АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-21121/2018

г. Владивосток

16 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 07 мая 2019 года. 

Полный текст решения изготовлен 16 мая 2019 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Тихомировой Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ВВА" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 06.12.2017) 

к Департаменту земельных и имущественных отношений Приморского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 21.06.2007) 

третьи лица: Акционерное общество «Корпорация развития Дальнего Востока», КГКУ "Управление землями и имуществом на территории Приморского края", Департамент природных ресурсов и охраны окружающей среды, Администрация Артемовского городского округа

о признании незаконным решения 

при участии в судебном заседании: 

от заявителя – ФИО2 по доверенности,

от ответчика – ФИО3 по доверенности,

от Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды – ФИО4 по доверенности, ФИО5 по доверенности,

от АО «КРДВ» - ФИО6 по доверенности,

от Администрации Артемовского городского округа – ФИО7 по доверенности,

от КГКУ «УЗИ» – не явились, извещены надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "ВВА"  (далее – заявитель, общество, ООО "ВВА") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Департамента земельных и имущественных отношений Приморского края (далее – ответчик, Департамент) об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка площадью 40 000 кв.м., расположенного в районе ул. Махалина 34 г. Артема для строительства здания склада, выраженного в письме от 13.08.2018 № 20/28410; об обязании ответчика предварительно согласовать предоставление земельного участка.

Представитель КГКУ "Управление землями и имуществом на территории Приморского края" в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом. Поскольку суд не усматривает препятствий для проведения судебного заседания, то оно проводится в отсутствие представителя третьего лица в порядке статьи 156, части 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В обоснование заявленных требований представитель общества по тексту заявления указал, что оспариваемое решение противоречит нормам действующего земельного законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создает препятствия для приобретения участка на праве аренды для целей строительства здания склада.

Заявитель настаивает на том, что согласно сведениям публичной кадастровой карты испрашиваемый земельный участок не налагается и не пересекает земельный участок с кадастровым номером 25:27:070102:1004, на котором расположена площадка хранения коммунальных отходов Артемовского городского округа, подлежащая рекультивации.

Кроме того, заявитель пояснил, что в ходе проведения обследования испрашиваемого земельного участка кадастровым инженером установлено, что на нем отсутствуют признаки специально оборудованных сооружений, предназначенных для складирования твердых коммунальных отходов, а также не обнаружено легкого бытового мусора.

Ответчик в письменном отзыве, представленном в материалы дела, заявленные требования не признал, считает оспариваемое решение законным и обоснованным, так как спорный земельный участок частично входит в границы территории, подлежащей рекультивации, в связи с чем использование территории под капитальное строительство не допускается.

Представитель АО «КРДВ» в судебном заседании, а также в письменном отзыве, представленном в материалы дела, просит требования заявителя удовлетворить, полагает, что доказательств наличия ограничений, не позволяющих использовать испрашиваемый земельный участок в соответствии с целевым назначением и видом разрешенного использования, не представлено, в связи с чем, по мнению АО «КРДВ», отказ департамента являлся незаконным и необоснованным.

КГКУ «УЗИ» представило в материалы дела письменные пояснения относительно предмета спора, согласно которым оспариваемое решение департамента об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка соответствует действующему законодательству и не подлежит признанию незаконным ввиду того, что часть испрашиваемого земельного участка расположена в водоохранной зоне и прибрежной защитной полосе, согласно фактического местоположения водного объекта (ручей).

Кроме того, в письменных пояснениях КГКУ «УЗИ» указало, что согласно действующему Генеральному плану Артёмовского городского округа и Правилам землепользования и застройки весь спорный земельный участок расположен в санитарно-защитной зоне предприятий, сооружений и иных объектов (планируемая к размещению, сохраняется), в зоне нормированных параметров авиационных шумов (существующая), на территории месторождения и проявления полезных ископаемых (горючие ископаемые), а часть площадью 15 054 кв.м. в санитарном разрыве автомагистралей (планируемый к размещению), часть площадью 22 008 кв.м. на территории, подверженной риску возникновения чрезвычайных ситуаций техногенного характера, часть площадью 7 115 кв.м. на территории, подверженной риску возникновения чрезвычайных ситуаций природного характера.

Представитель Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды в письменном отзыве, представленном в материалы дела, а также в судебном заседании поддержал позицию департамента, просил в удовлетворении требований общества отказать.

Представитель Администрации Артемовского городского округа в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в письменном отзыве, представленном в материалы дела, указал, что спорный земельный участок частично попадает в зону санитарного разрыва автомагистрали А-370, а также отметил то обстоятельство, что испрашиваемый земельный участок расположен на обваловке тела свалки, служащей для предотвращения стока ливневых и талых вод, а также фильтра с территории свалки в сторону автомобильной трассы и жилого микрорайона. В связи с изложенным, представитель Администрации просил в заявленных требованиях отказать.

Исследовав материалы дела, суд установил, что ООО «ВВА» является резидентом свободного порта Владивосток, о чем в реестре резидентов Свободного порта Владивосток сделана запись о регистрации от 04.04.2018 № 25000000593 и Министерством Российской Федерации по развитию Дальнего Востока выдано соответствующее свидетельство.

В соответствии с соглашением об осуществлении деятельности резидента свободного порта Владивосток от 04.04.2018 № СПВ-593/18, заключенным ООО «ВВА» с АО «Корпорация развития Дальнего Востока», резидент в 2018 году реализует инвестиционный проект «Создание склада на территории Артемовского городского округа», на земельном участке площадью 40 000 кв. м., расположенном по адресу: Приморский край, г. Артем, в районе ул. Махалина, 34.

Общество обратилось в Департамент с заявлением от 07.06.2018 (вх. № 20-34393) о предварительном согласовании предоставления в аренду без проведения торгов земельного участка, площадью 40 000 кв. м., расположенного по адресу: Приморский край, г. Артем, в районе ул. Махалина, 34 для строительства здания склада.

Решением Департамента, оформленным письмом от 06.07.2018                      № 20/23561, ООО «ВВА» отказано в предварительном согласовании предоставления в аренду  испрашиваемого земельного участка по причине расположения на нем водного объекта.

06.07.2018 общество направило в адрес Департамента откорректированную схему расположения земельного участка (вх. № 20-41141) в дополнение к заявлению от 07.06.2018.

Решением Департамента, оформленным письмом от 13.08.2018                      № 20/28410, ООО «ВВА» отказано в предварительном согласовании предоставления в аренду испрашиваемого земельного участка. При этом в качестве основания указано на наличие на земельном участке обременений (ограничений), предусмотренных действующим законодательством и (или) не позволяющих его использовать в соответствии с целевым назначением и (или) видом разрешенного использования.

Не согласившись с вынесенным решением, посчитав, что оно не соответствует закону и нарушает права и законные интересы общества в сфере экономической деятельности, последнее обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения сторон, проанализировав законность оспариваемого решения, суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению в полном объеме ввиду следующего.

Исходя из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ),  части 1 статьи 198 и части 3 статьи 201 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и незаконных решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, принципиальное значение имеет выявление совокупности двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Порядок предоставления земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, урегулирован нормами Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ).

Земельное законодательство основывается на принципе сочетания интересов общества и законных интересов граждан, согласно которому регулирование использования и охраны земель осуществляется в интересах всего общества при обеспечении гарантий каждого гражданина на свободное владение, пользование и распоряжение принадлежащим ему земельным участком (подпункт 11 пункта 1 статьи 1 ЗК РФ).

ЗК РФ в ныне действующей редакции дополнен главой V.1, которая предусматривает основания предоставления земельных участков, находящихся в государственной и муниципальной собственности, гражданам, юридическим лицам, некоммерческим объединениям.

Согласно статье 39.1 ЗК РФ земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются на основании:

1) решения органа государственной власти или органа местного самоуправления в случае предоставления земельного участка в собственность бесплатно или в постоянное (бессрочное) пользование;

2) договора купли-продажи в случае предоставления земельного участка в собственность за плату;

3) договора аренды в случае предоставления земельного участка в аренду;

4) договора безвозмездного пользования в случае предоставления земельного участка в безвозмездное пользование.

Предоставление земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется исполнительным органом государственной власти или органом местного самоуправления в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9 - 11 настоящего Кодекса (далее - уполномоченный орган) (статья 39.2 ЗК РФ).

В соответствии с пунктом 21 (1) статьи 7 Закона Приморского края от 29.12.2003 № 90-КЗ «О регулировании земельных отношений в Приморском крае» с 01.02.2007 органы исполнительной власти Приморского края в области регулирования земельных отношений обладают полномочиями по распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Приморского края.

Согласно  пункту  2.1.1 Положения о департаменте земельных и имущественных отношений Приморского края, утвержденного постановлением Администрации Приморского края от 05.12.2012 № 374-па, департамент осуществляет управление и распоряжение земельными участками, находящимися в собственности и в ведении Приморского края; в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, осуществляет полномочия Российской Федерации по управлению и распоряжению земельными участками, находящимися в федеральной собственности.

Законом Приморского края от 18.11.2014 № 497-КЗ «О перераспределении полномочий между органами местного самоуправления муниципальных образований Приморского края и органами государственной власти Приморского края и внесении изменений в отдельные законодательные акты Приморского края» установлено, что Администрация Приморского края или уполномоченные ею органы исполнительной власти Приморского края осуществляют полномочия органов местного самоуправления Артемовского городского округа, Владивостокского городского округа, поселений, входящих в состав Шкотовского и Надеждинского муниципальных районов, по управлению и распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена (за исключением земельных участков, бесплатно предоставляемых гражданам, имеющим трех и более детей, гражданам, имеющим двух детей, а также молодым семьям для индивидуального жилищного строительства, земельных участков, предоставляемых для строительства объектов дошкольного/начального общего, основного общего, среднего общего образования), в том числе по:

1) обеспечению подготовки схемы расположения земельного участка или земельных участков на кадастровом плане территории;

2) утверждению схемы расположения земельного участка или земельных участков на кадастровом плане территории;

3) предоставлению земельных участков на торгах и без проведения торгов.

Указанные полномочия с 01.03.2015  предоставлены  Департаменту земельных и имущественных отношений Приморского края внесенными постановлением администрации Приморского края от 05.03.2015 № 70-па изменениями в  Положение о департаменте земельных и имущественных отношений Приморского края, утвержденное Постановлением Администрации Приморского края от 05.12.2012 № 374-па.

Частью 2 статьи 39.6 ЗК РФ предусмотрены случаи предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в аренду без проведения торгов. 

В частности, пунктом 33 части 2 статьи 39.6 ЗК РФ предусмотрено, что договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается без проведения торгов в случае предоставления земельного участка резиденту свободного порта Владивосток на территории свободного порта Владивосток.

Подпунктом 18 пункта 8 статьи 39.8 ЗК РФ закреплено правило, согласно которому договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается с резидентом свободного порта Владивосток на срок реализации соглашения об осуществлении деятельности, заключенного в соответствии с Федеральным законом «О свободном порте Владивосток».

В силу части 1 статьи 2 Федерального закона от 13.07.2015 № 212-ФЗ «О свободном порте Владивосток» (далее – Закон № 212-ФЗ) под свободным портом Владивосток понимается часть территории Приморского края, на которой в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами устанавливаются меры государственной поддержки предпринимательской деятельности.

На территории свободного порта Владивосток допускается осуществление любой не запрещенной законодательством РФ предпринимательской деятельности. Критерии отбора резидентов свободного порта Владивосток определяются Правительством Российской Федерации (части 1, 4 статьи 6 Закона № 212-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 10 данного закона под резидентом свободного порта Владивосток понимается индивидуальный предприниматель или являющееся коммерческой организацией юридическое лицо, государственная регистрация которых осуществлена на территории свободного порта Владивосток согласно законодательству Российской Федерации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), которые заключили в соответствии с настоящим Федеральным законом соглашение об осуществлении деятельности и включены в реестр резидентов свободного порта Владивосток.

Статьей 39.14 ЗК РФ установлен порядок предоставления в собственность, аренду, постоянное (бессрочное) пользование, безвозмездное пользование земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, без проведения торгов, в соответствии с которым действия по реализации своих прав заинтересованным лицом, если земельный участок предстоит образовать, включают следующие этапы:

1) подготовка схемы расположения земельного участка;

2) подача в уполномоченный орган гражданином или юридическим лицом заявления о предварительном согласовании предоставления земельного участка;

3) принятие решения о предварительном согласовании предоставления земельного участка в порядке, установленном статьей 39.15 настоящего Кодекса;

4) обеспечение заинтересованным гражданином или юридическим лицом выполнения кадастровых работ в целях образования земельного участка в соответствии с проектом межевания территории, со схемой расположения земельного участка, в случае, если принято решение о предварительном согласовании предоставления земельного участка;

5) осуществление государственного кадастрового учета земельного участка, а также государственной регистрации права государственной или муниципальной собственности на него, за исключением случаев образования земельного участка из земель или земельного участка, государственная собственность на которые не разграничена;

6) подача в уполномоченный орган гражданином или юридическим лицом заявления о предоставлении земельного участка;

7) заключение договора купли-продажи, договора аренды земельного участка, договора безвозмездного пользования земельным участком, принятие уполномоченным органом решения о предоставлении земельного участка в собственность бесплатно, в постоянное (бессрочное) пользование.

Как следует подпункта 3 пункта 1 статьи 39.14 ЗК РФ, в случае, если земельный участок предстоит образовать, предоставление такого земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, без проведения торгов включает принятие решения о предварительном согласовании предоставления земельного участка в порядке, установленном статьей 39.15 ЗК РФ.

Пунктом 2 статьи 39.15 ЗК РФ установлено, что к заявлению о предварительном согласовании предоставления земельного участка прилагаются в том числе документы, подтверждающие право заявителя на приобретение земельного участка без проведения торгов и предусмотренные перечнем, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, за исключением документов, которые должны быть представлены в уполномоченный орган в порядке межведомственного информационного взаимодействия;  схема расположения земельного участка в случае, если испрашиваемый земельный участок предстоит образовать и отсутствует проект межевания территории, в границах которой предстоит образовать такой земельный участок.

Согласно пункту 7 статьи 39.15 ЗК РФ в срок не более чем тридцать дней со дня поступления заявления о предварительном согласовании предоставления земельного участка уполномоченный орган рассматривает поступившее заявление и проверяет наличие или отсутствие оснований для отказа в предварительном согласовании предоставления земельного участка. 

По результатам рассмотрения и проверки уполномоченный орган принимает решение о предварительном согласовании предоставления земельного участка или при наличии оснований, указанных в пункте 8 данной статьи, решение об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка и направляет принятое решение заявителю. Решение об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка должно содержать все основания отказа.

Пунктом 8 статьи 39.15 ЗК РФ предусмотрен  перечень оснований для принятия уполномоченным органом решения об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка:

1) схема расположения земельного участка, приложенная к заявлению о предварительном согласовании предоставления земельного участка, не может быть утверждена по основаниям, указанным в пункте 16 статьи 11.10 Кодекса;

2) земельный участок, который предстоит образовать, не может быть предоставлен заявителю по основаниям, указанным в подпунктах 1 - 13, 15 - 19, 22 и 23 статьи 39.16 Кодекса;

3) земельный участок, границы которого подлежат уточнению в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации недвижимости», не может быть предоставлен заявителю по основаниям, указанным в подпунктах 1 - 23 статьи 39.16 Кодекса.

Законом Приморского края от 03.06.2015 № 638-КЗ «О реализации отдельных полномочий органами исполнительной власти Приморского края или органами местного самоуправления Приморского края, уполномоченными на распоряжение земельными участками, находящимися в государственной или муниципальной собственности» (далее – Закон № 638-КЗ) установлены дополнительные основания для отказа в предварительном согласовании предоставления земельного участка, при наличии которых орган исполнительной власти Приморского края, орган местного самоуправления, уполномоченный на распоряжение земельными участками, находящимися в государственной или муниципальной собственности, принимает соответствующее решение об отказе. 

Пунктом 1 статьи 4 Закона № 638-КЗ прямо определено, что уполномоченный орган принимает решение об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка в случае наличия на земельном участке обременений (ограничений), предусмотренных действующим законодательством и (или) не позволяющих его использовать в соответствии с целевым назначением и (или) видом разрешенного использования.

По смыслу приведенных норм права земельное законодательство содержит специальные правила, устанавливающие условия и порядок заключения договоров аренды земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности. Для получения обществом в аренду земельного участка на основании обращения у него должно возникнуть право на такой земельный участок и корреспондирующая этому праву обязанность Департамента рассмотреть надлежаще оформленное заявление заинтересованного лица и, соблюдая установленные земельным законодательством принципы предоставления земельных участков, учитывая территориальное зонирование, имеющиеся ограничения, принять соответствующее решение.

Таким образом, вопрос о принципиальной возможности строительства на испрашиваемом участке и совершение последующих действий по предоставлению земельного участка должен рассматриваться в каждом конкретном случае с учетом положений действующего законодательства и выявленных ограничений по использованию земельного участка.

Материалами дела подтверждается, что ООО «ВВА» воспользовалось предоставленным ему правом и обратилось с соответствующим заявлением в Департамент о предварительном согласовании предоставления в аренду без проведения торгов земельного участка площадью 40 000 кв. м., расположенном по адресу: Приморский край, г. Артем, в районе ул. Махалина, 34, для строительства здания склада.

Утверждение схемы расположения земельного участка на кадастровом плане территории в силу положений статьи 39.14 ЗК РФ  является предварительным этапом для последующего формирования земельного участка, индивидуализации его  как объекта права и решения вопроса о его правовой судьбе.

В силу статьи 30 ГрК РФ Правилами землепользования и застройки установлены границы территориальных зон и утверждены градостроительные регламенты, установлены виды разрешенного использования в отношении земельных участков и объектов капитального строительства, расположенных в пределах соответствующих территориальных зон, предельные параметры разрешенного строительства объектов и ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства.

Из материалов дела следует, что согласно действующему Генеральному плану Артемовского городского округа и Правилам землепользования и застройки весь спорный земельный участок расположен в санитарно-защитной зоне предприятий, сооружений и иных объектов. 

В соответствии с СанПиН 2.2.1/2.1.1.1200-03 санитарно-защитная зона (СЗЗ) - это территория, отделяющая предприятия, их отдельные здания и сооружения с технологическими процессами, являющимися источниками воздействия на среду обитания и здоровье человека, от жилой застройки, ландшафтно-рекреационной зоны, зоны отдыха, курорта. Санитарно-защитная зона является обязательным элементом любого объекта, который является источником воздействия на среду обитания и здоровье человека.

При этом территория санитарно-защитной зоны (СЗЗ) предназначена для: 

- обеспечения снижения уровня загрязнения атмосферного воздуха, уровней шума и других факторов негативного воздействия до предельно допустимых значений за ее пределами и на границе с селитебными территориями;

- создания санитарно-защитного и эстетического барьера между территорией предприятия (группы предприятий), территорией жилой застройки;

- организации дополнительных озелененных площадей, обеспечивающих экранирование, ассимиляцию, фильтрацию загрязнителей атмосферного воздуха и повышение комфортности микроклимата.

Граница санитарно-защитной зоны определяется линией, ограничивающей территорию, за пределами которой нормируемые факторы воздействия не превышают установленных гигиенических нормативов.

Пунктом 4.4 Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 30.05.2001 № 16 "О введении в действие санитарных правил" (далее – Постановление № 16) предусмотрено, что по периметру всей территории полигона ТБО устраивается легкое ограждение. Ограждение могут заменять осушительная траншея глубиной более 2 м. или вал высотой не более 2 м. 

Из фрагмента карты градостроительного зонирования Правил землепользования и застройки Артемовского городского округа, представленного в материалы дела Администрацией Артемовского городского округа, следует, что граница испрашиваемого земельного участка пересекается с границей земельного участка с кадастровым номером 25:27:070102:1004, на котором располагался объект – временная площадка складирования отходов.

Согласно имеющемуся в материалах дела решению Артемовского городского суда Приморского края от 05.12.2016 № 2-2366/2016 на земельном участке с кадастровым номером 25:27:070102:1004 была размещена площадка хранения коммунальных отходов, то есть санкционированная свалка. Свалка функционировала с 1990 года на основании решения исполнительного комитета Артемовского совета народных депутатов № 287 от 21.09.1990.

Распоряжением администрации Артемовского городского округа от 31.05.2016 № 290-р прекращен вывоз отходов на земельный участок с кадастровым номером 25:27:070102:1004, в связи с чем, данный объект потерял статус санкционированной свалки и в соответствии с решением суда от 05.12.2016 № 2-2366/2016 свалка твердых коммунальных отходов, расположенная на вышеуказанном земельном участке, подлежит рекультивации.

В материалы дела ответчиком представлена Документация об аукционе в электронной форме на право заключить государственный контракт на выполнение проектно – изыскательных работ по рекультивации нарушенных земель на земельном участке на территории свалки твердых коммунальных отходов Артемовского городского округа.

В соответствии с техническим заданием (Том 3) наименованием объекта является – проектно – изыскательные работы по рекультивации нарушенных земель на земельном участке на территории свалки твердых коммунальных отходов Артемовского городского округа.

Согласно пояснениям Администрации Артемовского городского округа в настоящее время в отношении объекта разрабатывается проектно – сметная документация: «Выполнение проектно – изыскательных работ по рекультивации нарушенных земель на земельном участке на территории свалки твердых коммунальных отходов Артемовского городского округа», в составе которой разрабатываются решения по технологическому процессу рекультивации объекта.

Таким образом, в настоящее время в отношении земельного участка с кадастровым номером 25:27:070102:1004, на котором расположена свалка ТКО, начата работа по его рекультивации.

Согласно пункту 5.14 Постановления № 16 использование территории рекультивируемого полигона под капитальное строительство не допускается.

Учитывая расположение объекта, подлежащего рекультивации – временная площадка хранения коммунальных отходов, а также то обстоятельство, что испрашиваемый земельный участок расположен на обваловке тела свалки, служащей для предотвращения стока ливневых и талых вод, а также фильтрата с территории свалки в сторону автомобильной трассы, предоставление спорного земельного участка для целей капитального строительства не представлялось возможным.

Ссылка заявителя на акт обследования кадастрового инженера от 28.09.2018, согласно которому испрашиваемый земельный участок представляет собой лесной массив, возраст насаждений которого превышает 30 лет, на котором не обнаружено признаков размещения площадки хранения коммунальных отходов, судом не принимается, поскольку данное обследование проводилось за пределами земельного участка с кадастровым номером 25:27:070102:1004 и наличие на обследуемой территории коммунальных отходов не представлялось возможным установить.

Также суд отмечает, что выводы кадастрового инженера ФИО8 относительно того, что испрашиваемый земельный участок представляет собой лесной массив, возраст насаждений которого превышает 30 лет, сделаны предположительно, не обоснованы и противоречат информации и фотоматериалам, содержащимся в акте осмотра земельного участка от 04.12.2018 и фотоотчету от 01.08.2018, ставить под сомнение достоверность которых у арбитражного суда отсутствуют основания.

Кроме того, суд считает необходимым отметить то обстоятельство, что согласно акту осмотра спорного земельного участка от 04.12.2018, представленного в материалы дела, следует, что часть испрашиваемого земельного участка расположена в границах водоохраной зоны и прибрежной защитной полосы, исходя из фактического местоположения водного объекта (ручья) в 5 метрах от западной границы земельного участка.

В силу части 1 и 2 статьи 65 Водного кодекса Российской Федерации (далее – ВК РФ) водоохранными зонами являются территории, которые примыкают к береговой линии морей, рек, ручьев, каналов, озер, водохранилищ и на которых устанавливается специальный режим осуществления хозяйственной и иной деятельности в целях предотвращения загрязнения, засорения, заиления указанных водных объектов и истощения их вод, а также сохранения среды обитания водных биологических ресурсов и других объектов животного и растительного мира. В границах водоохранных зон устанавливаются прибрежные защитные полосы, на территории которых вводятся дополнительные ограничения хозяйственной и иной деятельности.

Частью 5 статьи 65 ВК РФ установлено, что для реки, ручья протяженностью менее десяти километров от истока до устья водоохранная зона совпадает с прибрежной защитной полосой. Радиус водоохранной зоны для истоков реки, ручья устанавливается в размере пятидесяти метров.

В соответствии со статьей 6 ВК РФ поверхностные водные объекты, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, являются водными объектами общего пользования, то есть общедоступными водными объектами. Каждый гражданин вправе иметь доступ к водным объектам общего пользования и бесплатно использовать их для личных и бытовых нужд. Полоса земли вдоль береговой линии (границы водного объекта) водного объекта общего пользования (береговая полоса) предназначается для общего пользования.

Таким образом, оборот земельных участков, расположенных в границах фактически существующих территорий общего пользования невозможен, поскольку к таким землям относятся земли, которыми беспрепятственно пользуется неограниченный круг лиц, обладая правом свободного доступа на них, ввиду чего земельный участок, находящийся в границах земель общего пользования, не может быть выделен из земель общего пользования и предоставлен в пользование конкретному лицу.

Учитывая, что испрашиваемый земельный участок отнесен к территории общего пользования, то его предоставление не представляется возможным, поскольку режим территории общего пользования не может быть надлежаще соблюден в условиях арендных отношений.

Исходя из установленных обстоятельств и оценки представленных в материалы дела доказательств, предоставление земельного участка для испрашиваемых целей не представлялось возможным, в связи с чем оспариваемое решение об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка вынесено департаментом при наличии к тому правовых оснований.

При изложенных обстоятельствах суд считает недоказанным нарушение прав и законных интересов общества оспариваемым решением.

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 АПК РФ).

При установленных обстоятельствах суд не находит оснований для удовлетворения требования заявителя о признании незаконным решения департамента об отказе в предварительном согласовании предоставления земельного участка площадью 40 000 кв.м., расположенного в районе ул. Махалина 34 г. Артема для строительства здания склада, выраженного в письме от 13.08.2018 № 20/28410.

Как следует из пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ, понуждение  органа, осуществляющего публичные полномочия, принять решение или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, не относится к исковым требованиям, а является способом устранения нарушенного права.

Поскольку заявителю отказано в удовлетворении требования о признании незаконным решения Департамента, то у суда отсутствуют основания для обязания предварительно согласовать предоставление земельного участка.

Учитывая, что в удовлетворении заявленных требований отказано, судебные расходы по уплате государственной пошлины в силу статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья    Тихомирова Н.А.