АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-97134/19-72-777

г. Москва

15 августа 2019 года

Резолютивная часть объявлена 08 августа 2019 г.

Решение изготовлено в полном объеме 15 августа 2019 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Немовой О.Ю. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Публичного акционерного общества «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (ПАО «ОГК-2»)

к заинтересованному лицу  –  Управление Федеральной антимонопольной службы по г.Москве

3-и лица – 1) ООО «ППТК», 2) ООО НПО «Спектр», 3) ООО «ГазНефтеторг.ру»

о признании незаконным решения от 17.01.2019 г. по делу № 1-00-43/77-19

при участии:

от заявителя: ФИО2 доверенность от 02.07.2019г.

от заинтересованного лица: ФИО3 доверенность от 29.12.2018г.

от третьего лица: 1) ФИО4 доверенность от 07.07.2017г. 2) не явился, извещен, 3) не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ПАО «ОГК-2» (далее – заявитель, заказчик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - УФАС по г. Москве, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) от 17.01.2019 по делу № 1-00-43/77-19 о нарушении процедуры торгов и порядка заключения договоров.

Заявитель поддерживает заявленные требования в полном объеме. 

Антимонопольный орган представил письменный отзыв. 

ООО «ППТК» представило письменный отзыв в которо заявленные требования просит удовлетворить. 

Судебное заседание проводится в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ. 

Выслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, рассмотрев материалы дела, оценив представленные материалы в их совокупности и взаимной связи, арбитражный суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Закупочная деятельность ПАО «ОГК-2» регулируется Положением о закупках товаров, работ, услуг ПАО «ОГК-2» (далее - Положение о закупках), утвержденным решением совета директоров ОАО «ОГК-2», принятым во исполнение требований Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Как следует из материалов дела, в соответствии с Положением о закупках, организатором открытого одноэтапного запроса предложений без предварительного отбора в электронной форме для определения лучших условий поставки контрольно-измерительных приборов  и   автоматики,   запасных  частей  к  ним  для   нужд   филиала ПАО «ОГК-2» - Новочеркасская ГРЭС (далее - ОЗП № 11744) выступало ООО «ППТК» - специализированная компания в области организации закупочных процедур (Организатор).

Для участия в ОЗП № 11744 были поданы заявки: ООО НПО «Спектр», ООО «Русинвест», ООО «АкЭл», ООО «КВАТРО-АЛЬЯНС», ООО «АКМ-ИТ».

По результатам закупки ОЗП № 11744 лучшей определена заявка ООО «Русинвест», что подтверждается протоколом № 550 от 11.12.2018 г.

В соответствии с протоколом № 550 от 11.12.2018 подведения итогов ОЗП № 11744 заявка ООО НПО «Спектр» была отклонена по причинам:

-в нарушение п.2.18.6 документации об ОЗП № 11744, в составе заявки не представлены документы, определенные документацией (разделы 4 и 5) (в форме документа на бумажном носителе или в форме электронного документа сведения из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, ведение которого осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», содержащие информацию об участнике закупки);

-в нарушение п.2.18.6 документации об ОЗП № 11744, в составе заявки не представлены: список участников Общества, расчет по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации, страховым взносам на обязательное медицинское страхование в федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования (Код по КНД 1151111) за последний отчетный период (квартал) за исключением раздела 2, раздела 3 данной формы, с отметками органа контроля.

17.01.2019 Комиссией Московского УФАС России было вынесено решение по делу № 1-00-43/77-19, в соответствии с которым ПАО «ОГК-2» было признано нарушившим п.2 ч.1 ст.3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в суд с заявленными требованиями. 

Удовлетворяя заявленные требования суд исходит из следующего. 

Согласно п. 9.6.1. Положения о закупках для участия в запросе предложений участник процедур закупки подает заявку на участие в запросе предложений в соответствии с требованиями, установленными в документации о запросе предложений.

В соответствии с п. 2.18.2 документации об ОЗП № 11744, Организатор, проводит анализ Заявки на соответствие обязательным требованиям документации, в том числе на:

- наличие и надлежащее оформление документов, определенных документацией, включая документы, определенные в разделах (разделы 4, 5 и иные разделы документации об ОЗП № 11744);

- наличие сведений об участнике закупки или привлекаемом участником закупки субподрядчике (соисполнителе) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства, ведение которого осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», или представление для вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей или вновь созданных юридических лиц декларации о соответствии участника закупки критериям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства.

Пункт 4.4.2 раздела 4 «Образцы форм документов, включаемых в Заявку» документации об ОЗП № 11744 содержит следующую информацию:

«Принадлежность Участника к субъектам малого и среднего предпринимательства подтверждается путем представления:

- в форме документа на бумажном носителе или в форме электронного документа сведений из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, ведение которого осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», или,

- декларации о соответствии участника закупки критериям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным статьей 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», по приведенной ниже форме, в случае отсутствия сведений об участнике закупки который является вновь зарегистрированным индивидуальным предпринимателем или вновь созданным юридическим лицом в соответствии с частью 3 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства».

В составе заявки ООО НПО «Спектр» представлена декларация соответствия участника закупки критериям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства от 14.11.2018 № 1082.

Вместе с тем, согласно ч.3 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» вновь созданным юридическим лицом является общество с ограниченной ответственностью, созданное в период с 1 августа текущего календарного года по 31 июля года, следующего за текущим календарным годом.

Согласно сведениям Единого государственного реестра юридических лиц (egral.nalog.ru) ООО НПО «Спектр» зарегистрировано 08.04.2011, то есть не может считаться вновь созданным юридическим лицом в понимании ч.3 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Таким образом, принадлежность к субъектам малого и среднего предпринимательства ООО НПО «Спектр» должен был подтвердить путем представления в форме документа на бумажном носителе или в форме электронного документа сведений из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, ведение которого осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», однако указанный документ ООО НПО «Спектр» предоставлен не был. Также не представлены доказательства невозможности представления указанных документов.

ООО НПО «Спектр» в своей жалобе в Антимонопольный орган на действия Организатора по подведению итогов запросов предложений не приводит доводов и по существу не отрицает факт непредставления в составе заявки сведений из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.

При этом в решении от 17.01.2019 антимонопольный орган устанавливает нарушения и дает оценку и тем доводам, которые не были изложены в жалобе ООО НПО «Спектр», а именно части неправомерности отклонения заявки данного участка по мотиву непредставления документов, поименованной в п.п. 2 п. 4.4.8 документации.

На основании п. 9.8.8.2 Положения о закупках Комиссия по подведению итогов запросов предложений вправе отклонить заявку на участие в запросе предложений в случае отсутствия документов, определенных документацией о запросе предложений, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике запроса предложений или о закупаемых товарах (работах, услугах).

Согласно п. 2.18.6 документации об ОЗП № 11744, по результатам анализа Заявок и проверки информации об Участниках, проведенной Организатором, Комиссия вправе отклонить заявку в случае отсутствия или ненадлежащего оформления документов, определенных документацией об ОЗП № 11744.

В данном случае список участников общества, представление которых предусмотренных пп. 2 п.4.4.8, в  документации об ОЗП № 11744 в заявке, представленной ООО НПО «Спектр», отсутствует.

Согласно п. 2.3.11 документации об ОЗП № 11744, в случае если по каким-либо причинам Участник не может представить требуемый Документацией документ, он должен приложить составленную в произвольной форме справку, объясняющую причину отсутствия требуемого документа. Такая справка будет рассмотрена Комиссией, однако она не заменяет непредставленный документ. Однако ООО НПО «Спектр» указанная справка составлена не была, таким образом не предоставлены доказательства невозможности предоставления спорного документа, что, вопреки утверждению заинтересованного лица об обратном, свидетельствует о правомерности отклонения заявки ООО НПО «Спектр».

Кроме этого, согласно позиции Верховного суда РФ антимонопольный орган не вправе выходить за пределы доводов жалобы, по собственной инициативе устанавливать иные нарушения в действиях (бездействии) заказчика при рассмотрении жалоб (Обзор судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018).

Согласно части 10 статьи 3 Закона о закупках любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей  18.1  Закона о защите конкуренции, с учетом особенностей, установленных данной статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Следовательно, порядок рассмотрения жалоб, подаваемых участниками закупки на действия заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, определен статьей 18.1 Закона о защите конкуренции. 

Однако законодатель прямо указывает, что особенности рассмотрения таких жалоб установлены статьей 3 Закона о закупках. В частности, такой особенностью является отсутствие у антимонопольного органа юридической возможности рассматривать обстоятельства, которые не составляют предмет обжалования.

Соответственно ФАС России не имела правовых оснований выявлять иные нарушения в отношении условий документации, поскольку Закон о закупках, регулирующий закупочную деятельность заявителя  императивно определяет, что антимонопольный орган вправе рассматривать жалобу по закупке, проведенной на основании Закона о закупках, исключительно по доводам, указанным в такой жалобе.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Указанные обстоятельства судом установлены, в связи с чем, требования заявителя подлежат удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ и относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 64, 65, 71, 75, 110, 167 -170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным решение от 17.01.2019 г. по делу № 1-00-43/77-19 о нарушении процедуры торгов и порядка заключения договоров.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве в пользу ПАО «ОГК-2» расходы по уплате госпошлины в размере 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          О.Ю. Немова