Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А72-17176/2018

г. Ульяновск

27 февраля 2020  года

Резолютивная часть решения объявлена 20 февраля 2020 года. Полный текст решения изготовлен 27  февраля 2020 года.

Арбитражный суд Ульяновской области 

в составе: судьи Чудиновой В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании заявления индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 314732512500056, г. Ульяновск),  общества с ограниченной ответственностью «Экспресс-Недвижимость» (ОГРН 

<

***>, г. Ульяновск)  

к Администрации г. Ульяновска

о признании недействительным в части постановления от 01.10.2018 № 1949 «О признании утратившими силу отдельных положений постановления Администрации города Ульяновска от 29.04.2016 № 1463»

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, Управление Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, Управление имущественных отношений, экономики и развития конкуренции администрации города Ульяновска, Уполномоченный по правам предпринимателей Ульяновской области ФИО3

при участии:

от ИП ФИО2 – ФИО4, доверенность от 16.10.2018; ФИО5, доверенность от 21.05.2018;

от ООО «Экспресс-Недвижимость» – ФИО5, доверенность от 08.11.2017;

от Администрации г. Ульяновска - ФИО6, доверенность от 31.05.2019; 

от Управления имущественных отношений, экономики и развития конкуренции администрации города Ульяновска - ФИО6, доверенность от 06.11.2019; 

от Уполномоченного по правам предпринимателей Ульяновской области ФИО3 – ФИО7, удостоверение;

от УФАС по Ульяновской области – не явились, извещены;

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением к Администрации г. Ульяновска (с учетом принятых судом уточнений) о признании недействительным постановления  администрации от 01.10.2018 № 1949 «О признании утратившими силу отдельных положений постановления администрации города Ульяновска от 29.04.2016 № 1463» в части признания утратившими силу постановления администрации от 15.09.2017 № 2081 «О внесении изменения в постановление администрации города Ульяновска от 29.04.2016 №1463», постановления администрации от 14.03.2018 № 322 «О внесении изменения в постановление администрации города Ульяновска от 29.04.2016 №1463».

Определением суда от  24.10.2018 заявление принято к производству.

Определением  суда  от 21.11.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области. 

Определением суда от 13.12.2019 удовлетворено ходатайство заявителя об уточнении заявленных требований: о признании недействительным постановления Администрации г. Ульяновска от 01.10.2018 №1949 в части признания утратившими силу постановления администрации города Ульяновска от 15.09.2017 №2081 «О внесении изменения в постановление администрации города Ульяновска от 29.04.2016 №1463», постановления администрации города Ульяновска от 14.03.2018 №322 «О внесении изменения в постановление администрации города Ульяновска от 29.04.2016 №1463».

Определением суда от 13.03.2019 удовлетворено заявление ООО «Экспресс-Недвижимость» о вступлении в дело в качестве созаявителя; привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Управление имущественных отношений, экономики и развития конкуренции администрации города Ульяновска.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 10.04.2019 заявленные требования удовлетворены. 

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 08.10.2019 решение Арбитражного суда Ульяновской области от 10.04.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2019 по делу № А72-17176/2018 отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области. 

Определением суда от  24.10.2019 заявления ИП  ФИО2 и ООО «Экспресс-Недвижимость» приняты к производству на новое рассмотрение судьей Чудиновой В.А.

Определением суда от  13.11.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Ульяновской области ФИО3 

Определением суда от 04.12.2019 удовлетворено ходатайство заявителей об уточнении требований о признании недействительным постановления Администрации г. Ульяновска от 01.10.2018 № 1949 в части подпункта 1 пункта 1 постановления, признавшего  утратившими силу  строки 279, 281 раздела «Ленинский район» - схемы размещения нестационарных торговых объектов. 

В судебное заседание представитель УФАС по Ульяновской области не явился, извещен надлежащим образом о месте и времени слушания дела. Управление направило дополнительные пояснения по делу, указывая на нарушения Правил благоустройства при размещении НТО, в удовлетворении заявленных требований просило отказать.

Заявители на требованиях настаивали по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях.

Представитель ответчика, Управления имущественных отношений, экономики и развития конкуренции администрации города Ульяновска заявленные требования оставил на усмотрение суда.

Представитель Уполномоченного по правам предпринимателей Ульяновской области заявленные требования поддержал.

Исследовав и оценив представленные документы, заслушав стороны, третьих лиц, суд считает, что заявленные требования следует оставить без удовлетворения по следующим основаниям.

Предметом заявленных требований является признание недействительным постановления Администрации г. Ульяновска от 01.10.2018 № 1949 в части признания утратившими силу постановления Администрации города Ульяновска от 15.09.2017 № 2081 «О внесении изменения в постановление администрации города Ульяновска от 29.04.2016 № 1463», постановления Администрации города Ульяновска от 14.03.2018 № 322 «О внесении изменения в постановление администрации города Ульяновска от 29.04.2016 № 1463»; в части подпункта 1 пункта 1 постановления, признавшего  утратившими силу  строки 279, 281 раздела «Ленинский район» - схемы размещения нестационарных торговых объектов. 

Суд первой инстанции при первоначальном рассмотрении дела, установив, что постановлением от 01.10.2018 № 1949 спорные места размещения НТО исключены из Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Ульяновск», приняв во внимание, что предпринимателю в нарушение подпункта «в» пункта 2.20 Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления схем размещения нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области  не предложено устранить нарушение обязательств в соответствии с договорами на размещение нестационарных    торговых    объектов от 13.11.2017 № 609, от 11.04.2018 № 647, а также учитывая, что в нарушение приказа Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 25.12.2014 № 2733 хозяйствующему субъекту не обеспечено предоставление альтернативных равноценных компенсационных мест, пришел к выводу о том, что постановление от 01.10.2018 № 1949 в оспариваемой части противоречит вышеуказанным нормативным актам, а также части 6 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», в связи с чем,  удовлетворил заявленные требования.

Суд кассационной инстанции, отменяя судебные акты по настоящему делу, указал, что согласно предписанию УФАС по Ульяновской области от 05.09.2018 № 398 нестационарный торговый объект по адресу: г. Ульяновск, Ленинский район, ул. ФИО8, северо-западнее д. 166, размещен на газоне, до оси дерева расстояние составляет менее 5 метров; нестационарный торговый объект по адресу: г. Ульяновск, Ленинский район, ул. Робеспьера, северо-восточнее д. 101, находится на газоне.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 2.4 и подпунктами 4, 6 пункта 14.8.7 Правил благоустройства территории муниципального образования «город Ульяновск», утвержденных постановлением администрации от 01.06.2017 № 1406, на территории города Ульяновска запрещается размещение нестационарных объектов различного назначения, включая торговые, на газонах, цветниках и прочих объектах озеленения, детских и спортивных площадках, в арках зданий, на тротуарах, на обочинах автомобильных дорог общего пользования, остановках общественного транспорта; на расстоянии ближе 5 м от ствола дерева.

В соответствии с пунктом 9.6 СП 42.13330.2016 «Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений» расстояние от наружной стены здания, сооружений, объектов инженерного благоустройства до оси ствола дерева должно составлять не менее 5 метров, до кустарника 1,5 метра.

Таким образом, судам первой и апелляционной инстанций при рассмотрении настоящего дела необходимо было установить законность включения спорных мест размещения НТО в Схему размещения НТО, а также возможность устранения недостатков, в случае их наличия.

При этом в случае установления, что спорные места размещения НТО были включены в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «Город Ульяновск» с нарушением пункта 2.10, подпункта 5 пункта 2.17 Порядка от 22.01.2016 № 6, приказ Министерства промышленности  и торговли Российской Федерации от 25.12.2014 № 2733 и часть 6 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 №381-Ф3 «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» не подлежат применению к спорным правоотношениям, поскольку указанные нормы не распространяют свое действие на нестационарные торговые объекты, размещение которых произведено с нарушениями требований действующего законодательства.

Аналогичная правовая позиция изложена в апелляционном определении судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации от 24.01.2018 № 31-АПГ17-18.

Между тем, суды первой и апелляционной инстанций, не устанавливали, включены ли спорные места размещения НТО в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «Город Ульяновск» в соответствии с требованиями действующего законодательства, равно как и не проверили возможность устранения допущенных недостатков, в случае их наличия.

При новом рассмотрении суду первой инстанции следует учесть вышеизложенное, установить обстоятельства дела, имеющие значение для разрешения данного спора, в том числе установить: включены ли спорные места размещения НТО в Схему размещения нестационарных торговых соответствии с требованиями действующего законодательства.

При новом повторном рассмотрении дела суд принимает во внимание указания суда кассационной инстанции, а также учитывает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанную прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (пункт 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса РФ размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании Схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом 28.12.2009 N 381-ФЗ.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ предусмотрено, что размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Согласно части 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Размещение нестационарных торговых объектов должно производиться в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ и Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 N 772.

Таким образом, для возможности законного осуществления торговой деятельности с использованием нестационарного торгового объекта на определенной территории его размещение должно быть предусмотрено соответствующей схемой размещения нестационарного торгового объекта.

Порядок  разработки и утверждения органами местного самоуправления схем размещения нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области утвержден приказом Министерства сельского, лесного хозяйства и природных ресурсов Ульяновской области от 22.01.2016 № 6 (далее – Порядок разработки и утверждения схем  размещения НТО). 

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области утвержден  приказом  Минприроды Ульяновской области от 29.02.2016 № 19 (далее – Порядок размещения НТО).

На территории МО «город Ульяновск» схема размещения НТО утверждена  постановлением Администрации города Ульяновска от 29.04.2016 № 1463.

Согласно материалам дела в утвержденную указанным постановлением схему размещения НТО было включено место размещения нестационарного торгового объекта (павильона) по адресу: ул. ФИО8, северо-западнее дома № 166  (строка 281 - постановление Администрации города Ульяновска от 15.09.2017 № 2081); и по адресу: ул. Робеспьера, северо-восточнее дома № 101 (строка 279 - постановление Администрации города Ульяновска от 14.03.2018 № 332).

13.11.2017 и 11.04.2018 между Управлением муниципальной собственностью администрации города Ульяновска (Сторона 1) и ИП ФИО2 (Сторона 2) заключены договоры №№ 609, 647, соответственно, на размещение нестационарного торгового объекта, согласно которому Сторона 1 предоставляет Стороне 2 право на размещение нестационарного торгового объекта (павильона) площадью 30 кв.м. по адресному ориентиру в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования город Ульяновск: г. Ульяновск, район Ленинский, ул. ФИО8, северо-западнее д. № 166 и г. Ульяновск, район Ленинский, ул. Робеспьера, северо-восточнее д. № 101.

Договоры заключены на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории МО город Ульяновск, утвержденной постановлением Администрации города Ульяновска от 29.04.2016 № 1463 (пункт  1.2 договоров).

Срок действия договора № 609 до  13.11.2027, № 647 – до 11.04.2028 (пункт 6.1 договоров).

Согласно материалам дела предпринимателем по указанным адресам были установлены торговые павильоны, которые на момент рассмотрения спора также находятся по указанным адресам. 

22.10.2018 между Управлением муниципальной собственностью администрации (сторона 1), предпринимателем (сторона 2) и обществом (правопреемник) подписаны соглашения о переходе прав и обязанностей стороны 2 по вышеуказанным договорам на размещение НТО № 609 от 13.11.2017, № 647 от 11.04.2018.

05.09.2018 Управлением ФАС по Ульяновской области выдано Администрации города Ульяновска предупреждение о необходимости прекращения действий, содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства, выразившихся в нарушении статьи 15 Федерального  закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В предупреждении  Управления ФАС по Ульяновской указано, что  НТО по адресам г. Ульяновск, район Ленинский, ул. ФИО8, северо-западнее д. № 166 и г. Ульяновск, район Ленинский, ул. Робеспьера, северо-восточнее д. № 101 включены в Схему НТО с нарушениями Правил благоустройства территории муниципального образования «город Ульяновск», поскольку расположены на газоне, расстояние до оси ствола дерева менее 5 м. При этом Управлением отмечено, что нарушения Правил благоустройства являются основанием для принятия Администрацией города Ульяновска решений об отказе заявителям во включении в Схему НТО;  указан перечень заявителей с указанием истребуемых мест размещения НТО, которым было отказано во включении НТО в Схему НТО.  Однако при аналогичных нарушениях места размещения по улицам ФИО8, 166 и Робеспьера, 101 включены в схему НТО, что свидетельствует о создании дискриминационных условий и нарушении  конкуренции.

Указанное предупреждение Управления ФАС по Ульяновской области было рассмотрено на заседании рабочей группы о принятии мер по устранению нарушений антимонопольного законодательства и приведению в соответствие постановлений  администрации города Ульяновска.

Администрацией также были установлены нарушения Правил благоустройства при  размещении НТО. 

В связи с чем, постановлением Администрации города Ульяновска от 01.10.2018 № 1949  признаны утратившими силу строки 279, 281 раздела «Ленинский район» схемы размещения НТО, а также постановления Администрации города Ульяновска от 15.09.2017 № 2081 и от 14.03.2018 № 332.

Указанное постановление заявители просят признать недействительным в части, касаемой  объектов по строкам 279, 281.

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что спорные нестационарные торговые объекты были включены в схему размещения НТО, однако в последующем, 01.10.2018 постановлением Администрации города Ульяновска исключены из схемы НТО.

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области регламентирует процедуру предоставления мест для размещения нестационарных торговых объектов, правила оформления договорных отношений, регулирующих размещение нестационарных торговых объектов, устанавливает требования к размещению (эксплуатации) нестационарных торговых объектов, к их внешнему облику и направлен на формирование единых требований к размещению нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области.

Целями Порядка размещения НТО является упорядочение размещения нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области, необходимость обеспечения устойчивого развития территорий муниципальных образований Ульяновской области (пункт 1.4 Порядка размещения НТО).

Согласно пункту 2.2 Порядка размещения НТО размещение НТО на землях или земельных участках, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО.

Право на размещение НТО предоставляется хозяйствующим субъектам на землях или земельных участках, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена, в соответствии со Схемой (пункт 2.7 Порядка размещения НТО).

Предоставление хозяйствующим субъектам права на размещение НТО осуществляется на основании Договора на размещение НТО либо договора аренды земельного участка, заключенного до 01.03.2015, срок действия которого не истек, либо действие которого возобновлено на неопределенный срок (пункт 2.8 Порядка размещения НТО).

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления схем размещения нестационарных торговых объектов на территории Ульяновской области утвержден приказом Министерства сельского, лесного хозяйства и природных ресурсов Ульяновской области от 22.01.2016 № 6 (изменяющие редакции -  приказы Минприроды Ульяновской области от 18.03.2016 N 45, от 01.08.2016 N 81, от 09.02.2017 N 16).

Согласно общедоступной информации с сайта суда решением Ульяновского областного  суда от 05.07.2018 по делу № 3а-105/2018 признан недействующим со дня вступления в законную силу решения  суда  приказ от 22.01.2016 № 6  в части изменений, внесенных в него приказами от 18.03.2016 N 45, от 01.08.2016 N 81, от 09.02.2017 N 16.

Пунктом 2.16 Порядка разработки и утверждения схем размещения НТО (в любой редакции приказа, включая первоначальную от 22.01.2016) установлено, что внесение изменений в Схему осуществляется в целях обеспечения устойчивого развития территорий в соответствии с градостроительным, земельным, санитарно-эпидемиологическим, экологическим, противопожарным законодательством и другими установленными законодательством Российской Федерации требованиями.

Схема разрабатывается в соответствии с архитектурными, градостроительными, строительными и пожарными нормами и правилами, проектами планировки и благоустройства территории муниципального образования Ульяновской области (пункт 2.10 Порядка разработки и утверждения схем размещения НТО). 

Согласно подпункту 5) пункта 2.17.1 Порядка разработки и утверждения схем размещения НТО (в любой редакции приказа, включая первоначальную от 22.01.2016) во включении НТО в Схему отказывается в, частности, в случае нарушения установленных законодательством Российской Федерации противопожарных, санитарных, экологических, архитектурных норм, правил безопасности дорожного движения (на автодорогах, пешеходных тротуарах, магистральных улицах города, эспланадах, треугольниках видимости, на придорожной полосе и т.д.).

При этом, органы местного самоуправления вправе внести изменения в Схему в порядке, предусмотренном пунктом 2.17 настоящего раздела, исключив из нее место размещения НТО, в частности, если размещение НТО выполнено с нарушением архитектурных, градостроительных, строительных и пожарных норм и правил, проектов планировки и благоустройства территории муниципального образования Ульяновской области (подпункт д) пункта 2.20 Порядка разработки и утверждения схем размещения НТО).

Суд кассационной инстанции по настоящему делу указал на необходимость суду первой инстанции установить, включены ли спорные места размещения НТО в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «Город Ульяновск» в соответствии с требованиями действующего законодательства, равно как проверить возможность устранения допущенных недостатков, в случае их наличия.

При новом рассмотрении дела судом установлены нарушения Правил благоустройства и пожарных правил  при размещении НТО, что в соответствии с указанными выше положениями является основанием для отказа во включении НТО в Схему или внесения изменения в Схему путем исключения из нее места размещения НТО.

Верховный Суд РФ в апелляционном определении Судебной коллегии по административным делам от 27.11.2018 N 44-АПГ18-25 указал, что нестационарные торговые объекты по своей юридической природе признаются законодателем не только объектом торговой деятельности (пункт 6 статьи 2 Федерального закона от 28 декабря 2009 года N 381-ФЗ "Об основах регулирования торговой деятельности в Российской Федерации"), но и объектом градостроительной деятельности, что прямо вытекает из предписаний Градостроительного кодекса Российской Федерации, в силу которых градостроительная деятельность - деятельность по развитию территорий, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территорий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции, сноса объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений, благоустройства территорий (пункт 1 статьи 1); благоустройство территории - деятельность по реализации комплекса мероприятий, установленного правилами благоустройства территории муниципального образования, направленная на обеспечение и повышение комфортности условий проживания граждан, по поддержанию и улучшению территорий населенных пунктов и расположенных на таких территориях объектов; элементы благоустройства - декоративные, технические, планировочные, конструктивные устройства, элементы озеленения, различные виды оборудования и оформления, в том числе фасадов зданий, строений, сооружений, малые архитектурные форм, некапитальные нестационарные строения и сооружения, информационные щиты и указатели, применяемые как составные части благоустройства территории. Некапитальные строения - это не имеющие прочной связи с землей и конструктивные характеристики которых, позволяют осуществить их перемещение и (или) демонтаж и последующую сборку без несоразмерного ущерба назначению и без изменения основных характеристик строения (в том числе киосков, навесов и других подобных строений (пункты 10.2, 36, 37, 38 статьи 1); классификатор строительных ресурсов, утвержденный приказом от 2 марта 2017 года N 597/пр Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, к числу элементов городского благоустройства относит различные виды киосков.

Следовательно, нестационарные торговые объекты являются некапитальными нестационарными строениями и сооружениями и, соответственно, вопросы их размещения как элементов благоустройства могут быть урегулированы правилами благоустройства территории муниципальных образований.

Постановлением Администрации г. Ульяновска от 01.06.2017 № 1406 утверждены Правила благоустройства территории муниципального образования «Город Ульяновск».

Согласно пунктам 14.8.2, 14.8.5 Правил благоустройства размещение нестационарных объектов на территории города Ульяновска не должно мешать пешеходному движению, нарушать противопожарные требования, условия инсоляции территории и помещений, рядом с которыми они расположены. Эксплуатация нестационарных объектов и работа организованных в них предприятий не должны ухудшать условия проживания, отдыха, лечения, труда (среды обитания) людей, деятельности организаций.

Согласно пункту 14.8.4 Правил благоустройства размещение нестационарных объектов не должно ухудшать благоустройство территории и застройки.

При размещении нестационарных объектов должен быть предусмотрен удобный подъезд автотранспорта, не создающий помех для прохода пешеходов. Разгрузку товара следует осуществлять без заезда автомашин на тротуар (пункт 14.8.6 Правил благоустройства).

Согласно пункту 14.8.7 Правил благоустройства размещение нестационарных объектов не допускается, в частности: 

- в местах, не включенных в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ульяновска (для нестационарных торговых объектов); 

- на тротуарах при свободной ширине прохода по тротуару (в том числе при наличии опор освещения и других опор, стволов деревьев, газонов и т.д.) по основному ходу движения пешеходов менее 3 м, а в поперечном направлении и от крайнего элемента объекта до края проезжей части - менее 1,5 м;

-  на газонах, цветниках и прочих объектах озеленения, детских и спортивных площадках, в арках зданий;

- на расстоянии ближе 5 м от окон зданий, строений, сооружений общественного использования, общественного назначения и витрин стационарных торговых объектов, ближе 30 м от окон жилых зданий; на расстоянии ближе 5 м от ствола дерева.

- с нарушением установленных законодательством обязательных требований (в том числе пожарных, санитарных).

На территории города Ульяновска запрещается размещение нестационарных объектов различного назначения, включая торговые, на газонах, цветниках, детских, спортивных площадках, в арках зданий, на тротуарах, на обочинах автомобильных дорог общего пользования, остановках общественного транспорта (подпункт 6 пункта 2.4 Правил благоустройства).

Согласно пунктам 14.8.9, 14.8.10 Правил благоустройства размещение нестационарного объекта в пределах территорий общего пользования возможно только на замощенной (асфальтированной) площадке в границах тротуара. При размещении нестационарного объекта не допускается вырубка кустарников, древесной растительности, асфальтирование и сплошное мощение газонов, а также приствольных кругов в радиусе 1,5 метра от ствола.

Правила благоустройства  устанавливают единые нормы и требования в сфере благоустройства территории муниципального образования "город Ульяновск", а значит, направлены на  создание единого стиля и дизайна внешнего архитектурного облика города и имеют целью формирование единого архитектурно-художественного облика города. 

Необходимость соблюдения единых требований Правил благоустройства (в том числе, по ранее установленным объектам) также подтверждается судебной практикой (постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2018 N 11АП-10764/2018 по делу № А72-1001/2018, от 10.09.2018 N 11АП-10835/2018 по делу № А72-18469/2017, по делу № А72-3824/2018).

Правилами благоустройства предусмотрен запрет на  размещение нестационарных объектов с нарушением  единых требований  благоустройства территории.

Судом установлено, что требования пункта 14.8.7, подпункта 6 пункта 2.4 Правил благоустройства заявителем при размещении НТО нарушены.

Указанное  явствует  из следующего.

В материалах дела имеются акты Администрации города Ульяновска от 18.09.2018 (том 1 л.д. 140, 161), в которых указано,  в отношении НТО по адресу: 

- 

<

...>: нестационарный торговый объект размещен на газоне (нарушение подпункта 6 пункта 2.4 Правил благоустройства);

- 

<

...>: нестационарный торговый объект размещен на газоне; расстояние  до МКД – 6 м, расстояние до деревьев – 2, 50 см и 2,70 см – (нарушения подпункта 6 пункта 14.8.7, подпункта 6 пункта 2.4 Правил благоустройства);

В письмах  Администрации города Ульяновска от 17.03.2017 (том 1 л.д. 66, 72) указано, что испрашиваемый земельный участок (применительно к адресам 

<

...>, Робеспьера, 101) относится к зоне подлежащей застройки многоэтажными жилыми домами  (Ж4). В соответствии с Генеральным планом города Ульяновска указанный земельный участок относится к территории зеленых насаждений общего пользования. Согласно проекту планировки территории Ленинского района  муниципального образования город Ульяновск земельный участок относится к территории озеленения линейных объектов транспортной инфраструктуры.

Из актов осмотров, фотоматериалов по объектам (том 1 л.д. 119, 142, 163), а также из общедоступного онлайн  просмотра (посредством интернет) панорамы улицы по адресам 

<

...> и 

<

...> отчетливо  видно, что киоски расположены в зоне зеленных насаждений вдоль проезжей дороги, то есть  киоски расположены на аллеи, на стороне посадки деревьев, травы вдоль проезжей части дороги (линейного объекта), то есть на объекте озеленения. Из фотоматериалов, из онлайн просмотра панорамы улиц очевидно следует, что НТО не размещены на замощенной (асфальтированной) площадке в границах тротуара. 

Согласно ГОСТу   28329-89 "Озеленение городов. Термины и определения" аллея  - это свободнорастущие или формованные деревья, высаженные в один или более рядов по обеим сторонам пешеходных или транспортных дорог.

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 Федерального закона от 01.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" (далее - Федеральный закон N 7-ФЗ) при размещении, проектировании, строительстве, реконструкции городских и сельских поселений должны соблюдаться требования в области охраны окружающей среды, обеспечивающие благоприятное состояние окружающей среды для жизнедеятельности человека, а также для обитания растений, животных и других организмов, устойчивого функционирования естественных экологических систем. Здания, строения, сооружения и иные объекты должны размещаться с учетом требований в области охраны окружающей среды, санитарно-гигиенических норм и градостроительных требований.

Согласно пункту 1 статьи 61 Федерального закона N 7-ФЗ зеленый фонд городских и сельских поселений представляет собой совокупность территорий, на которых расположены лесные и иные насаждения.

В силу пункта 2 названной статьи охрана зеленого фонда городских и сельских поселений предусматривает систему мероприятий, обеспечивающих сохранение и развитие зеленого фонда и необходимых для нормализации экологической обстановки и создания благоприятной окружающей среды; на территориях, находящихся в составе зеленого фонда, запрещается хозяйственная и иная деятельность, оказывающая негативное воздействие на указанные территории и препятствующая осуществлению ими функций экологического, санитарно-гигиенического и рекреационного назначения.

По смыслу приведенных положений Федерального закона N 7-ФЗ к зеленому фонду городских поселений относятся все территории городского поселения, занятые зелеными насаждениями. При этом в силу экологических требований должны приниматься меры по сохранению и развитию таких территорий, по недопущению осуществления какой-либо хозяйственной или иной деятельности, оказывающей негативное воздействие на них.

Из изложенного следует, что при решении вопроса о возможности размещения на определенной территории объекта строительства приоритет должен отдаваться соблюдению экологических требований, предъявляемых к данной территории, в том числе требования о необходимости сохранения расположенных на ней зеленых насаждений.

В соответствии с пунктом 1.1.1 Правил создания, охраны и содержания зеленых насаждений в городах РФ, утвержденных приказом Госстроя России N 153 15.12.1999, зеленый фонд города является составной частью природного комплекса города и включает в себя озелененные и лесные территории всех категорий и видов, образующие систему городского озеленения в пределах городской черты, а также озелененные территории, лесные территории за пределами городской черты, если эти территории решениями федеральных органов управления или органов управления субъектов Федерации переданы в ведение местного городского самоуправления для экологической защиты и организации рекреации городского населения.

Согласно пункту 15.1 Правил благоустройства зеленый фонд города Ульяновска представляет собой совокупность территорий, на которых расположены лесные и иные насаждения, в том числе в зеленых зонах, лесопарковых зонах, и других озелененных территорий в границах города Ульяновска. К зеленым насаждениям относятся деревья, кустарники, газоны и естественная травянистая растительность.

Исходя из существующего нормативного правового регулирования и представленных доказательств, судом установлено, что киоски расположены на территории озеленения линейных объектов транспортной инфраструктуры, то есть на территории, находящейся в составе зеленого фонда города Ульяновска, который  подлежит защите и в отношении которой установлен запрет хозяйственной и иной деятельности, оказывающая негативное воздействие на указанную территорию.

Согласно подпункту 4 пункта 14.8.7, подпункту 6 пункта 2.4 Правил благоустройства размещение нестационарных объектов на газонах и прочих объектах озеленения не допускается.

Представленные акты осмотра от 13.12.2019 (том 3 л.д. 81 – 83) не подтверждают соблюдение вышеуказанных требований.

В соответствии с пунктом 9.6 СП 42.13330.2016 «Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений» расстояние от наружной стены здания, сооружений, объектов инженерного благоустройства до оси ствола дерева должно составлять не менее 5 метров, до кустарника 1,5 метра. Пунктом 14.8.7 Правил благоустройства также установлен запрет на размещение нестационарных объектов на расстоянии ближе 5 м от ствола дерева.

При  размещении НТО по адресу 

<

...> указанный запрет также  нарушен - расстояние до деревьев – 2, 50 см и 2,70 см.

Также из материалов дела следует, что  расстояние от НТО по  улице ФИО8  до кромки проезжей  части составляет менее 1,5 м.

Указанное следует из фотоматериалов и онлайн  просмотра панорамы улицы  (очевидная близость (примыкание) к кромке дороги), из писем  Администрации города Ульяновска от 17.03.2017, выкопировки топосъемки места размещения, и подтверждено самим заявителем в судебном заседании. Однако заявитель, настаивая на требованиях, пояснял, что нормативно не предусмотрено указанное минимальное расстояние.

Данный довод заявителя является ошибочным, поскольку, как указано выше, Правилами благоустройства установлен запрет на размещение НТО на расстоянии от крайнего элемента объекта до края проезжей части - менее 1,5 м.

В настоящем деле указанный запрет при размещении НТО также нарушен.

При размещении НТО нарушен пункт 74 раздела 2 постановления Правительства РФ от 25.04.2012 № 390 «О противопожарном режиме», которым запрещается использовать противопожарные расстояния между зданиями, строениями и сооружениями для строительства, установки зданий, сооружений. Временные строения должны располагаться на расстоянии не менее 15 метров от других зданий и сооружений или у противопожарных стен.

 В пункте 10 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ дано понятие некапитальных строений, сооружения - строения, сооружения, которые не имеют прочной связи с землей и конструктивные характеристики которых позволяют осуществить их перемещение и (или) демонтаж и последующую сборку без несоразмерного ущерба назначению и без изменения основных характеристик строений, сооружений (в том числе киосков, навесов и других подобных строений, сооружений).

По смыслу приведенного определения законодатель не разграничивает и не придает различный правовой смысл объектам «строение и сооружение».

Исходя из содержания пункта 74 Правил противопожарного режима в Российской Федерации, требование о возможности размещения временных сооружений на расстоянии не менее 15 метров от других зданий и сооружений касается любых временных объектов.

Аналогичный подход к применению пункта 74 Правил противопожарного режима в Российской Федерации изложен, в частности, в определении Верховного Суда Российской Федерации от 12.11.2015 N 303-КГ15-14416, апелляционном определении Апелляционной коллегии Верховного Суда РФ от 14.03.2019 N АПЛ19-59 (Об оставлении без изменения Решения Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда РФ от 05.12.2018 N АКПИ18-1010, которым отказано в удовлетворении заявления о признании недействующим абзаца второго пункта 74 Правил противопожарного режима в Российской Федерации).

Требования вышеприведенного нормативного акта, предусматривающего запрет использования противопожарных расстояний между зданиями, сооружениями и строениями и сами расстояния, служат задачам исключения угроз пожарной безопасности, профилактики пожаров, обеспечения возможности проезда пожарной техники.

Необходимость соблюдения пункта 74 Правил противопожарного режима при размещении НТО установлена также вступившим в законную силу решение суда по аналогичному делу № А72-13881/2017.

Из материалов дела следует, что расстояние между НТО (временным сооружением) и многоквартирными домами  составляет менее 15 м (6-7м и 13м), что заявитель также подтвердил в судебном заседании. 

Следовательно, установленное минимальное противопожарное расстояние при размещении НТО не соблюдено. 

Из содержания пункта 74 Правил противопожарного режима также следует, что независимо от расстояния размещение сооружения возможно только у противопожарных стен.

В соответствии с пунктами 5.12, 5.13 "СНиП 21-01-97* «Пожарная безопасность зданий и сооружений» противопожарные преграды предназначены для предотвращения распространения пожара и продуктов горения из помещения или пожарного отсека с очагом пожара в другие помещения.

К противопожарным преградам относятся противопожарные стены, перегородки и перекрытия.

Противопожарные преграды характеризуются огнестойкостью и пожарной опасностью.

Пределы огнестойкости конструкций, обеспечивающих устойчивость преграды, конструкций, на которые она опирается, и узлов крепления между ними по признаку R должны быть не менее требуемого предела огнестойкости ограждающей части противопожарной преграды.

Пожарная опасность противопожарной преграды определяется пожарной опасностью ее ограждающей части с узлами крепления и конструкций, обеспечивающих устойчивость преграды.

Материалы дела не содержат сведения, что стены МКД, в том числе,  с окнами и балконами, у которых размещены НТО  являются  противопожарными.

Стена НТО также не является противопожарной стеной, что подтвердил заявитель, указывая на возможность устранения недостатка путем возведения противопожарной стены как минимум 2-го типа.

Однако суду заявитель пояснил, что такие работы по созданию  противопожарной стены  на момент рассмотрения  спора не проводились.

Таким образом, суд приходит к выводу, что доказательства соблюдения заявителем пункта 74 Правил противопожарного режима суду также не представлены.

Следовательно, изначально нестационарный торговый объект был  размещен заявителем с нарушением установленного противопожарного режима, что, как следствие, не допустимо, поскольку создает угрозу жизни и здоровью людей, в том числе проживающих в соседних многоквартирных жилых домах.

Как указано выше, расстояние от многоквартирного  жилого дома до НТО по обоим НТО составляет менее  30 м. 

В соответствии с пунктом 14.8.7 Правил благоустройства размещение нестационарных объектов не допускается ближе 30 м от окон жилых зданий.

Указанные запрет по размещению НТО от окон жилых зданий ближе 30 м направлен на соблюдение комфортных условий проживания граждан в доме.

Как указано в Апелляционном определении Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда РФ от 27.11.2018 N 44-АПГ18-25, создание безопасной, комфортной и визуально-привлекательной городской среды находится в прямой зависимости от всей совокупности территориально выраженных архитектурно-планировочных, социально-культурных, экологических, санитарно-эпидемиологических, противопожарных и других объективных факторов, находящих свое выражение в федеральных нормах, правилах, национальных стандартах, подлежащих обязательному соблюдению всеми субъектами общественных отношений в сфере градостроительной деятельности.

На основании вышеизложенного суд приходит к выводу, что места размещения НТО по адресам: улицы Робеспьера, ФИО8 г. Ульяновска нарушают  Правила благоустройства, правила пожарной безопасности, что может привести к негативным последствиям как для граждан, так и для юридических лиц.

При этом, судом учитывается, что указанные нарушения являются неустранимыми, поскольку НТО не подлежит размещению на объектах озеленения, на территории озеленения линейных объектов транспортной инфраструктуры. Кроме того,   перемещение НТО, например,  от МКД на пожарное  расстояние более 15 м, как следствие, повлечет перемещение объекта не только к кромке дороги, но и непосредственно на проезжую часть дороги.

При таких очевидных нарушениях администрация неправомерно включила рассматриваемые  места размещения НТО в Схему НТО, и процессуально не обоснованно уклонилась от опровержения в суде доводов заявителя, оставляя на усмотрение суда разрешение законности принятых ответчиком постановлений. Указанное подтверждает правовую позицию Управления ФАС Ульяновской области о  неодинаковом подходе Администрации к рассмотрению заявлений по вопросу размещения НТО, о создании дискриминационных условий и нарушении  конкуренции.

В такой ситуации довод заявителя об отсутствии со стороны администрации требования о принятии мер к соблюдению действующего законодательства, в частности, путем перемещения  павильона, является  необоснованным.

Следовательно, правовых оснований для сохранения спорного объекта (места его размещения) по указанным адресам и включения указанных объектов  в схему НТО не имеется.

Как указано в  постановлениях Арбитражного суда Поволжского округа от 04.04.2018 №Ф06-25834/2017, от 10.04.2018 Ф06-30636/2018, частью 6 статьи 10 Закона №381-ФЗ не предусмотрена обязанность администрации включать все торговые объекты в схему размещения нестационарных торговых объектов.

Анализ положений статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что ранее размещенные нестационарные торговые объекты включаются в схему размещения нестационарных торговых объектов при условии их размещения в соответствии с действующим законодательством.

Таким образом, размещение нестационарного торгового объекта с нарушениями действующего законодательства является основанием для отказа во включении в схему размещения нестационарных объектов.

Верховный Суд РФ в Определении от 24.01.2018 № 31-АПГ17-18, а также кассационная инстанция по настоящему делу указали, что указанная норма (часть 6 статьи 10 Закона №381-ФЗ) не распространяет свое действие на нестационарные торговые объекты, размещение которых произведено с нарушениями требований действующего законодательства. 

Доказательства размещения НТО заявителя в соответствии с действующим законодательством в деле отсутствуют.

Суд также учитывает правовую позицию Определения Верховного Суда РФ от 24.04.2018 N 309-КГ17-20985 по делу N А76-17007/2016, в котором   указано, что в силу части 1 статьи 48 Закона N 131-ФЗ муниципальные правовые акты могут быть отменены или их действие может быть приостановлено органами местного самоуправления или должностными лицами местного самоуправления, принявшими (издавшими) соответствующий муниципальный правовой акт.

Исходя из содержания указанной нормы, орган местного самоуправления вправе в порядке самоконтроля отменить ранее принятый им правовой акт в случае выявления его противоречия закону, если при этом не нарушаются законные права граждан и организаций.

В связи с чем, установив, что рассматриваемые места размещения НТО нарушают  Правила благоустройства, правила пожарной безопасности, Администрация правомерно исключила указанные места (позиции 279, 281) из схемы НТО.

Поскольку согласно нормам Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ, Земельного кодекса РФ, нормативного акта Ульяновской области  основополагающим для законного размещения НТО является включение места размещения НТО в утвержденную органом местного самоуправления схему НТО, сам по себе договор на размещение НТО (при установленных судом обстоятельствах) не может являться доказательством размещения НТО заявителя в соответствии с действующим законодательством, и, кроме того, заключение договора без включения места в схему НТО  не соответствует установленному порядку размещения нестационарных торговых объектов на муниципальной земле.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что принятие оспариваемых постановлений обусловлено несоответствием места размещения НТО заявителя требованиям действующего законодательства, что подтверждено материалами дела.

Доказательства обратного в деле отсутствуют.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, суд приходит к выводу, что  заявленные  требования удовлетворению не  подлежат.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы заявителей по оплате  госпошлины следует возложить на заявителей.

Излишне уплаченная ООО «Экспресс-Недвижимость» госпошлина в сумме 300 руб. подлежит возврату заявителю  из федерального бюджета в порядке статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования оставить без удовлетворения. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Экспресс-Недвижимость»  из федерального бюджета государственную пошлину в размере 300 (Триста) рублей.   

Решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья              В.А. Чудинова