ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12 

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

   № 09АП-12203/2024

Дело № А40-239812/23

г. Москва

22 апреля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 22 апреля 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Г.М. Никифоровой, судей: Яковлевой Л.Г., Попова В.И., при ведении протокола секретарем судебного заседания Королевой М.С., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МГТУ им. Н.Э.  Баумана на решение Арбитражного суда города Москвы от 18.01.2024 г. по делу № А40239812/23, по заявлению МГТУ им. Н.Э. Баумана к Московское УФАС России об отмене  пункта 1 предписания и признании незаконным решения от 12.09.2023 № 38636/23 по делу   № 077/10/104-11993/2023 об отказе включения сведений в отношении ООО «ЦЭМ-М» в  реестр недобросовестных поставщиков,  

третьи лица: 1) ООО «Цэм-М», 2) ООО «Инбанк», 3) АО «Сбербанк – АСТ», 

при участии в судебном заседании: от заявителя: ФИО1 по доверенности от 31.12.2023; 

от заинтересованного лица: ФИО2 по доверенности от 02.04.2024;  от третьих лиц: 1. не явился, извещен; 2. не явился, извещен; 3. не явился, извещен.  

У С Т А Н О В И Л:

МГТУ им. Н.Э. Баумана (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд г.  Москвы с заявлением к Московскому УФАС России (далее - ответчик, антимонопольный  орган, управление) об отмене пункта 1 предписания и признании незаконным решения от  12.09.2023 № 38636/23 по делу № 077/10/104-11993/2023 об отказе включения сведений в  отношении ООО «ЦЭМ-М» в реестр недобросовестных поставщиков.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.01.2024 в удовлетворении  требований отказано.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратилась в суд  с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции,  принять новый судебный акт с учетом доводов жалобы, требования удовлетворить.  

В жалобе заявитель указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в  решении, обстоятельствам дела; неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение  для дела.  

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим  файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте  Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке  арбитражных дел по веб-адресу: (www.kad.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6  статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК  РФ).  

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование,  лица, участвующие в деле, которые были извещены надлежащим образом в суде первой  инстанции, признаются надлежаще извещенными в суде апелляционной инстанции.  

В судебном заседании представители сторон изложили свои позиции. 

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в  отсутствие представителей третьих лиц, извещённых надлежащим образом о времени и  месте судебного заседания.  

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционным  судом по правилам, предусмотренным главой 34 АПК РФ.  

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы  жалобы, заслушав позицию сторон, исследовав и оценив представленные доказательства,  отзыв, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или  изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 18.01.2024.  

Как следует из материалов дела и установлено апелляционным судом, комиссия по  контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной  антимонопольной службы по г. Москве (далее - Комиссия Управления) рассмотрела  обращение ФГБОУ ВО «МГТУ им. Н.Э. Баумана» (далее - Заказчик) о включении  сведений в отношении ООО «ЦЭМ-М» в реестр недобросовестных поставщиков в  соответствии со ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной  системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) в связи с уклонением от  заключения государственного контракта с ФГБОУ ВО «МГТУ им. Н.Э. Баумана» по  результатам электронного аукциона на поставку сервера (реестровый  

 № 0373100076523000367) (далее - Аукцион). В результате рассмотрения указанного  обращения антимонопольный орган не согласился с заказчиком, признавшим Общество  уклонившимся от заключения контракта ввиду несоответствия предоставленного  обеспечения исполнения контракта требованиям закупочной документации,  антимонопольным органом принято решение об отказе во включении информации об  ООО «Цэм-М» в реестр недобросовестных поставщиков, кроме того, по результатам  внеплановой проверки в действиях Банка установлено нарушение ст. 45 Закона о  контрактной системе, в связи с чем принято решение о выдаче обязательного для  исполнения предписания.  

Не согласившись с выводом антимонопольного органа, заявитель обратился в  арбитражный суд с требованием о признании вынесенных ненормативных актов  (решения, а также предписания в части обязания Заказчика повторно направить в адрес  Победителя проект Контракта) незаконными.  

В соответствии со статьей 13 ГК РФ, пунктом 6 постановления Пленума ВС и  Пленума ВАС РФ от 01.07.1996г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с  применением части первой ГК РФ», основанием для принятия решения суда о признании  ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его  закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом  гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся  в суд с соответствующим требованиям.  

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении  дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит  

проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту  и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и  законных интересов заявителя.  

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных  нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок  товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких  закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок,  регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в  сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных  нужд» (далее - Закон о контрактной системе).  

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе, ведение  реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - реестр  недобросовестных поставщиков) осуществляется в единой информационной системе  путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным  на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей  статьей.  

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе, в реестр  недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок,  уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках,  исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае  одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным  нарушением ими условий контрактов. Реестр недобросовестных поставщиков является  специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения  исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления закупки  обязательств.  

При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за  допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в  течение установленного срока в торгах по осуществлению закупок.  

Вместе с тем, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков  является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения его  условий, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им  умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной  системе, в том числе, приведшее к невозможности заключения контракта с этим лицом  как признанным победителем закупки и нарушающее права заказчика относительно  условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны,  прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств и в предусмотренном  бюджетным законодательством порядке.  

По смыслу Закона о контрактной системе, включение сведений о лице в реестр  недобросовестных поставщиков, по сути, является санкцией за недобросовестное  поведение поставщика (исполнителя, подрядчика). Конституционный Суд Российской  Федерации неоднократно указывал, что применяемые государственными органами  санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции  Российской Федерации, в том числе соответствовать принципу юридического равенства,  быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать  возможность их произвольного истолкования и применения (постановления от 30.07.2001   № 13-П и от 21.11.2002 № 15-П, определения от 07.06.2001 № 139-О и от 07.02.2002 № 16- О). В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 18.08.2023   № ИЭА1, ООО «ЦЭМ-М» признано победителем Аукциона.  

Согласно ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней,  следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, заказчик  формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой  

информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной  площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект  контракта.  

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции  правомерно исходил из следующего.  

Частью 1 статьи 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле,  должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих  требований и возражений.  

В силу части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по  своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и  непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.  

Материалами дела установлено, 22.08.2023 Заказчиком размещен на электронной  площадке проект контракта.  

29.08.2023 Победителем на электронной площадке размещен протокол  разногласий.  

30.08.2023 Заказчиком размещен в единой информационной системе доработанный  проект контракта. 31.08.2023 Победителем подписан проект контракта и представлено  обеспечение исполнение Контракта в виде независимой гарантии № 1309955/03-БЭГ/23 от  28.08.2023, выданной ООО «ИНБАНК» (далее - Банк).  

05.09.2023 Заказчиком в единой информационной системе размещен протокол о  признании Победителя уклонившимся от заключения контракта по итогам Аукциона №  ППУ20_1 на основании несоответствия представленного обеспечения исполнения  Контракта требованиям законодательства.  

В ходе проведения внеплановой проверки антимонопольным органом установлено,  что вышеуказанная независимая гарантия не была принята Заказчиком ввиду того, что  представленный размер обеспечения исполнения контракта не соответствует требованиям  ст. 37 Закона о контрактной системе и извещению об осуществлении закупки, проекту  контракта.  

Из материалов дела следует, что Управлением установлено, что в адрес Победителя  от брокера ИП ФИО3 (далее - Брокер) поступило письмо исх. № 59/23 от 01.09.2023,  в котором указывалось на допущенную ошибку в расчете суммы независимой гарантии   № 1309955/03-БЭГ/23 от 28.08.2023.  

Кроме того, в ходе проведения внеплановой проверки Управлением установлено,  что в соответствии с положениями извещения об осуществлении закупки «Размер  обеспечения исполнения контракта» размер обеспечения исполнения контракта  предусмотрен извещением. Размер обеспечения исполнения контракта 10 (десять)  процентов от максимального значения цены контракта.  

При проведении Аукциона участником предложена цена контракта, которая на  двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта.  

Согласно ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе, не позднее пяти рабочих дней,  следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с ч. 2 ст. 51 Закона о  контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается  контракт, формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего  право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в  единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без  размещения на официальном сайте) протокол разногласий.  

В соответствии с ч. 4 ст. 51 Закона о контрактной системе, не позднее двух рабочих  дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается  контракт, протокола разногласий, Заказчик осуществляет одно из следующих действий:  

1) размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с  использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной  

подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за  исключением случаев, установленных Законом о контрактной системе, и не ранее срока,  предусмотренного ч. 1 ст. 51 Закона о контрактной системе) в случае, если участник  закупки, с которым заключается контракт, разместил информацию и документы в  соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе.  

Если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в  соответствии с Законом о контрактной системе определен размер платы, подлежащей  внесению участником закупки за заключение контракта, действия, предусмотренные  настоящим пунктом, осуществляются заказчиком при условии поступления на счет, на  котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются  операции со средствами, поступающими заказчику, денежных средств в размере платы,  подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной участником закупки, с  которым заключается контракт; 2) формирует с использованием единой информационной  системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на  официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой  информационной системы) без своей подписи проект контракта с учетом информации,  содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым  заключается контракт, в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе;  

3) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой  информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной  площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект  контракта без учета либо с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе  разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в  соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе.  

При таком размещении заказчик также формирует с использованием единой  информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица,  имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной  системе (без размещения на официальном сайте) информацию о причинах отказа учесть  полностью или частично информацию, содержащуюся в протоколе разногласий.  

При этом информация, предусмотренная подпунктом «б» п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о  контрактной системе, подлежит обязательному учету.  

Согласно ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе, не позднее одного рабочего дня,  следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с  п. 2 или 3 ч. 4 ст. 51 Закона о контрактной системе, участник закупки, с которым  заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные п. 1 ч. 3 ст. 51 Закона о  контрактной системе.  

В соответствии с ч. 6 ст. 51 Закона о контрактной системе, в случае, если  участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования,  предусмотренные ч. 3 (за исключением случая, предусмотренного п. 3 ч. 3 ст. 51 Закона о  контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок,  установленный ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования п. 3 ч.  3 ст. 51 Закона о контрактной системе) и ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе: 1)  такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта; 2) заказчик не  позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения  участником закупки требований, предусмотренных ч. 3 и ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной  системе: а) формирует с использованием единой информационной системы и подписывает  усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика,  и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с  использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника  закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола,  идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения  

контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки.  

В соответствии с ч. 1 ст. 96 Закона о контрактной системе заказчиком, за  исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 96 Закона о контрактной системе, в  извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта,  приглашении должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта.  

Согласно ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта,  гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой  гарантии, соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или  внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с  законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами,  поступающими заказчику.  

Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок  действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона о  контрактной системе участником закупки, с которым заключается контракт,  самостоятельно.  

При этом срок действия независимой гарантии должен превышать  предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть  обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в  случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона о контрактной системе.  

В соответствии с ч. 4 ст. 96 Закона о контрактной системе контракт заключается  после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения  исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе.  

Согласно п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в  принятии независимой гарантии заказчиком является несоответствие независимой  гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки,  приглашении, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом  предусмотрена документация о закупке), проекте контракта, который заключается с  единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).  

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 45 Закона о контрактной системе заказчики в качестве  обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают  независимые гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям,  установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень,  предусмотренный ч. 1.2 ст. 45 Закона о контрактной системе.  

В силу ч. 1.2 ст. 45 Закона о контрактной системе перечень банков,  соответствующих установленным требованиям, ведется федеральным органом  исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок на  основании сведений, полученных от Центрального банка Российской Федерации, и  подлежит размещению на официальном сайте федерального органа исполнительной  власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».  

В случае выявления обстоятельств, свидетельствующих о соответствии банка, не  включенного в перечень, установленным требованиям либо о несоответствии банка,  включенного в перечень, установленным требованиям, такие сведения направляются  Центральным банком Российской Федерации в федеральный орган исполнительной  власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок в течение пяти дней со  дня выявления указанных обстоятельств для внесения соответствующих изменений в  перечень.  

Согласно ч. 8 ст. 45 Закона о контрактной системе независимая гарантия,  используемая для целей Закона о контрактной системы, информация о ней и документы,  предусмотренные ч. 9 ст. 45 Закона о контрактной системе, должны быть включены в  реестр независимых гарантий, размещенный в ЕИС, за исключением независимых  

гарантий, указанных в ч. 8.1 ст. 45 Закона о контрактной системе.  

Ведение такого реестра осуществляется путем включения в соответствии с  порядком, предусмотренным ч. 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе, таких  информации и документов в реестр и присвоения номера реестровой записи. В течение  одного рабочего дня после включения таких информации и документов в реестр  независимых гарантий гарант направляет принципалу выписку из реестра независимых  гарантий.  

В силу ч. 11 ст. 45 Закона о контрактной системе гарант не позднее одного  рабочего дня, следующего за датой выдачи независимой гарантии, или дня внесения  изменений в условия независимой гарантии включает указанные в ч. 9 ст. 45 Закона о  контрактной системе информацию и документы в реестр независимых гарантий либо в  указанные сроки направляет в соответствии с порядком формирования и ведения  закрытого реестра независимых гарантий информацию для включения в закрытый реестр  независимых гарантий.  

Согласно ч. ст. 37 Закона о контрактной системе если при проведении конкурса  или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов  рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена  контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной)  цены контракта, либо предложена сумма цен единиц товара, работы, услуги, которая на  двадцать пять и более процентов ниже начальной суммы цен указанных единиц, контракт  заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения  контракта в размере, указанном в ч. 1 ст. 37 Закона о контрактной системе, или  информации, подтверждающей добросовестность такого участника в соответствии с ч. 3  ст. 37 Закона о контрактной системе, с одновременным предоставлением таким  участником обеспечения исполнения контракта в размере обеспечения исполнения  контракта, указанном в извещении об осуществлении закупки, приглашении,  документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена  документация о закупке).  

Вместе с тем, представленный размер обеспечения исполнения контракта, а именно  502 133 руб. 00 коп. не соответствует требованиям ст. 37 Закона о контрактной системе и  извещению об осуществлении закупки, а также проекту контракта.  

Таким образом, антимонопольный орган обоснованно пришел к выводу, что  независимая гарантия, выданная банком, не соответствует требованиям законодательства  Российской Федерации, а вышеуказанные действия банка нарушают ст. 45 Закона о  контрактной системе.  

Согласно части 2 статьи 99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок  органами контроля, указанными в пункте 1 части 1 статьи 99 Закона о контрактной  системе, осуществляется в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных  управляющих, комиссий по осуществлению закупок и их членов, уполномоченных  органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов  электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок, банков,  государственной корпорации «ВЭБ.РФ», региональных гарантийных организаций при  осуществлении такими банками, корпорацией, гарантийными организациями действий,  предусмотренных Законом о контрактной системе (далее - субъекты контроля), в  соответствии с порядком, установленным Правительством Российской Федерации.  

Указанный порядок установлен постановлением Правительства Российской  Федерации от 01.10.2020 № 1576 «Об утверждении Правил осуществления контроля в  сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, контрактных служб,  контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок товаров, работ, услуг и  их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных  организаций, операторов электронных площадок, операторов специализированных  

электронных площадок, банков, государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ»,  региональных гарантийных организаций и о внесении изменений в Правила ведения  реестра жалоб, плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданных  предписаний, представлений».  

Таким образом, банк является субъектом контроля в силу Закона о контрактной  системе.  

Исходя из изложенного, вышеуказанные действия Банка нарушают статью 45  Закона о контрактной системе.  

Правовая позиция по данному вопросу подтверждается судебной практикой, в том  числе постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2023  

 № 09АП-28099/2023 по делу № А40-4628/2023. 

Учитывая изложенное, управление правомерно пришло к выводу, что действия  Заказчика, принявшего решение о признании Заявителя уклонившимся от заключения  контракта, не противоречат положениям Закона о контрактной системе.  

Так, антимонопольный орган пришел к обоснованному и правомерному выводу о  том, что участник закупки выполнил действия, предусмотренные закупочной  документацией для заключения договора, а именно: подписал проект договора и  предоставил обеспечение исполнения контракта.  

При этом факт уклонения Победителя от заключения контракта по результатам  проведенного Аукциона не подтвержден, поскольку представление независимой гарантии  в установленный Законом о контрактной системе срок в момент подписания проекта  Контракта свидетельствует о намерении заключить Контракт, при этом наличие в  независимой гарантии не соответствующих положений, не может свидетельствовать о  недобросовестности Победителя, таким образом представленная Победителем  независимая гарантия не свидетельствует о намеренном недобросовестном уклонении  Победителя от заключения контракта.  

Кроме того, суд считает необходимым отметить, что по общему правилу при  привлечении лица к публично-правовой ответственности государственным органом  должна быть установлена вина этого лица в нарушении закона. В то же время такая вина в  рассматриваемом случае установлена не была. При принятии решения о включении лица в  реестр недобросовестных поставщиков подлежат установлению обстоятельства его  недобросовестного поведения, такие как умысел к не заключению контракта или  злоупотребление.  

Признавая организацию уклонившейся от заключения контракта, несомненно,  должен быть доказан факт осуществления последней каких-либо умышленных действий,  направленных на уклонение от подписания контракта, либо факт недобросовестного  поведения. Установление факта уклонения от заключения контракта сопряжено с оценкой  всех действий общества при подписании контракта и представлении надлежащего  обеспечения исполнения контракта на предмет соблюдения положений Закона о  контрактной системе в совокупности. Включение сведений о лице в реестр  недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестно  поведение данного лица, выразившееся в намеренном уклонении от заключения  государственного контракта.  

По смыслу ст. 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за  правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное  право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости,  быть соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным  интересам, а также характеру совершенного деяния.  

Ни Закон о контрактной системе, ни Правила ведения реестра не содержат  безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком  сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом  

конкретном случае.  

При рассмотрении вопроса о включении или не включении лица в реестр  выразившееся в намеренном уклонении от заключения государственного  недобросовестных поставщиков недопустимо ограничиваться только формальной  констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных  нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в  совокупности и взаимосвязи.  

В соответствии с разъяснениями Конституционного Суда Российской федерации,  изложенными в Постановлениях от 30 июля 2001 года № 13-П и от 21 ноября 2002 года  

 № 15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера  совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины  правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств.  

Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного  характера должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации,  соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными  конституционного защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их  произвольного истолкования и применения.  

Исходя из правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации,  изложенной в постановлении № 25 от 23.06.2015 «О применении судами некоторых  положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»,  оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить  из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего  права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении  необходимой информации.  

По общему правилу ч. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских  правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное (п. 1).  

Вместе с тем нарушение интересов Заказчика, а также нарушение публичных  интересов, которые обеспечиваются единой и обязательной процедурой размещения  заказов в настоящем случае отсутствует, и Заказчиком не представлены опровергающие  данный факт доказательства.  

Таким образом, апелляционный суд соглашается с позицией антимонопольного  органа, что антимонопольным органом не могло быть принято иное решение, учитывая  все действия Победителя, направленные на заключение контракта: заблаговременное  заключение Победителем договора поставки № 19/08-23/1 от 21.08.2023 (представлен в  материалы дела) требующегося Заказчику сервера, своевременное направление в адрес  Заказчика проекта независимой гарантии, что подтверждается соответствующим  скриншотом страницы электронной почты Победителя, своевременное получение  независимой гарантии, своевременное направление независимой гарантии в адрес  Заказчика и своевременное подписание контракта со стороны Победителя, а также  принимая во внимание, что оспариваемым решением в действиях банка установлено  нарушение ст.45 Закона о контрактной системе.  

Данная позиция также поддерживается судебной практикой, а именно:  постановлениями Арбитражного суда Московского округа от 14.12.2023 по делу № А4087528/2023, от 22.05.2023 по делу № А40-147333/2022, постановлением Девятого  арбитражного апелляционного суда от 15.12.2023 по делу № А40-116846/23.  

С учетом изложенного довод Заявителя о том, что антимонопольный орган при  оспаривании решения вышел за пределы своей компетенции, необоснован и подлежит  отклонению.  

Так, судебная практика, на которую ссылается в обоснование заявленных  требований заявитель, не подлежит применению, поскольку указанные судебные акты  приняты по иным фактическим обстоятельствам.  

С учётом изложенного и представленных в дело доказательств, апелляционный суд  соглашается с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных  требований, поскольку антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу об  отсутствии оснований применения к Победителю меры публично-правовой  ответственности в виде включения сведений о последнем в реестр недобросовестных  поставщиков.  

Заявитель не представил доказательств, свидетельствующих о неправомерности  выводов антимонопольного органа.  

В соответствии со статьёй 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск  наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.  

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого решения судом первой инстанции  были установлены все существенные для дела обстоятельства и им дана надлежащая  правовая оценка. Выводы суда первой инстанции основаны на всестороннем и полном  исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно.  

Доводы изложенные в жалобе несостоятельны, поскольку сам факт несогласия  заявителя с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном,  объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств,  которым дана надлежащая правовая оценка без документального опровержения не может  служить основанием для отмены или изменения решения суда.  

Руководствуясь статьями 176, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,  

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.01.2024 г. по делу № А40- 239812/23  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме  в Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Г.М. Никифорова  Судьи: В.И. Попов  

 Л.Г. Яковлева