах связи.

УФСБ в ответном письме № 121/11/11-739 от 18.04.2018, а также в письме №121/11/11-708 от 11.04.2018 указало на необходимость согласования нового плана мероприятий по внедрению технических средств СОРМ во исполнение Приказа Минкомсвязи от 16.04.2014 № 83 и постановления Правительства РФ от 27.08.2005 № 538, сообщило о несоответствии интерфейса ТС ОРМ Приказу Минкомсвязи от 16.04.2014 №83 и направило для согласования проект плана мероприятий по внедрению технических средств СОРМ. 

Дальнейшая переписка между Обществом и Управлением не разрешила возникших разногласий, в связи с чем до настоящего времени План мероприятий не согласован, однако, указанное обстоятельство, по мнению Общества, не образует состава вмененного административного правонарушения, так как Обществом были предприняты все зависящие от него меры по соблюдению лицензионных условий и обязательных требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий с соблюдением установленных законом правил и норм.

Управление ФСБ по Смоленской области представило отзыв на заявление, в котором поддержало позицию заявителя, сославшись на следующее.

АО «Квантум» письмом (№ См-0018 от 15.02.2018) проинформировало УФСБ России по Смоленской области о факте модернизации технических средств ОРМ, установленных на сети передачи данных в рамках реализации приказа Минкомсвязи России от 16.04.2014 № 83.

Управление, руководствуясь пунктами 7, 9 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 (далее - Постановление № 538), с учетом факта неполного соответствия функционала эксплуатируемого оборудования технических средств ОРМ требованиям Приказа № 83 (подтверждается актом ввода в опытную эксплуатацию № 198 от 21.03.2017), учитывая невозможность реализации требований к сетям и средствам связи для проведения ОРМ в рамках ранее утвержденного Плана мероприятий по внедрению технических средств на сети АО «Квантум» (№ 121/11/6-786 от 12.08.2011) по причине окончания срока его действия (31.03.2012), уведомило АО «Квантум» письмом (№ 121/11/11-275 от 22.02.2018) о необходимости согласования с Управлением нового Плана мероприятий по внедрению технических средств (далее - План).

Управление разработало и предоставило в рабочем порядке для согласования АО «Квантум» проект Плана, который предусматривал комплекс мероприятий, необходимых для  реализации требований Приказа № 83 и пунктов 12-14 Постановления №538.

АО «Квантум» в ответном письме (исх. № См-СМ-0038 от 23.03.2018) отказалось от подписания   нового   Плана,   настаивая   на   проведении   приемо-сдаточных   испытаний 2 технических   средств   ОРМ  и   оформлении Акта приемки в эксплуатацию технических средств без согласования и утверждения нового Плана.

Кроме того, АО «Квантум», ссылаясь на письмо Минкомсвязи от 03.05.2017, заявило о неоправданном требовании внедрения информационной системы, содержащей базы данных абонентов оператора связи и оказанных им услугах связи (далее - ИС БД), в связи с отсутствием сертифицированных технических и программных средств, вместе с тем, предлагая Управлению свою собственную информационную систему «ИС-ПРОСТОР», не содержащую всей необходимой информации, предусмотренной п. 14 Постановления № 538 (без сведений о соединениях и трафике абонентов сети передачи данных).

В связи с тем, что  без осуществления указанных мер реализация требований к сетям и средствам связи для проведения ОРМ невозможна 11.04.2018 Управлением повторно был направлен проект Плана (№ 121/11/11-708 от 11.04.2018) с указанием необходимого срока его согласования до 14.05.2018.

Однако Общество  в указанный срок План не подписало, направив в адрес Управления свой проект Плана (исх. № См-0051 от 11.05.2018) в котором не были предусмотрены мероприятия с указанием конкретных сроков реализации требований пунктов 12-14 Постановления № 538.

Отсутствие Акта ввода в эксплуатацию технических средств ОРМ либо согласованного Плана мероприятий свидетельствует об отсутствии документов, подтверждающих соблюдение оператором связи лицензионных требований, что свидетельствует о наличии в действиях Общества состава вмененного административного правонарушения.

Изучив материалы дела, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд полагает, что заявление о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ,  подлежит удовлетворению, в связи со следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011  № 99-ФЗ  «О лицензировании отдельных видов деятельности» оказание услуг связи подлежит лицензированию.

Согласно статье 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия является специальным разрешением на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности  (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа. 

Лицензионные требования – это совокупность требований, которые  установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на осуществление достижения целей лицензирования. 

В соответствии со статьей 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункта  14 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 N 87, одним из видов услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи являются услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, в пункте 16. вышеназванного Перечня указаны телематические услуги связи.

В соответствии с пунктом  10 раздела XIV Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации (в ред. Постановления Правительства РФ от 29.12.2005 N 837), одним из лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи является обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

С учетом пункта 9 раздела XVI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, одним из лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи является обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий.

Согласно пункта  2 статьи  64 Закона "О связи" операторы связи обязаны обеспечивать реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, требований к сетям и средствам связи для проведения этими органами в случаях, установленных федеральными законами, мероприятий в целях реализации возложенных на них задач, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005  N 538 утверждены Правила взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, которые определяют порядок взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими в соответствии с Законом "Об оперативно-розыскной деятельности" указанную деятельность с использованием технических средств на сетях связи операторов связи, при предоставлении ими уполномоченным органам информации об абонентах и оказании им услуг связи, а также иной информации, необходимой для выполнения возложенных на правоприменительные органы задач в порядке и случаях, установленных иными федеральными законами (далее по тексту - Правила).

В соответствии с пунктом 4 Правил, сети и средства связи, используемые оператором связи, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к ним для проведения оперативно-розыскных мероприятий и устанавливаемым Министерством связи и массовых коммуникаций Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой безопасности Российской Федерации.

В силу пункта 7 Правил ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом Федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств (далее по тексту - план), в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств.

Как следует из материалов дела,  Обществом при оказании услуг связи на основании выданных лицензий требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий не соблюдены (срок действия Акта продления опытной эксплуатации комплекса СОРМ СДЭС №198 от 21.03.17 истек 31.03.2018, План мероприятий к указанному сроку, а также до настоящего времени не согласован).

Довод Общества о невозможности выполнения мероприятий по реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий и обеспечения безопасности Российской Федерации по причине отсутствия сертификата системы сертификации в области связи на оборудование, подлежащее приобретению и монтажу Обществом для реализации функций ОРМ на узле телематических служб, не исключает вывод о наличии события административного правонарушения.

Согласно части 2 статьи 64 Федерального закона "О связи" операторы связи обязаны обеспечивать реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, требований к сетям и средствам связи для проведения этими органами в случаях, установленных федеральными законами, мероприятий в целях реализации возложенных на них задач, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

В соответствии со статьей 41 названного Закона для обеспечения целостности, устойчивости функционирования и безопасности сети электросвязи Российской Федерации является обязательным подтверждение соответствия установленным требованиям средства связи используемых в сети связи общего пользования, а также в технологических сетях и сетях связи специального назначения в случае их присоединения к сети связи общего пользования.

Подтверждение соответствия указанных в пункте 1 настоящей статьи средств связи техническому регламенту, принятому в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, и требованиям, предусмотренным нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области связи по вопросам применения средств связи, осуществляется посредством их обязательной сертификации или принятия декларации о соответствии. Перечень подлежащих обязательной сертификации средств связи, утверждаемый Правительством РФ, включает в себя оборудование средств связи, в том числе программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-разыскных мероприятий.

При этом в переписке  (письмо от 31.07.2018 № 121/11/11-1320) Управление обращало внимание Общества на то, что технические и программные средства ИС БД АО «Квантум» определяются самостоятельно; относительно отсутствия сертификации информационных систем Обществу  было рекомендовано руководствоваться требованиями пункта 3 статьи 23 Федерального закона от 27.12.2002 «О техническом регулировании» и устанавливать информационные системы, задекларированные производителем, как соответствующие требованиям действующего законодательства.

Письмо Минкомсвязи от 03.05.2017 № П12-10244-ОГ, на которое в обоснование своей позиции ссылается АО «Квантум», не является нормативным правовым актом, регулирующим спорные правоотношения, так как в силу установленной компетенции и специфики деятельности правом определять соблюдение требований законодательства Российской Федерации, в том числе на соответствие требованиям, предъявляемым к техническим средствам для проведения оперативно-розыскных мероприятий, наделен специально уполномоченный орган - ФСБ России.

Несостоятельным является также довод Общества о необоснованном включении в пункт 1.3 проекта Плана требований к Техническим условиям на подключение к пункту управления УФСБ технических средств, а именно, включение в технические условия порядка передачи Оператором связи на пункт управления УФСБ информации об абонентах Оператора связи и об оказанных им услугах связи, в том числе о соединениях, трафике и платежах абонентов, так как указанный пункт полностью соответствует требованиям  подпункта  «г» пункта 3 Типовых требований к плану мероприятий по внедрению технических средств для проведения оперативно-разыскных мероприятий, утвержденных приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации и ФСБ России от 01.08.2017 № 391/437.

В данном случае событие вмененного административного правонарушения заключается в осуществлении оператором связи лицензионной деятельности без соблюдения требований об обеспечении мероприятий ОРМ на сетях связи (без акта ввода в эксплуатацию соответствующих технических средств или согласованного Плана мероприятий).

Имеющиеся разногласия между Управлением ФСБ по Смоленской области и Обществом по вопросам согласования Плана мероприятий не позволяют осуществлять деятельность без проведения вышеуказанных мероприятий и не исключают вину Общества в совершении вмененного административного правонарушения.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что действия Общества обоснованно квалифицированы административным органом в качестве нарушения лицензионных условий при осуществлении лицензированной деятельности.

При рассмотрении настоящего дела судом установлено, что требования о привлечении к административной ответственности предъявлены в пределах срока давности, установленного статьей 4.5. КоАП РФ, нарушений порядка производства по делу об административном правонарушении со стороны заявителя судом не установлено.

Санкция  части 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает наказание в виде предупреждения либо наложения административного штрафа на юридических лиц от тридцати  до сорока тысяч рублей.

 Согласно части 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания учитывается характер совершенного административного правонарушения, имущественное и финансовое положение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, мера наказания должна избираться с учетом характера правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств деяния. Одним из принципов привлечения лица к административной ответственности является правовой принцип индивидуализации наказания.

Принимая во внимание имеющиеся в деле доказательства, судом сделан вывод об отсутствии обстоятельств, отягчающих административную ответственность Общества.

Учитывая, что допущенное Обществом нарушение на момент рассмотрения дела судом фактически устранено, проект Плана мероприятий практически согласован (что в судебном заседании также подтверждено представителями Управления ФСБ по Смоленской области), суд считает возможным определить меру наказания Общества в виде предупреждения.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Привлечь Акционерное общество "Квантум" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначив наказание в виде предупреждения.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в апелляционном порядке в течение десяти дней  после его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула) и в кассационном порядке в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции и имеются основания, предусмотренные частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        В.А. Печорина