ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А42-8874/2018

19 марта 2019 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть постановления объявлена     12 марта 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 марта 2019 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Будылевой М.В.

судей  Горбачевой О.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Царегородцевым Е.А.

при участии:  

от истца (заявителя): Серхачев А.Н. по доверенности от 10.02.2019

от ответчика (должника): Востряков И.И. по доверенности от 10.01.2019

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-35834/2018)  ММУП «Здоровье» на решение  Арбитражного суда  Мурманской области от 29.11.2018 по делу № А42-8874/2018 (судья Муратшаев Д.В.), принятое

по иску (заявлению)  ММУП "Здоровье"

к  ИФНС России по г. Мурманску

о признании недействительным решения от 10.07.2018

установил:

Мурманское муниципальное унитарное предприятие «Здоровье» (далее – заявитель, предприятие) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительным решения 10.07.2018 № 25585 Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мурманску (далее - налоговый орган, инспекция) и признании  за ММУП «Здоровье» права на применение упрощенной системы налогообложения с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов» с 19.06.2017 года. 

Решением от 29.11.2018 в удовлетворении требований отказано.

Предприятие, не согласившись с решением суда, направило апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просило судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме. По мнению подателя жалобы, поскольку  после отмены записи от 19.06.2017 в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности АО «Здоровье» право на применение упрощенной системы налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов» переходит к Предприятию как правопреемнику.

 В судебном заседании представитель Предприятия поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и настаивал на ее удовлетворении в полном объеме.

Представитель налогового органа с апелляционной жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил судебный акт оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 15.11.2016 года был издан приказ Комитета имущественных отношений города Мурманска № 1635 о начале процедуры реорганизации ММУП «Здоровье» в форме преобразования в АО «Здоровье».  ММУП «Здоровье» 09.06.2017 года в налоговый орган представило комплект документов, необходимых для регистрации АО «Здоровье», создаваемого путем реорганизации в форме преобразования из ММУП «Здоровье» ИНН 5191601175. 

На основании решения Инспекции от 19.06.2017 года № 3233А о государственной регистрации при создании путем реорганизации в форме преобразования создано юридическое лицо - АО «Здоровье» ИНН 5190071278, присвоен № ОГРН 1175190005726. 

Инспекцией по г. Мурманску выдано уведомление о регистрации АО «Здоровье» и уведомление о снятии с учета в налоговом органе ММУП «Здоровье». Как следует из материалов дела пояснений представителей сторон, до реорганизации ММУП «Здоровье» применяло общую систему налогообложения. 

26.06.2017 года АО «Здоровье» было подано уведомление в ИФНС России по г. Мурманску о переходе на упрощенную систему налогообложения как вновь созданной организации в соответствии со ст. 346.13 НК РФ. 

При обращении в ЦБ РФ в ноябре 2017 года за регистрацией выпуска акций, АО «Здоровье» получило отказ, в связи с тем, что юридическое лицо должно было обратиться за регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг до внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц. Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения учредителя налогоплательщика - Комитета имущественных отношений города Мурманска в УФНС по Мурманской области с жалобой об отмене решения ИФНС по г.Мурманску о регистрации АО «Здоровье». 

Решением УФНС России по Мурманской области от 02.02.2018 года № 79 отменено решение ИФНС России по г. Мурманску от 19.06.2017 года № 3233А о государственной регистрации АО «Здоровье» при создании путем реорганизации в форме преобразования и признана недействительной запись от 19.06.2017 года ОГРН 2175190133754 о прекращении деятельности ММУП «Здоровье» путем реорганизации в форме преобразования. Указанное решение Инспекции от 19.06.2017 года № 3233А и запись от 19.06.2017 года ОГРН2175190133754 отменены и признаны недействительными с 19.06.2017 года. 

ММУП «Здоровье» 13.02.2018 года подало в Инспекцию уведомление о применении упрощенной системы налогообложения. Предприятие обратилось в ИФНС России по г. Мурманску 16.02.2018 года с письменным запросом о применяемой системе налогообложения. Инспекция письмом №26.1-52/013577 от 16.03.2018 года довела до сведения ММУП «Здоровье» информацию о применении общеустановленной системы налогообложения и необходимости восстановления бухгалтерского и налогового учета. 

Также, ММУП «Здоровье» обратилось в УФНС России по Мурманской области 21.03.2018 года с письменным запросом о применяемой системе налогообложения. УФНС России по Мурманской области письмом от 19.04.2018г. №21-44/03/05974@ подтвердило позицию Инспекции в части применения общеустановленной системы налогообложения. 30.03.2018 года предприятием была сдана декларация по УСН 15% за 2017 год с положительным протоколом ИФНС России по г. Мурманску о принятии. 

Инспекцией письмами от 16.03.2018 № 26.1-52/013577 и от 15.06.2018 № 575710 - 26.1-16 доведена до сведения предприятия информация о применении общеустановленной системы налогообложения и необходимости представления бухгалтерской и налоговой отчетности (за I полугодие 2017 года, 9 месяцев 2017 года, 2017 год и 1 квартал 2018 года). 

В соответствии пп.1 п. 3 ст. 76 НК РФ, решение о приостановлении операций налогоплательщика-организации по его счетам в банке и переводов его электронных денежных средств может также принимается руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в случае непредставления этим налогоплательщиком-организацией налоговой декларации в налоговый орган в течение 10 дней по истечении установленного срока представления такой декларации. 

В связи с не представлением предприятием бухгалтерской и налоговой отчетности по общеустановленной системе налогообложения на основании пп. 1 п. 3 ст. 76 НК РФ Инспекцией «10» июля 2018 года принято решение № 25585 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а так же переводов электронных денежных средств. 

Не согласившись с решением, предприятие подало апелляционную жалобу в УФНС РФ по Мурманской области. Решением № 465 от 27.09.2018 УФНС РФ по Мурманской области жалоба Заявителя оставлена без удовлетворения. Не согласившись с решением Инспекции, Предприятие обратилось в суд с настоящим заявлением. 

Заявитель полагая, что ММУП «Здоровье» вправе применять упрощенную систему налогообложения, так как является правопреемником АО «Здоровье», которое до принятия решения УФНС России по Мурманской области от 02.02.2018 года № 79 применяло УСН, обжаловал решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке. 

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу, что уведомление от 13.02.2018 о применении упрощенной системы налогообложения не дает заявителю права на применение УСН в 2018 году, т.к. он не является вновь созданным.

Апелляционная коллегия, исследовав материалы дела и доводы жалобы, пришла к выводу о наличии оснований для отмены судебного акта по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 346.11 Кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным п. 3 и 4 ст. 284 Кодекса), налога на имущество организаций. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 названного Кодекса.

Исходя из п. 1 ст. 346.12 Кодекса налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном гл. 26.2 Кодекса.

Пунктом 2 ст. 346.13 НК РФ установлено, что вновь созданные организации и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах.

В этом случае указанная система применяется в текущем календарном году с момента создания организации.

Вопрос о порядке перехода на упрощенную систему налогообложения организации в случае ее создания в результате реорганизации путем преобразования Кодексом не регламентирован.

Согласно ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации преобразование является одной из форм реорганизации юридического лица, когда юридическое лицо одного вида путем изменения организационно-правовой формы преобразуется в юридическое лицо другого вида и к нему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу абз. 2 п. 2 ст. 50 Кодекса правопреемник реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него указанной статьей обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Кодексом, для налогоплательщиков.

Исходя из положений п.1 обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства от 04.07.2018, Президиумом Верховного Суда Российской Федерации обращено внимание на то, что налоговый орган не вправе ссылаться на несвоевременность уведомления вновь созданных субъектов предпринимательства о применении упрощенной системы налогообложения, если ранее им фактически признана обоснованность применения специального налогового режима налогоплательщиком.

 При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы, как указано в пункте 5 статьи 58 ГК РФ, права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией. Особенностью реорганизации в форме преобразования, в результате чего происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица, является отсутствие изменения прав и обязанностей этого реорганизованного лица, когда нет изменений в правах и обязанностях его учредителей (участников). 

Поскольку юридическое лицо при преобразовании сохраняет неизменность своих прав и обязанностей, не передавая их полностью или частично другому юридическому лицу, закон не предусматривает обязательность составления в этом случае передаточного акта, предусмотренного статьей 59 ГК РФ, от одного лица другому. 

Такая правовая позиция выражена в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 19.07.2016 года N 310-КГ16-1802 и нашла отражение в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016 года. 

Учитывая изложенное, при отсутствии в главе 26.2 НК РФ специальных правил, регулирующих применение упрощенной системы налогообложения в случае реорганизации, общество было вправе исходить из сохранения у него в неизменном состоянии права на применение данного специального налогового режима, как неотъемлемого элемента своей правоспособности (Определение ВС РФ от 26 апреля 2018 года N 309-КГ17-21454). Выше изложенные позиции ВС РФ однозначно указывают на то, что если юридическое лицо, применяющее УСН, реорганизуется в форме преобразования, то  преобразованное общество в силу ст. 58-59 ГК РФ будет применять УСН как правопреемник, если выразит на то свою волю. 

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, ММУП «Здоровье»  было преобразовано путем изменения организационно-правовой формы в АО «Здоровье».

После внесения записи от 19.06.2017 в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ММУП «Здоровье», общество продолжило деятельность в ином виде организационно-правовой формы –АО и воспользовалось правом на применение УСН. Сторонами не оспаривается правомерность применения налогового режима в период деятельности предприятия в качестве АО.

Решением УФНС России по Мурманской области от 02.02.2018 года № 79 отменено решение ИФНС России по г. Мурманску от 19.06.2017 года № 3233А о государственной регистрации АО «Здоровье» при создании путем реорганизации в форме преобразования и признана недействительной запись от 19.06.2017 года ОГРН 2175190133754 о прекращении деятельности ММУП «Здоровье» путем реорганизации в форме преобразования. Указанное решение Инспекции от 19.06.2017 года № 3233А и запись от 19.06.2017 года ОГРН2175190133754 отменены и признаны недействительными с 19.06.2017 года. 

Заявитель уведомил налоговый орган о применении УСН в течение 5 дней, с момента восстановления записи в отношении ММУП «Здоровье» в ЕГРЮЛ. 

Законом не предусмотрены правовые последствия отмены процедуры реорганизации. Пунктом 3 статьи 49 ГК РФ установлено, что правоспособность юридического лица возникает с момента внесения ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.

Пунктом 4 статьи 5 7 ГК РФ определено, что юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

Таким образом, с момента внесения записи о регистрации АО реорганизация была завершена, в силу чего АО «Здоровье» обладало правоспособностью для заключения и исполнения любых сделок, было вправе приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности. ММУП «Здоровье» в свою очередь, прекратило существование. При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что реорганизация состоялась.

После отмены записи о регистрации АО и отмены записи о прекращении деятельности ММУП, запись о юридическом лице ММУП «Здоровье» была внесена в ЕГРЮЛ. Учитывая отсутствие регулирования законодательством данного вопроса, апелляционный суд считает возможным рассматривать данное юридическое лицо как вновь созданное, т.к. с момента внесения записи в ЕГРЮЛ от 19.06.2017 г. ММУП «Здоровье» утратило правоспособность в силу положений п. 3 ст. 49 ГК РФ.

Поскольку в законодательстве отсутствуют нормы, регулирующие «возврат реорганизации», то в данном случае можно рассматривать правопреемство у данных организаций и как следствие передачу всех прав и обязанностей, в том числе и право применения УСН.

Кроме того, заявление о применении УСН в порядке, установленном п. 1 ст. 346.13 НК РФ, в Инспекцию было подано, т.к. принимая во внимание, что  в данном случае реорганизация осуществлялась только в виде изменения организационно- правовой формы, при этом учредитель и руководитель указанных юридических лиц оставался прежним, то апелляционный суд рассматривает данное уведомление о переходе на систему УСН как волеизъявление единственного учредителя данных предприятий – Комитета по управлению муниципальным имуществом, в связи с чем, приходит к выводу о правомерности применения ММУП «Здоровье»  УСН за спорный период и как следствие отсутствие оснований у налогового органа для принятия решения о приостановлении  операций по счетам налогоплательщика в банке, а так же переводов электронных денежных средств. 

В настоящее время, АО «Здоровье» 01.02.2019 внесено в ЕГРЮЛ как созданное юридическое лицо путем реорганизации в форме преобразования, ММУП «Здоровье» снято с учета 01.02.2019.

Руководствуясь статьями 48, 150, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

В связи с реорганизацией произвести процессуальное правопреемство Мурманского МУП «Здоровья» на АО «Здоровье».

Решение Арбитражного суда  Мурманской области  от 29.11.2018 по делу №  А42-8874/2018 отменить.

Признать недействительным решение ИФНС России по г. Мурманску № 25585 от 10.07.2018 о приостановлении операций по счетам Мурманского МУП «Здоровья».

В части требований о признании за Мурманским МУП «Здоровья» право на применение упрощенной системы налогообложения с объектом налогообложения «Доходы, уменьшенные  на величину расходов» с 19.06.2017 производство по делу прекратить.

Взыскать с ИФНС России по г. Мурманску в пользу Мурманского МУП «Здоровья» расходы по оплате государственной пошлины в общей сумме 14 500 руб.

Возвратить Мурманскому МУП «Здоровья» из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку-ордеру № 332 от 17.12.2018 государственную пошлину в сумме 3 500 руб.

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.В. Будылева

 

Судьи

 

О.В. Горбачева

 

Л.П. Загараева