СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город Томск                                                                                       Дело № А03-4504/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня  2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июня  2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего                                       Иванова О.А., 

судей                                                                       Дубовика В.С.,         

                                                                                 ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гребенюк Е.И.     без  использования средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу  ФИО2 (№07АП-4802/2016(14)) на определение от 18.04.2022 Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03-4504/2015 (судья Донцова А.Ю.) о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Слава», г.Камень-на-Оби Алтайского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), принятое по результатам рассмотрения вопроса об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего в деле о банкротстве,

В судебном заседании приняли участие:

лица, участвующие в деле, не явились,  надлежащее извещение

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда Алтайского края (далее – суд) от 07.04.2015 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СМК Сибирь» возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Слава» (далее – должник, ОАО «Слава»). 

Определением суда от 21.05.2015 (резолютивная часть объявлена 19.05.2015) в отношении ОАО «Слава» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден ФИО3. 

Решением суда от 30.10.2015 (резолютивная часть оглашена 28.10.2015) ОАО «Слава» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4 

Определением суда от 28.04.2016 ФИО4 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим ОАО «Слава» утверждена ФИО2. 

Определением от 25.02.2022 судом признаны не соответствующими закону действия арбитражного управляющего ФИО2 при исполнении ей обязанностей конкурсного управляющего в деле о банкротстве ОАО «Слава», выразившиеся в неправомерном расходовании денежных средств должника; с арбитражного управляющего ФИО2 в пользу открытого ОАО «Слава» взысканы убытки в размере 3 697 907 руб. 09 коп.; ФИО2 отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в деле о банкротстве ОАО «Слава», в остальной части в удовлетворении заявления отказано, судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего назначено на 15.03.2022. 

Определением от 18.04.2022 Арбитражный суд Алтайского края утвердил конкурсным управляющим в деле о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Слава», г.Камень-на-Оби Алтайского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) ФИО5, члена Ассоциации «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие», государственный номер а/у в реестре арбитражных управляющих – 4972, ИНН 

<

***>, адрес для направления корреспонденции: 656038, 

<

...> 4а-65. Обязал ФИО2 в течение трех рабочих дней с даты настоящего определения передать арбитражному управляющему ФИО5 бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности должника. Акты приёма передачи документов и имущества немедленно направить в арбитражный суд.

С вынесенным определением не согласилась  ФИО2  (далее – апеллянт), подавшая апелляционную жалобу. Просит  определение суда отменить, принять судебный акт об утверждении конкурсного управляющего  путем случайного выбора кандидатуры конкурсного управляющего. Указывает, что ФИО5 является заинтересованным лицом поскольку утвержден финансовым управляющим в деле о банкротстве  ФИО6, являющейся супругой кредитора должника ФИО6 Это вызывает сомнения в должной добросовестности и независимости арбитражного управляющего.

В дополнениях к апелляционной жалобе ФИО2 указывает, что ФИО6 являлся бывшим руководителем ОАО «Слава» и в настоящее время привлекается к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве. В судебных разбирательствах явно видна позиция арбитражного управляющего ФИО5 способствующая сохранению имущества и препятствующая погашению задолженности перед кредиторами.

В отзыве на апелляционную жалобу ФИО6 указывает, что  отсутствует конфликт интересов, так как сам по себе факт представительства  интересов должника ОАО «Слава» и его аффилированного кредитора ФИО6 одним лицом недостаточен для вывода о заинтересованности арбитражного управляющего. ФИО2 не является лицом участвующим в деле, что лишает ее возможности  обжаловать судебные акты.

Лица, участвующие в деле, не явились. Извещены надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

На основании ст.ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Оценивая доводы об отсутствии у ФИО2 права на обжалование определения суда первой инстанции апелляционный суд учитывает, что данным определением арбитражный суд возложил на ФИО2 обязанность в течение трех рабочих дней с даты настоящего определения передать арбитражному управляющему ФИО5 бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности должника. Акты приёма передачи документов и имущества немедленно направить в арбитражный суд.

Таким образом обжалуемое определение вынесено в том числе и о правах и обязанностях ФИО2, в силу чего она имеет право на обжалование данного судебного акта.

Оценивая доводы сторон по существу спора, апелляционный суд учитывает, что при рассмотрении судом первой инстанции рассматривался вопрос об утверждении конкурсного управляющего ОАО «Слава» посоле отстранения от исполнения обязанностей предыдущего конкурсного управляющего должника.

В арбитражный суд ФИО6 поступило ходатайство об утверждении конкурсного управляющего ОАО «Слава» из числа членов Ассоциации «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие». 

В целях получения от саморегулируемой организации сведений о кандидатуре арбитражного управляющего определением суда от 11.04.2022 рассмотрение заявления отложено на 18.04.2022. 

До судебного заседания от Ассоциации «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие» поступили сведения о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего ФИО5 требованиям Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о том, что собранием кредиторов кандидатура арбитражного управляющего представлена не была. Принимая во внимание сведения, представленные Ассоциацией «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие», предложенной кредиторами, о соответствии кандидатуры ФИО5 требованиям статей 20, 20.2. Закона о банкротстве, суд считает возможным утвердить указанное лицо конкурсным управляющим ОАО «Слава». 

Апелляционный суд исходит из того, что порядок утверждения арбитражного управляющего в деле о банкротстве установлен ст. 45 Закона о банкротстве.

Действительно, кредиторами ОАО «Слава» не было принято решение определяющее кандидатуру арбитражного управляющего или саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника.

ФИО6 как кредитор ОАО «Слава» представил кандидатуру арбитражного управляющего ФИО5

Ассоциацией «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие» представлены сведения о соответствии кандидатуры ФИО5 требованиям статей 20, 20.2. Закона о банкротстве.

При этом п. 5 ст. 45 Закона о банкротстве предусмотрено, что по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным пунктами 2 - 4 статьи 20 (в том числе требованиям, установленным саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в качестве условий членства в ней) и статьей 20.2 настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Таким образом, на арбитражный суд возложена обязанность по проверке соответствия представленной кандидатуры арбитражного управляющего требованиям законодательства о банкротстве, проверке наличия или отсутствия установленных законом препятствий ля утверждения данного арбитражного управляющего в деле о банкротстве. 

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 56 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в целях недопущения злоупотребления правом при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения.

Между тем, суду при решении вопроса об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего, следует исключить ситуацию, которой создается модель, позволяющая удовлетворять интересы конкретных субъектов.

Апелляционный суд исходит из того, что согласно статье 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Законом о конкуренции входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: юридическое лицо, которое является основным или дочерним по отношению к должнику в соответствии с гражданским законодательством; руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей, в течение трех лет, предшествующих дате возбуждения производства по делу о банкротстве; работники должника; иные лица в случаях, предусмотренных Федеральным законом (пункт 2 статьи 19 Закон о конкуренции).

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пунктах 11, 15 постановления Пленума от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» под заинтересованными лицами в данной норме Закона понимаются лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику и признаваемые таковыми на основании пунктов 1 и 2 статьи 19 Закона о банкротстве.

В силу с части 1 статьи 9 Закона о конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Понятие аффилированного лица дано в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Аффилированными признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В силу данной нормы отношения аффилированности могут возникнуть применительно к двум категориям субъектов: аффилированные лица юридического лица и аффилированные лица физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

При этом аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Как следует из общедоступной информации в Картотеке арбитражных дел арбитражный управляющий ФИО5 определением Арбитражного суда Алтайского края от 20.08.2021 по делу№А03-1803/2017 утвержден финансовым управляющим ФИО6, которая является супругой ФИО6, кредитора в данном деле о банкротстве ОАО «Слава», представившего кандидатуру арбитражного управляющего ФИО5 для утверждения конкурсным управляющим должника.

ФИО6 также является бывшим руководителем ОАО «Слава».

Указанные обстоятельства не оспариваются лицами, участвующими в деле.

В отзыве на апелляционную жалобу ФИО6 лишь указывает, что данных обстоятельств недостаточно для вывода о заинтересованности арбитражного управляющего ФИО5

Апелляционный суд отклоняет эти возражения, поскольку деятельность арбитражного управляющего ФИО5 в настоящем деле о банкротстве и в деле о банкротстве ФИО6 могут вступить в противоречие. Кроме того, сам по себе факт утверждения арбитражного управляющего ФИО5 финансовым управляющим супруги кредитора ФИО6  уже достаточно для возникновения обоснованных сомнений в его независимости применительно к настоящему делу о банкротстве. 

Апелляционный суд при изложенных обстоятельствах приходит к выводу о том, что арбитражный управляющий ФИО5 является заинтересованным лицом по отношению к кредитору и контролирующему должника лицу ФИО6 Он не мог быть утвержден конкурсным управляющим должника.

Положения статьи 45 Закона о банкротстве не исключают наличия у арбитражного суда дискреционных полномочий назначить арбитражного управляющего посредством случайного выбора.

При этом случайный выбор саморегулируемой организации является наиболее оптимальным вариантом поиска управляющего для всех спорных ситуаций в условиях действующего правового регулирования (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 29.05.2020 № 305-ЭС19-26656, от 26.08.2020 № 308-ЭС-2721).

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали основания для утверждения арбитражного управляющего ФИО5 конкурсным управляющим ОАО «Слава». Выводы об обратном сделаны при несоответствии обстоятельствам дела.

Это является основанием для отмены судебного акта на основании ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с вынесением нового судебного акта об отказе в утверждении конкурсным управляющим должника ФИО5

Вопрос об утверждении конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Слава» в арбитражный суд первой инстанции методом случайного выбора саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 18.04.2022 Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03-4504/2015       отменить. 

Вынести по делу новый судебный акт. Отказать  в утверждении конкурсным управляющим открытого акционерного общества «Слава» арбитражного управляющего ФИО5.

Направить вопрос об утверждении конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Слава» в арбитражный суд первой инстанции методом случайного выбора саморегулируемой организации.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет». 

                       Председательствующий                                                         О.А. Иванов

          Судьи                                                                                        В.С.Дубовик

                                                                                                            ФИО1