Арбитражный суд Брянской области

241050, г. Брянск, пер. Трудовой, д.6 сайт: www.bryansk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

мотивированное

Решение

Дело №А09-7270/2021

город Брянск

19 октября 2021 года

Решение в виде резолютивной части принято 11 октября 2021 года.

Арбитражный суд Брянской области в составе судьи Пулькис Т.М.,

рассмотрев заявления административного органа и ответчика о составлении мотивированного решения, принятого путем подписания судьей резолютивной части решения от 11.10.2021 по делу № А09-7270/2021 по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Брянской области к публичному акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» о привлечении к административной ответственности,

без вызова сторон,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Брянской области (далее – Управление Роскомнадзора по Брянской области, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением к публичному акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» (далее – ПАО «ВымпелКом», ответчик) о привлечении к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Определением суда от 25.08.2021 заявление Управления Роскомнадзора по  Брянской  области было принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства. Лицам, участвующим в деле, были направлены данные, необходимые для идентификации сторон в целях доступа к материалам дела в электронном виде, размещенным на официальном сайте Арбитражного суда Брянской области в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (http://www.bryansk.arbitr.ru). 

ПАО «ВымпелКом» с заявленным требованием административного органа не согласился по основаниям, изложенным в письменном отзыве. 

11.10.2021 Арбитражным судом Брянской области в соответствии с частью 1 статьи 229 АПК РФ принято решение в виде резолютивной части по делу № А09-7270/2021, заявление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Брянской области о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, оставлено без удовлетворения.

Принятая по результатам рассмотрения дела резолютивная часть решения от 11.10.2021 размещена на официальном сайте Арбитражного суда Брянской области в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (http://www.bryansk.arbitr.ru) не позднее следующего дня после дня ее принятия (12.10.2021).

В силу части 2 статьи 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение. Заявление о составлении мотивированного решения арбитражного суда может быть подано в течение пяти дней со дня размещения решения, принятого в порядке упрощенного производства, на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

ПАО «ВымпелКом» и Управлением Роскомнадзора по Брянской области 15.10.2021 поступили в суд ходатайства о составлении мотивированного решения по делу № А09-7270/2021.

Указанные заявления поступили в пределах установленного частью 2 статьи 229 АПК РФ срока, в связи с этим арбитражным судом решение принимается по правилам, установленным главой 20 АПК РФ.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, суд установил следующее.

ПАО «ВымпелКом» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) имеет следующие лицензии от 25.07.2021: № 101253 на оказание услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; № 101254 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи; № 101255 на оказание услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; № 101256 на оказание телематических услуг.

В период с 15.06.2021 по 12.07.2021 Управлением Роскомнадзора по Брянской области в отношении оператора связи ПАО «ВымпелКом» была проведена внеплановая выездная проверка соблюдения лицензионных условий (требований) при оказании услуг электросвязи (приказ Роскомнадзора от 20.05.2021 № 88-ДСП «Об организации исполнения поручения заместителя председателя Правительства Российской Федерации ФИО1 от 28.04.2021 № ДЧ-П10-5738», приказ Управления Роскомнадзора по Брянской области «О проведении внеплановой незамедлительной выездной проверки» от 10.06.2021 № 21-нд) с целью исполнения поручения Правительства Российской Федерации на основании пункта 3 части 2 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

В рамках проверки исполнения требований Конкурсных лицензий Управлением в учебных заведениях г. Брянска: МБОУ «Брянский городской лицей № 1 имени А.С. Пушкина», МБОУ «СОШ № 21» г. Брянска, МБОУ «СОШ № 22» г. Брянска, МБОУ «СОШ № 40» г. Брянска, МБОУ «СОШ № 61» г. Брянска, МБОУ «СОШ № 64» г. Брянска был проведен анализ реестра зарегистрированных радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств на предмет наличия записей о радиоэлектронных средствах сети радиосвязи стандарта LTE и последующих его модификаций в полосах радиочастот 735-742,5/776-783,5 МГц, 813,5- 821/854,5-862 МГц, 2550-2560/2670-2680 МГц, принадлежащих ПАО «ВымпелКом».

В соответствии с пунктом 3 вышеуказанных лицензий, лицензиат обязан оказывать услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации с использованием радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в любой из полос радиочастот 735-742.5/776-783.5/813.5-821/854,5-862/2550-2560/2670-2680 МГц.

Пункт 7.1 лицензий обязывает оператора связи обеспечить покрытие на территории всех учебных заведений населенных пунктов с населением более 50 000 человек с использованием любого из диапазонов, на которые выдана лицензия.

Пункт 7.3 лицензий обязывает оператора связи обеспечить возможность передачи данных от абонентских станций к базовым станциям при максимальной загрузке сети связи стандарта LTE и последующих его модификаций со скоростью от 4 Мбит/с и выше.

По результатам проверки административным органом выявлены и зафиксированы в акте проверки № А-32/0/21-нд/31 следующие нарушения лицензионных требований: 

- обнаружено отсутствие регистрации радиоэлектронных средств стандарта LTE и последующих его модификаций в полосах радиочастот, указанных в пункте 3 лицензий обеспечивающих покрытие выбранных учебных заведений (735-742,5/776-783,5 МГц, 813,5-821/854,5-862 МГц, 2550-2560/2670-2680 МГц). 

- на территории выбранных учебных заведений обеспечивается возможность передачи данных сети радиосвязи стандарта LTE и последующих его модификаций со скоростью более 4 Мбит/с., при этом диапазон частот, используемый для обеспечения покрытия, не соответствует требованиям пункта 3 лицензий.

В адрес ФГУП «ГРЧЦ» Управлением Роскомнадзора по ЦФО был направлен запрос о представлении расчетов зон покрытия населенных пунктов услугами подвижной радиотелефонной связи различных технологий и диапазонов радиочастот для операторов связи. Согласно представленной информации в полосах радиочастот 735-742,5/776-783,5 МГц, 813,5-821/854,5-862 МГц, 2550-2560/2670-2680 МГц в г. Брянске процент покрытия территории сетью оператора связи ПАО «ВымпелКом» составляет 24,1% в связи с чем, передача данных со скоростью более 4 Мбит/с на всей территории населенного пункта невозможна.

Таким образом, оператором связи нарушены пункты 3, 7.1, 7.3 конкурсных лицензий.

Усмотрев в действиях ПАО «ВымпелКом» при осуществлении лицензируемого вида деятельности по оказанию услуг связи признаки административного правонарушения по результатам проверки административным органом составлен протокол № АП-32/0/163 от 17.08.2021 об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ – осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Учитывая, что рассмотрение дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, в соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ относится к компетенции арбитражного суда, административным органом были направлены материалы дела об административном правонарушении в Арбитражный суд Брянской области.

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд находит заявленные требования неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Порядок проведения выездных внеплановых проверок регулируется положениями Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ).

В силу части 4 статьи 10 Закона N 294-ФЗ внеплановая проверка проводится в форме документарной проверки и (или) выездной проверки в порядке, установленном соответственно статьями 11 и 12 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 16 статьи 10 Закона № 294-ФЗ о проведении внеплановой выездной проверки, за исключением внеплановой выездной проверки, основания проведения которой указаны в пункте 2 части 2 настоящей статьи, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом, в том числе посредством электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью и направленного по адресу электронной почты юридического лица, индивидуального предпринимателя, если такой адрес содержится соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей либо ранее был представлен юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля.

Судом установлено, что Управлением Роскомнадзора по Брянской области вынесены приказы «О проведении внеплановой незамедлительной выездной проверки» от 10.06.2021 № 21-гд с целью исполнения поручения Правительства Российской Федерации, «О внесении изменений в приказ от 10.06.2021 № 21-нд «О проведении внеплановой выездной проверки» от 29.06.2021 № 29-нд об изменении сроков проверки. Сроки проведения проверки в отношении ПАО «ВымпелКом» определены в 20 рабочих дней в период с 15.06.2021 по 12.07.2021.

При этом, материалы административного дела не содержат доказательств вручения оператору связи приказов от 10.06.2021 № 21-гд, от 29.06.2021 № 29-нд любым из способов, указанных в п.16 ст.10 Закона №294-ФЗ в срок не позднее чем за 24 часа до начала ее проведения.

Ссылка на ознакомление с приказом о поведении  проверки (без его указания) в акте проверки (второй лист акта проверки), полученного 13.07.2021 директором Брянского отделения ПАО «Вымпел-Коммуникации», не подтверждает соблюдения надлежащего порядка вручения приказа о проведении проверки и приказа о внесении в него изменений, предусмотренного п.16 ст.10 Закона №294-ФЗ.

Таким образом, Управлением Роскомнадзора по Брянской области не соблюдены требования пункта 16 статьи 10 Закона № 294-ФЗ о необходимости не менее чем за двадцать четыре часа до начала проведения внеплановой проверки уведомить ПАО «ВымпелКом» любым доступным способом.

В соответствии с частью 1 статьи 20 Закона № 294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Согласно пункта 1 части 2 статьи 20 Закона 294-ФЗ к грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных частями 2, 3 (в части отсутствия оснований проведения плановой проверки), частью 12 статьи 9 и частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 настоящего Федерального закона.

В рассматриваемом случае отсутствие извещения лица о проведении проверки является грубым процессуальным нарушением.

Кроме того, как следует из приказа о проведении внеплановой незамедлительной выездной проверки №21-нд от 10.06.2021 правовым основанием для ее проведения является  пункт 3 части 2 статьи 10 Закона 294-ФЗ, то есть  приказ (распоряжение) руководителя органа государственного контроля (надзора), изданный в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям. Цель проведения проверки указана как исполнение поручения Правительства Российской Федерации и  Приказа руководителя Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, изданного в связи с поручением Правительства Российской Федерации. 

В то же время названный Приказ и материалы дела не содержат сведений о наличии конкретного поручения, равно как и самого приказа Роскомнадзора (номера документа, даты его принятия и содержания), как оснований проведения спорной проверки.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу положений части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона, в том числе доказательств, полученных при проведении проверки в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

При таких обстоятельствах, акт проверки составлен с грубым процессуальным нарушением и в рассматриваемом случае не может подтверждать событие и состав административного правонарушения.

Принимая во внимание вышеизложенное, учитывая факт несоблюдения Управлением Роскомнадзора по Брянской области требования о необходимости не менее чем за двадцать четыре часа до начала проведения внеплановой проверки уведомить оператора связи, что согласно пункта 1 части 2 статьи 20 Закона 294-ФЗ является грубым нарушением требований, предусмотренных частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 Закона 294-ФЗ, требования административного органа о привлечении ПАО «ВымпелКом» к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьей 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

Заявление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Брянской области о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, оставить без удовлетворения.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Двадцатый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия.

Подача жалобы осуществляется через Арбитражный суд Брянской области.

Лица, участвующее в деле, в течение пяти дней со дня размещения данного решения (резолютивной части), принятого в порядке упрощенного производства, на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о составлении мотивированного решения.

Судья                                                                                                     Т.М. Пулькис